Адвокат в цивільному процесі

[ виправити ] текст може містити помилки, будь ласка перевіряйте перш ніж використовувати.

скачати

Зміст

Введення

1. Повноваження адвоката в цивільному процесі і порядок їх оформлення

2. Доказування в цивільному процесі

3. Виступ адвоката в судовому засіданні

4. Пояснення сторін

5. Дебати сторін

6. Виступ адвоката у вищій інстанції

Висновок

Список використаної літератури


Введення

Одним з найважливіших елементів механізму забезпечення прав і свобод особистості в будь-якому суспільстві є гарантія отримання юридичної допомоги. Опинившись в проблемній ситуації і не маючи спеціальних юридичних знань та навичок, людина потребує кваліфікованої допомоги професіонала для здійснення і захисту своїх інтересів. У зв'язку з цим право на юридичну допомогу носить універсальний характер, оскільки виступає в якості гарантії ефективної реалізації інших прав і свобод особистості, в тому числі процесуальних прав учасника цивільного судочинства. Необхідність залучення в орбіту цивільних процесуальних відносин професійного представника зумовлена ​​як неможливістю особистої участі сторони в процесі, так і добровільним зверненням її до допомоги представника.
У зв'язку з цим дослідження діяльності судового представника в сучасному цивільному процесі при здійсненні ним захисту подаються осіб, а також межі здійснення цього права спочатку припускають з'ясування питання про підстави виникнення судового представництва, місці представника в судовому процесі серед інших осіб, які беруть участь у справі, функціях представника , а також форми і методи реалізації повноважень представника при здійсненні "чужого" за своєю природою права на захист.
Метою даної роботи є розгляд участі адвоката в цивільному процесі.
Об'єкт дослідження відносини представництва в цивільному процесі.
Предмет дослідження: участь адвоката як представника в цивільному процесі.

1. Повноваження адвоката-представника в цивільному процесі і порядок їх оформлення

Судовий представник має право здійснювати ті процесуальні дії, на вчинення яких він уповноважений довірителем. Слід сказати про те, що повноваження представника діляться на загальні та спеціальні.
Загальні повноваження надають право представнику здійснювати від імені довірителя весь комплекс процесуальних дій та здійснювати процесуальні права, що належать самому довірителю. При цьому перерахування всього комплексу спільних повноважень у довіреності не потрібно, оскільки представник володіє ними в силу свого статусу.
До таких дій відносяться:
- Пред'явлення позову;
- Право повного або часткового відмови від позовних вимог;
- Визнання позову, зміни предмета і підстави позову;
- Пред'явлення і підписання зустрічного позову;
- Пред'явлення касаційних скарг;
- Пред'явлення скарг в порядку нагляду;
- Знайомство з матеріалами справи (робити виписки з них, знімати копії);
- Заява клопотання;
- Дача усних і письмових пояснень суду;
- Представлення своїх доводів і міркувань з які виникають у ході судового розгляду питань;
- Заперечення проти клопотань, доводів і міркувань інших осіб, які беруть участь у справі;
- Дача згоди на розгляд справи в заочному виробництві з винесенням заочного рішення;
- Отримання рішення та ухвали суду;
- Укладення мирової угоди;
- Оскарження рішення суду.
Всі ці повноваження представника можуть бути визначені як в усному заяві, занесеному до протоколу судового засідання, так і в письмовій заяві довірителя в суді (ч. 6 ст. 53 ЦПК РФ) [[1]].
Що ж до спеціальних повноважень, то вони повинні бути прямо надані довірителем шляхом зазначення на них в дорученні. Це пов'язано з тим, що вчинення деяких процесуальних дій направлено на виникнення, зміни та припинення процесуальних прав і обов'язків [[2]].
До числа таких спеціальних повноважень закон відносить право на:
- Підписання позовної заяви;
- Підписання відзиву на позовну заяву;
- Підписання заяви про забезпечення позову;
- Передачу справи до третейського суду;
- Повна відмова від позовних вимог;
- Часткова відмова від позовних вимог;
- Визнання позову;
- Зміна підстави позову;
- Зміна предмета позову;
- Укладення мирової угоди;
- Укладання угоди за фактичними обставинами;
- Передачу своїх повноважень представника іншій особі (передоручення);
- Підписання заяви про перегляд судових актів за нововиявленими обставинами;
- Оскарження судового акта арбітражного суду;
- Отримання присуджених грошових коштів або іншого майна [[3]].
Оформлення повноважень представника в чому залежить від виду форми адвокатського освіти.
За загальним правилом повноваження представників повинні бути виражені в довіреності, виданої та оформленої у відповідності з федеральним законом.
Відповідно до ст. 185 ДК РФ довіреністю визнається письмове уповноваження, яке видається однією особою іншій особі для представництва перед третіми особами [[4]].
Що стосується питань оформлення та підтвердження повноважень адвоката, то вони засвідчуються відповідно до Федерального закону "Про адвокатську діяльність і адвокатуру в Російській Федерації".
Відповідно до положень ст. 6 (п. 2) зазначеного Закону у випадках, передбачених федеральним законом (кримінальні справи, справи, що виникають з адміністративних правопорушень, надання юридичної допомоги неповнолітнім правопорушникам), адвокат представляє довірителя на підставі ордера, а у випадках, передбачених федеральним законом - на підставі довіреності . "Ордер" - слово латинського походження: "ordo" означає "ряд, порядок". У сучасному розумінні ордер - це письмове розпорядження, розпорядження або документ на видачу, одержання, здійснення чого-небудь. Адвокатам він видається відповідним адвокатським утворенням. Форма ордера затверджується федеральним органом юстиції. У цивільному процесі адвокат може виступати без ордера, на підставі лише однієї довіреності [[5]].
Повноваження представника, який укладає договір (угода) на надання юридичної допомоги, оформляються у вигляді довіреності, яка являє собою цивільно-правовий документ.
Довіреність на представлення інтересів у суді повинна бути видана і оформлена відповідно до закону [[6]], ст. 53 ЦПК РФ.
Термін дії довіреності не може перевищувати трьох років. Якщо строк у довіреності не зазначений, вона зберігає силу протягом року з дня її вчинення.
Якщо ж у ній не вказана дата її вчинення, вона є незначною.
Дія довіреності припиняється внаслідок:
1) закінчення строку довіреності;
2) скасування довіреності особою, яка її видала;
3) відмови особи, якій видана довіреність;
4) припинення юридичної особи, від імені якої видана довіреність;
5) припинення юридичної особи, якій видана довіреність;
6) смерті громадянина, який видав довіреність, визнання його недієздатним, обмежено дієздатним або безвісно відсутнім;
7) смерті громадянина, якому видано довіреність, визнання його недієздатним, обмежено дієздатним або безвісно відсутнім.
Особа, яка видала довіреність і згодом скасувала її, зобов'язана сповістити про скасування особу, якій довіреність видана. За припинення довіреності особа, якій вона видана, зобов'язана негайно повернути довіреність [[7]].

2. Доказування в цивільному процесі

Участь адвоката у судовому засіданні - це квінтесенція всіх його зусиль з надання правової допомоги довірителю. Успіх адвоката в суді безпосередньо залежить від всієї роботи, виконаної ним до судового засідання.
Діяльність адвоката у судовому засіданні з точки зору професійних навичок можна розділити на дві складові: роботу з доказами і виступ адвоката в суді.
Робота з доказами вимагає не тільки глибоких знань в області процесу, але й розуміння, як за допомогою наявних доказів переконати суд в обгрунтованості обраної адвокатом правової позиції. Крім того, вміння нейтралізувати докази іншої сторони процесу дозволяє знесилити позицію іншої сторони і є одним з ефективних способів захисту відповідача або відстоювання інтересів позивача.
Робота з доказами пов'язана з необхідністю "відчувати" процес, тобто розуміти, до яких наслідків може призвести те чи інше процесуальне дія, що здійснюється адвокатом від імені довірителя. Саме тому якість роботи адвоката в суді безпосередньо залежить від рівня його кваліфікації, що поєднує правові знання і практичну діяльність [[8]].
Посилення принципу змагальності в цивільному процесі, в пострадянський час кардинальним чином змінило діяльність адвоката у судовому розгляді, особливо його діяльність по доведенню. Основний тягар доказування у цивільному та процесі законодавцем покладено на сторони, суд лише сприяє їм в отриманні доказів і організує дослідження доказів безпосередньо в судовому засіданні. Помилки, допущені адвокатом у роботі з доказами, здатні призвести до отримання негативного для довірителя рішення.
Правила подання та дослідження доказів у цивільному процесі визначають правове поле для роботи адвоката з доказами, істотно змінилися з прийняттям нового ЦПК РФ в 2002р. Основні зміни торкнулися обсягу повноважень суб'єктів доказування, правил подання, дослідження, оцінки доказів. У цивільному процесі розширено коло засобів доказування.
Значний вплив на правила подання та дослідження доказів у сучасному цивільному процесі надав закріплений у ч. 3 ст. 123 Конституції РФ принцип змагальності.
У цивільному процесі насамперед змінилася роль суду в доведенні. Було б неправильно стверджувати, що суд перетворився у стороннього спостерігача, незалежного арбітра, не бере ніякої участі у доведенні. Проте його повноваження по збиранню доказів істотно скоротилися. Основний тягар доказування обставин справи покладено на сторони. Згідно з ч. 1 ст. 57 ГПК РФ докази подаються сторонами та іншими особами, які беруть участь у справі.
Суд не зобов'язаний збирати і подавати докази на підтвердження обставин, що мають значення для справи. Це означає, що суд за своєю ініціативою, без клопотання особи, що бере участь у справі, не може викликати свідка, вимагати письмової або речовий доказ, аудіо, відеозапис. Однак у суду збереглося право з власної ініціативи призначити експертизу при виникненні питань, що потребують спеціальних знань (ч. 1 ст. 79 ЦПК РФ), а також направляти судові доручення і призначати огляд письмових чи речових доказів (ст. 58, 63 ЦПК РФ) [ [9]].
Надаючи суду повноваження щодо отримання доказів у чітко визначених законом випадках, законодавець прагнув, з одного боку, збільшити ефективність діяльності суду з вирішення справ і скоротити ймовірність судової помилки, з іншого - підвищити передбачуваність дій учасників процесу та наслідків таких дій. Чіткі правила доведення дозволяють адвокату планувати свої дії в суді і розуміти, який результат буде досягнутий поданням того чи іншого доказу. Участь суду у доведенні в сучасному цивільному процесі зводиться в основному до здійснення керівництва процесом доказування і наданню сприяння в отриманні доказів. Суд під час підготовки справи до судового розгляду визначає межі доказування, розподіляє тягар доказування (ч. 2 ст. 56 ЦПК РФ). Крім того, суд попередньо оцінює достатність доказів і при їх недостатності пропонує сторонам надати додаткові докази (п. 2 ч. 1 ст. 150 ЦПК РФ). Якщо особи, які беруть участь у справі, не можуть самостійно отримати докази, суд за їх клопотанням має право витребувати необхідну доказ від особи, у якого воно знаходиться (ст. 57 ЦПК РФ).
У цивільному процесі на практиці адвокат може зіткнутися із ситуацією, коли жодна зі сторін не заперечує існування або відсутність обставини, що має значення для справи, а суд відповідно до ч. 2 ст. 56 ЦПК РФ виносить на обговорення сторін обставини справи, які, на його думку, значення для справи. Тим самим суд пропонує сторонам подати докази існування або відсутність такої обставини або визнати його [[10]].
У дійсності в цивільній справі, як правило, неможливо з'ясовувати всі обставини справи, оскільки це призвело б до безкінечного збільшення часу судового розгляду.
Наділення суду повноваженням виносити на обговорення сторін юридичні факти, які сторонами не оскаржуються і з якими закон пов'язує право на позов, може бути необхідним у випадках, коли вимагають додаткового захисту інтереси сторони, яка з точки зору публічних інтересів є більш слабкою (неповнолітні, споживачі і тощо). У деяких нормах матеріального права на суд покладається обов'язок з'ясовувати деякі обставини незалежно від того, посилаються на них сторони. Наприклад, ч. 3 ст. 87 СК РФ зобов'язує суд при призначенні розміру аліментів, що стягується на користь батька з кожного з дітей, брати до уваги сімейний і матеріальний стан кожного з дітей, а також інші заслуговують на увагу інтереси сторін.
У деяких випадках суд за своєю ініціативою з'ясовує, чи не минув строк позовної давності і не бажає чи відповідач зробити відповідну заяву в зв'язку з його закінченням. Очевидно, що такими діями суду відповідач ставиться у переважне становище порівняно з позивачем.
Таким чином, використання судом повноваження формувати межі доказування без будь-яких обмежень може не тільки істотно ускладнити роботу адвоката з доказовим матеріалом, але й призвести до порушення конституційного принципу процесуального рівноправ'я сторін.
З практичної точки зору наявність у суду таких широких повноважень з формування меж доказування означає, що адвокат при підготовці до судового розгляду повинен вміти передбачити не тільки заперечення відповідача, а й питання судді, а також сформулювати можливі відповіді на них, підготувавши додаткові докази.
Необхідною частиною роботи адвоката з доказами в цивільному процесі є попереднє формування меж доказування, так як на позивача покладено обов'язок вказати обставини, на яких грунтуються позовні вимоги, та докази, що підтверджують ці обставини (п. 5 ч. 2 ст. 131 ЦПК РФ). Цю копітку роботу можуть істотно полегшити передбачені ЦПК РФ положення про обставини, що не вимагають доведення, до яких відносяться загальновідомі, преюдиціальні і визнані обставини (ст. 61, ч. 2, 3 ст. 68 ЦПК РФ).
Частина 2 ст. 61 ЦПК РФ до преюдиціальним обставинам відносить обставини, встановлені набрав законної сили судовим постановою по раніше розглянутій справі. Пленум Верховного Суду РФ у своїй Постанові від 19 грудня 2003р. № 23 "Про судове рішення" роз'яснив, що під судовою ухвалою, зазначених у ч. 2 ст. 61 ЦПК РФ, розуміється будь-яке судове постанову, яка згідно з ч. 1 ст. 13 ЦПК РФ приймає суд (судовий наказ, рішення суду, ухвала суду).
У судовій практиці в деяких випадках перед адвокатом постає питання про те, чи мають преюдициальную силу обставини справи, зафіксовані в мотивувальній частині судових визначень.
Наприклад, якщо визначенням суду припинено провадження у справі у зв'язку з укладенням сторонами мирової угоди, чи є преюдиціальним обставини, зазначені судом в мотивувальній частині ухвали суду про припинення провадження у справі? Чи зможе сторона у справі, в якому було укладено мирову угоду, оскаржувати обставини, зафіксовані в мотивувальній частині такого визначення, при розгляді іншої справи? Наприклад, якщо в результаті аварії водопроводу були затоплені кілька квартир, чи буде визнання відповідачем своєї провини, зафіксоване в ухвалі про припинення провадження у справі у зв'язку з укладенням мирової угоди з власником однієї з квартир, мати преюдиціальне значення при розгляді спору з власником іншої затопленої квартири ? При розробці мирової угоди таке питання може стати основною перешкодою до його укладення.
Так як визначення суду, як і судовий наказ, виноситься без вирішення справи по суті, тобто суд не встановлює в повному обсязі обставини справи, включені в межі доказування, отже, факти, зафіксовані в мотивувальній частині ухвали або судового наказу, не можуть мати преюдициальную силу і повинні доводитися при розгляді інших справ.
Відповідно до ч. 2 ст. 68 ЦПК РФ не потребують доказування обставини, на яких обгрунтовує свої вимоги або заперечення сторона, якщо ці обставини визнані супротивною стороною. Визнання обставин справи слід відрізняти від визнання позову. Визнання позову є актом волевиявлення сторони по розпорядженню своїм матеріально-правовим інтересом і тягне винесення рішення про задоволення вимог позивача. Визнання позову може бути скоєно відповідачем або його представником, якщо відповідне повноваження спеціально обумовлено у довіреності, виданої представнику.
У сучасному цивільному процесі після вступу в силу ЦПК РФ 2002р. отримала законодавче закріплення саме остання точка зору. Суд не перевіряє відповідність визнаного факту обставинам справи при вирішенні питання про прийняття визнання. Відповідно до ч. 2 і 3 ст. 68 ЦПК визнання факту є для суду обов'язковим, якщо тільки немає підстав вважати, що визнання скоєно з вадами волі або з метою приховування певних фактів. Таким чином, у ЦПК РФ реалізована концепція визнання факту як акту розпорядження стороною своїми процесуальними правами.
Особливу увагу адвокату рекомендується звернути на нові види судових доказів у цивільному процесі, отримали законодавче закріплення в ЦПК РФ: аудіо-та відеозаписи, віднесені до письмових доказів протоколи судових засідань, протоколи про вчинення окремих процесуальних дій і додатки до них. В арбітражному процесі з'явився такий вид доказу, як інші документи і матеріали. У цивільному процесі отримали визнання законодавця письмові докази, отримані за допомогою факсимільного, електронного чи іншого зв'язку чи іншим дозволяє встановити достовірність документа способом.
Допустимість аудіо-, відеозаписів у цивільному та арбітражному процесі протягом багатьох років є предметом дискусій. Раніше подібна дискусія велася навколо електронних доказів, в тому числі факсових повідомлень. Основні докази противників використання цих доказів при розгляді цивільних справ зводяться, по-перше, до того, що такі докази можна легко підробити, а по-друге, що отримання і відтворення аудіо-і відеозаписів може бути пов'язане з порушенням недоторканності приватного життя громадян [[ 11]].
Можливість підробки не може бути підставою для відмови у прийнятті аудіо, відео в якості доказів. Письмові, речові докази також можуть бути підроблені, однак така можливість не позбавляє їх доказової сили. У цивільному процесі можливе заяву про підробленості доказів (ст. 186 ЦПК РФ). Суд у таких випадках має право за своєю ініціативою призначити експертизу, а також вжити інших заходів для перевірки достовірності доказів.
У цивільному процесі ст. 77 ЦПК РФ створює передумови для можливої ​​перевірки достовірності аудіо-, відеозаписів. Адвокату слід мати на увазі, що подання аудіо-, відеозаписів має супроводжуватися зазначенням відомостей про те, хто, коли їх зробив і в яких умовах вони здійснювалися.
Питання про порушення аудіо, відеозаписами недоторканності приватного життя, гарантованої ст. 23 Конституції РФ, не має сьогодні однозначного рішення. ЦПК РФ не містить заборони на використання в якості доказів аудіо-, відеозаписів, отриманих без згоди осіб, чиї голоси і (або) зображення зафіксовані на представленій запису. Правила збирання інформації про особисте життя, встановлені в КПК РФ і Федеральному законі від 12 серпня 1995р. № 144-ФЗ "Про оперативно-розшукову діяльність", спрямовані на спеціальний об'єкт регулювання і не застосовні до цивільних правовідносин.
У ст. 185 ЦПК України передбачено застосування тих самих заходів з охорони таємниці приватного життя при відтворенні аудіо, відео в судовому засіданні, що і при оголошенні листування і телеграфних повідомлень громадян (ст. 182 ЦПК РФ). Питання про допустимість аудіо, відеозапису має вирішуватися в кожному конкретному випадку на підставі вимог, що пред'являються ЦПК РФ, відповідно, до цього виду доказів [[12]].

3. Виступ адвоката в судовому засіданні

Діяльність адвоката по захисту інтересів подається в судовому розгляді по цивільній справі в суді загальної юрисдикції складається з трьох самостійних, але пов'язаних між собою логічно частин:
1) виступ з поясненнями (ст. 174 ЦПК РФ);
2) подання адвокатом доказів та участь у дослідженні доказів іншої сторони;
3) виступ у дебатах (ст. 190 ЦПК РФ).
На відповідних етапах судового засідання реалізується право сторони бути вислуханою судом. Це право є складовою частиною права на справедливий судовий розгляд, гарантованого ст. 6 Європейської конвенції з прав людини. Саме у своїх виступах адвокат намагається переконати суд в обгрунтованості запропонованої їм правової позиції у справі. Тому виступ адвоката в судовому засіданні завжди є найважливішою частиною його роботи в суді.
У поясненнях сторін і третіх осіб, якими починається розгляд справи по суті в засіданні суду загальної юрисдикції, кожна особа, яка бере участь у справі, висловлює послідовно свою правову позицію в справі, що розглядається. Мета цієї частини судового засідання полягає в тому, щоб остаточно визначити предмет, підставу та зміст пред'явленого позову, суть заперечень проти позову і, відповідно, встановити межі доказування. На цьому етапі адвокат, що представляє інтереси позивача, формулює позицію по справі і позовні вимоги, а адвокат - представник відповідача оголошує заперечення проти позову. Виходячи із заявлених сторонами позицій, суд на всьому протязі судового розгляду буде оцінювати относимость доказів, тобто визначати, чи мають подаються сторонами докази значення для справи.
Дебати сторін слідують за етапом дослідження доказів, в ході якої адвокат звертає увагу суду на ті докази, які підтверджують доводить їм обставини, а також висловлює свої міркування з приводу доказів, представлених іншою стороною. Мета дебатів осіб, які беруть участь у справі, полягає в тому, щоб надати кожній стороні можливість переконати суд у тому, що представлені нею докази підтверджують існування обставин, на які сторона посилається в обгрунтування своїх вимог або заперечень, а також переконати суд у недоведеність обставин, на які посилається противна сторона.

4. Пояснення сторін

Самостійні цілі кожного з виступів адвоката в судовому засіданні у цивільній справі тягнуть відмінності у змісті кожного з виступів. Мова представника сторони у поясненнях сторін і третіх осіб полягає у викладі позиції у справі і вказівці доказів, що підтверджують позицію у справі. Позивач у своєму виступі вказує, яке право порушено або які правовідносини оскаржуються, тобто оголошує предмет свого позову. Крім того, позивач вказує фактичне і правова підстава позову, тобто повідомляє суду обставини, на які він посилається, а також норми права, що дозволяють йому вимагати задоволення позову. На закінчення виступу в інтересах позивача доцільно оголосити заявляються позовні вимоги.
Цивільний процесуальний кодекс Російської Федерації не зобов'язує позивача зазначати норми права, на яких заснований його позов. Законодавець тим самим бере до уваги інтереси осіб, які не здатні сплатити кваліфіковану юридичну допомогу та представляють в суді свої інтереси самостійно. При цьому на суд покладається обов'язок на стадії підготовки справи до судового розгляду визначити норму права, застосовну в справі, що розглядається.
Участь адвоката в якості представника позивача дозволяє суду вимагати від позивача вказати норми права в обгрунтування позову. У всякому разі, з боку адвоката - представника сторони неетично перекладати важливу частину своєї роботи на суд. Професійний адвокат вказує правова підстава позову вже в позовній заяві, а потім вказує на нього в своєму виступі в судовому засіданні. Обгрунтування правової кваліфікації обставин справи є найбільш складною частиною виступу в поясненнях сторін. Недостатньо сказати: "Відповідно до ст. 168 ГК РФ договір є недійсним". Слід пояснити, чому повинна бути застосована саме ст. 168 ГК РФ, тобто логічно пов'язати обставини справи, що розглядається з диспозицією застосовуваної норми права.
При необхідності саме на цьому етапі рекомендується робити заяви про зміну предмета або підстави позову, щоб в подальшому були зрозумілі межі доказування у справі.
Адвокат, який представляє інтереси відповідача, у своїх поясненнях повідомляє суду, які обставини справи він визнає, а також повідомляє про свої заперечення проти позову.
Заперечення можуть носити процесуальний характер, наприклад, якщо відповідач заявляє про непідсудність справи, що розглядається даному суду і клопоче про залишення позову без розгляду. Матеріально-правові заперечення відповідача спрямовані проти підстави позову і являють собою або факти, які перешкоджають виникненню права на позов (правоперешкоджаючі), які факти, які припиняють право на позов (правопогашающіе).
До правоперешкоджаючі, зокрема, належать обставини, що вказують на неукладеним договору (неузгодженість істотної умови договору), відсутність юридичного факту, що є частиною фактичного складу, що тягне виникнення права (відсутність державної реєстрації права) і т.п. Правопогашающімі є обставини, в силу яких припиняються зобов'язання і (або) права (наприклад, виконання зобов'язань за договором, розірвання договору, закінчення строку позовної давності тощо) [[13]]. Якщо відповідачем заявляється зустрічний позов, то адвокат у своєму виступі, крім того, обгрунтовує пред'явлений зустрічний позов і наявність умов для його прийняття, встановлених у ст. 138 ЦПК РФ.
Адвокат може також представляти в цивільній справі інтереси третіх осіб, які не заявляють самостійні вимоги на предмет спору, на стороні позивача або відповідача. У такому випадку адвокат буде виступати після відповідної сторони. У такому виступі адвокат може вказати на обставини чи норми права, які підтримують позицію сторони, або заявити про приєднання до сказаного відповідною стороною.
Третя сторона з самостійними вимогами на предмет спору надається слово у поясненнях після виступів всіх інших осіб, які беруть участь у справі. Такий виступ адвоката-представника третьої особи з самостійними вимогами будується так само, як і виступ позивача, так як їм обгрунтовується самостійне вимога довірителя на предмет спору.
Виступ у поясненнях сторін представляє собою попередній розповідь кожної сторони про те, в чому вона збирається переконати суд на наступних етапах судового засідання. Тому ця мова повинна бути чіткою, логічною, що дозволяє судді створити уявлення про події. Вказуючи на правову підставу позовних вимог або заперечень, адвокат тим самим надає не просто розповідь про минулі події, а пропонує юридичну кваліфікацію цих подій, яку суддя може надалі використовувати для обгрунтування свого рішення.
Так як ця мова вимовляється на самому початку судового розгляду, у кожної з сторін є можливість заздалегідь підготувати свій виступ. Однак не варто складати письмовий текст свого виступу для того, щоб потім його зачитати суду. Судді не люблять слухати зачитує текст і нерідко прямо просять представника сторони викласти обставини, не зачитуючи підготовлений текст. Таке зауваження легко збиває виступаючого. Відклавши убік багатосторінковий працю, адвокат нерідко втрачається, забуває цілий ряд важливих обставин або їх правове обгрунтування. Його судова мова виявляється зім'ятою і непереконливою.
Виступ у суді підпорядковується законам ораторського мистецтва, тому мало ретельно продумати правову сторону справи та підготувати докази. Адвокатам доцільно, готуючись до судового засідання, приділити увагу підготовці самої мови з поясненнями в суді.

5. Дебати сторін

Участь у дебатах можна вважати найважливішою частиною роботи адвоката в судовому засіданні і одночасно найскладнішою. Виступ у дебатах неможливо заздалегідь підготувати в остаточному вигляді на відміну від промови в поясненнях. Виступ у дебатах має враховувати сказане іншими особами, які беруть участь у справі, в їх поясненнях, а також результати дослідження доказів, висновок прокурора або представника державних органів або органів місцевого самоврядування, якщо вони беруть участь у судовому розгляді.
Нерідко в судовому засіданні несподівано з'являються нові аргументи іншої сторони, заперечення проти доказової сили представлених документів, свідчень свідка чи інших доказів. Про ці доводи, заперечення необхідно пам'ятати, і вміло вплітати їх спростування у логічну мова про те, чому досліджені докази підтверджують обставини, на які сторона посилається, і чому докази супротивної сторони не мають доказової силою, а її правове обгрунтування неспроможне.
Виступ адвоката в суді іноді ускладнюється тим, що суддя, використовуючи своє повноваження задавати питання в будь-який момент виступу, перериває адвоката на півслові, задає питання про обставини, про які адвокат поки не встиг сказати, вимагає негайно показати якийсь документ. Адвокат при цьому змушений відповідати на питання судді, утримуючи в пам'яті слова, на яких зупинився, а нерідко перебудовувати на ходу частині свого виступу, переставляти акценти з одних обставин і доказів на інші.
Як правило, в арбітражному і цивільному процесах суд не виділяє спеціальний час на підготовку промови в дебатах. У рідкісних випадках може бути оголошено перерву на кілька хвилин, протягом яких адвокат повинен зуміти зібратися з думками. Таким чином, виступ в дебатах - завжди експромт.
Неможливо точно передбачити, що станеться в судовому засіданні, але готуватися до виступу в дебатах можна і потрібно.
З'ясування всіх можливих обставин справи під час бесіди з акредитуючою і ретельне вивчення доказів до судового засідання дозволить адвокату припустити можливі заперечення супротивної сторони і підготуватися до них. Якщо не вдалося відкласти судовий розгляд у зв'язку з заявленими новими обставинами і пред'явленими новими доказами, представнику позивача в дебатах доведеться не тільки обгрунтовувати свої вимоги, але й відповідати на заперечення відповідача, аналізувати доказову силу представлених ним доказів.
Завершуються дебати сторін реплікою. Слово для виголошення репліки надається особам, які беруть участь у справі, для того, щоб з урахуванням усього сказаного в дебатах сформулювати останні переконливі аргументи на обгрунтування своїх вимог і (або) заперечень. Репліка є можливістю підвести підсумок всьому сказаному в судовому засіданні і звернути увагу судді на ті обставини і докази, які підтверджують обгрунтованість пред'явлених вимог або заперечень. Репліка не повинна бути простим повторенням основного виступу в дебатах, але повинна враховувати висловлені в дебатах аргументи інших осіб, які беруть участь у справі.
За сформованим звичаєм, репліка не повинна бути тривалою. Останнім репліку вимовляє відповідач, і це його священне право, так як він з самого початку є більш слабкою стороною з точки зору його процесуального положення: відповідач захищається в процесі. У деяких випадках можна спостерігати, як представник сторони відмовляється від проголошення репліки. З точки зору тактики ведення процесу така відмова, безсумнівно, є помилкою, так як суддя - це насамперед людина і він краще за все запам'ятає те, що почує в останні хвилини. Тому репліка має бути короткою і яскравою, містить будь-то ключовою довід. У такому випадку суддя при винесенні рішення почне відновлювати наведені стороною доводи саме з репліки.

6. Виступ адвоката у вищій інстанції

Виступ адвоката при перегляді справи у вищій інстанції володіє деякими особливостями. Перш за все при перегляді справи один із суддів доповідає справу і тільки потім надається слово особам, які беруть участь у справі. Першому надається слово тому з осіб, які беруть участь у справі, хто подав скаргу. При цьому, як правило, суд не дозволяє викладати всі обставини, які доводили в суді першої інстанції, а обмежує виступи сторін лише межами заявлених у скарзі доводів і запереченнями на ці доводи. Крім того, при перегляді справи, обмежені можливості подання нових доказів (крім перегляду справи в порядку апеляції в цивільному процесі). Відповідно, особа, яка представляє нові докази на цих стадіях процесу, має обгрунтувати наявність умов представлення нових доказів. Якщо при перегляді справи не досліджуються докази, то відсутня така частина засідання, як дебати, включаючи репліку.
Всі ці правила диктують вимоги до форми і змісту виступу адвоката в судовому засіданні з перегляду справи. Такий виступ має бути ретельно продуманим, так як адвокату, не розкриваючи всіх обставин справи, необхідно зуміти вибудувати перед суддями картину подій, на яких засновані вимоги або заперечення подається сторони. Виступ повинен бути коротким і ємним, що надає суддям можливість логічно зв'язати всі доводи скарги або заперечень на неї з обставинами справи.
У цивільному процесі особлива увага повинна бути приділена обгрунтуванню вимоги застосувати певні повноваження суду вищої інстанції з перегляду судової ухвали, що не вступив в законну силу, які різні для кожної з вищестоящих інстанцій. Так, суд апеляційної інстанції не вправі повернути справу на новий розгляд до суду першої інстанції. Суд касаційної інстанції має повноваженням або прийняти новий судовий акт, або направити справу на новий розгляд до нижчий суд, скасувавши або змінивши рішення суду нижчої інстанції. Умови, при яких суд має право застосувати одне з названих повноважень, вказані в ч. 2 і 3 ст. 361 ЦПК РФ. Повноваження, яке необхідно застосувати, повинно бути зазначено та обгрунтовано особою, що пред'являє скаргу (п. 4 ч. 1 ст. 339 ЦПК РФ) [[14]].
Участь адвоката у судовому процесі є одним з найцікавіших видів юридичної діяльності. Проголошення судової промови - найбільш яскрава частина цієї роботи.
Судова мова в цивільному процесі, коли справи розглядаються тільки професійними суддями, повинен бути строгим, тобто витриманою з точки зору логіки і юридично обгрунтованою, але не повинна бути сухою і невиразною. Завдання адвоката, що виступає в суді, полягає в тому, щоб переконати суд в обгрунтованості вимог або заперечень подається. Судді, як і всі люди, сприймають інформацію перш за все суб'єктивно. Це означає, що суддя може "не почути" адвоката, тому що мова буде монотонною і нудною. Або міміка, жести, поза адвоката будуть суперечити всім їм сказати, що викличе у судді на підсвідомому рівні недовіру до слів адвоката [[15]].


Висновок

Таким чином, на підставі усього вищевикладеного, можна зробити наступні висновки.
Як професійні представників у цивільних справах зазвичай виступають адвокати, які надають юридичну допомогу зацікавленим особам у захисті прав і охоронюваних законом інтересів і одночасно допомагають суду в здійсненні правосуддя і дотримання законності, тим самим будучи, по суті, самостійним процесуальним суб'єктом.
Адвокатська діяльність є особливим різновидом соціально-правової діяльності, яка, хоч і здійснюється переважно в приватних інтересах, в цілому носить публічний характер. Багато в чому завдяки саме цій діяльності забезпечується дієвість правового регулювання, у тому числі створюються умови для дотримання і використання громадянами діючих в суспільстві правових норм, а також для здійснення контролю за правильністю застосування законів органами державної влади, установами, громадськими об'єднаннями, органами місцевого самоврядування та посадовими особами.
Адвокатська діяльність є основним засобом забезпечення гарантованого частиною першою статті 48 Конституції України права кожного на отримання кваліфікованої юридичної допомоги.
Прийнявши доручення на ведення справи, судовий представник стає самостійним учасником цивільного процесу і наділяється процесуальними правами.
Таким чином, захищаючи права своїх довірителів, реалізуючи тим самим професійну функцію, адвокати сприяють захисту прав людини та основних свобод, визнаних російським і міжнародним правом, діють незалежно і добросовісно відповідно до закону та нормами корпоративної етики, підвищують роль і авторитет адвокатури як інституту громадянського суспільства.
Право адвоката на участь у суді в якості представника засвідчується ордером, виданим відповідним адвокатським утворенням, а його повноваження на вчинення процесуальних дій від імені акредитуючої повинні бути визначені в дорученні.
На підставі ст. 50 ГПК України суд призначає адвоката в якості представника у разі відсутності представника у відповідача, місце проживання якого невідоме, а також в інших передбачених випадках.
До теперішнього часу механізм надання цієї безкоштовної юридичної допомоги громадянам не розроблений. Видається, що якщо громадянин, що належить до однієї з перерахованих груп громадян, в судовому засіданні у справі висловить бажання мати представників, суд зобов'язаний забезпечити його адвокатом на підставі ст. 50 ГПК РФ.
Адвокат має право збирати відомості, необхідні для надання юридичної допомоги, в тому числі запитувати довідки, характеристики й інші документи від органів державної влади, органів місцевого самоврядування, а також громадських об'єднань та інших організацій. Зазначені органи і організації в порядку, встановленому законодавством, зобов'язані видати адвокатові запитані нею документи або їх завірені копії не пізніш як у місячний термін з дня отримання запиту адвоката.

Список використаної літератури

Нормативно-правові акти та судова практика
1. Конституція РФ (прийнята всенародним голосуванням 12.12.1993) / / Російська газета. № 237. 1993.
2. Кримінально-процесуальний кодекс РФ від 18.12.2001 № 174-ФЗ / / Збори законодавства РФ. 2001. № 52 (ч. I). Ст. 4921.
3. Федеральний закон від 12.08.1995 № 144-ФЗ «Про оперативно-розшукову діяльність» / / Відомості Верховної РФ.1995. № 33. Ст. 3349.
4. Федеральний закон від 31.05.2002 № 63-ФЗ «Про адвокатську діяльність і адвокатуру в РФ» / / Збори законодавства РФ. 2002. № 23. Ст. 2102.
5. Постанова Пленуму Верховного Суду РФ від 19.12.2003 № 23 «Про судове рішення» / / Російська газета. № 260. 2003.
6. Адвокат: навички професійної майстерності / Під ред. Л.А. Воскобітовой, І.М. Лук'янової, Л.П. Михайлової. М.: Волтерс Клувер, 2006.
7. Алімова Н.А. Участь громадянина у цивільному процесі. М.: Норма, 2006.
8. Бєлік В.М. Забезпечення конституційного права на кваліфіковану юридичну допомогу та норми професійної етики адвоката / / Кримінальне судочинство. 2007. № 1.
9. Брюховецький Н. Ордер як підстава для збору інформації адвокатом у цивільному процесі / / Адвокатська практика. 2007. № 1.
10. Войтович Л. Права та обов'язки представника в цивільному судочинстві / / Арбітражний і цивільний процес. 2006. № 5.
11. Цивільне процесуальне право / Под ред. М.С. Шакарян. М., 2004.
12. Івакін В. До питання про цілі судового представництва у цивільних справах / / Арбітражний і цивільний процес. 2006.
13. Тарло Є.Г. Професійне представництво в суді. М., 2004.


[1] Цивільний процес / За ред. проф. В.В. Яркова. М.: Волтерс Клувер, 2004. С. 237.
[2] Войтович Л. Права та обов'язки представника в цивільному судочинстві / / Арбітражний і цивільний процес. 2006. № 5. С. 16.
[3] Бєлік В.М. Забезпечення конституційного права на кваліфіковану юридичну допомогу та норми професійної етики адвоката / / Кримінальне судочинство. 2007. № 1. С. 56.
[4] Івакін В.Н.порние питання оформлення повноважень адвоката-представника в цивільному процесі / / Відомості Верховної Ради. № 6. Червень 2007. С. 2.
[5] Брюховецький М.М. Ордер як підстава для збору інформації адвокатом у цивільному процесі / / Адвокат. № 11. Листопад 2006 р . С. 24.
[6] Івакін В. До питання про цілі судового представництва у цивільних справах / / Арбітражний і цивільний процес. 2006. № 10. С. 8.
[7] Кімінчіжі Є.М. Здійснення права на захист у цивільному процесі професійними представниками / / Юрист. 2007. № 6. С. 7.
[8] Цивільний процес / За ред. В.В. Яркова. М.: Волтерс Клувер, 2004. С. 238.
[9] Коментар до ЦПК РФ (постатейний) / Під ред. В.М. Жуйкова, М.К. Треушнікова. М.: ВАТ "Видавничий Дім" Городец ", 2007. С. 157.
[10] Постатейний коментар до ЦПК РФ / Під ред. П.В. Крашеніннікова. М.: Статут, 2006. С. 128.
[11] Науково-практичний коментар до ЦПК РФ (постатейний) / Під ред. В.М. Жуйкова, В.К. Пучінскій, М.К. Треушнікова. М.: Видавничий дім "Городец", 2003. С. 126.
[12] Тарло Є.Г. Професійне представництво в суді. М., 2004. С. 135.
[13] Цивільне процесуальне право / Под ред. М.С. Шакарян. М., 2004. С. 210 - 215.
[14] Алімова Н.А. Участь громадянина у цивільному процесі / / УПС КонсультантПлюс, 2006. С. 237.
[15] Адвокат: навички професійної майстерності / Під ред. Л.А. Воскобітовой, І.М. Лук'янової, Л.П. Михайлової. М.: Волтерс Клувер, 2006. С. 275.
Додати в блог або на сайт

Цей текст може містити помилки.

Держава і право | Курсова
82.4кб. | скачати


Схожі роботи:
Адвокат в цивільному процесі в суді першої інстанції
Адвокат у кримінальному процесі
Адвокат представник потерпілого в кримінальному процесі
Принцип диспозитивності в цивільному праві та цивільному процесі
Захисник поняття співвідношення з поняттям адвокат роль захисника в кримінальному процесі
Делікти в цивільному процесі
Позови в цивільному процесі
Докази в цивільному процесі
© Усі права захищені
написати до нас