Авторське право як інститут правового захисту прикладного програмно-математичного забезпечення ЕОМ
1. Програмно-математичне та інформаційне забезпечення ЕОМ як специфічні об'єкти авторського права. Історична довідка
Проблема "комп'ютерного права" виникла в середині ХХ століття як наслідок виникнення та використання в різних сферах громадського та приватного життя засобів обчислювальної техніки та інших, пов'язаних з ними технічних засобів. Відносини, які формувалися в процесі створення і використання нових інформаційних технологій, вимагали адекватного правового регулювання.
Відповідне законодавство промислово розвинених країн за останні десятиліття розвивалося і розвивається досить швидко, що обумовлено динамікою розвитку технічних засобів, і як наслідок, стрімким розширенням сфери їх застосування, що дозволяє говорити про виникнення нового соціального феномену - товариства, глобально залежить від електронних інформаційних систем. Слід зазначити, що "комп'ютерне" законодавство певною мірою "не встигає", і це пояснюється, з одного боку, революційними темпами розвитку інформаційних технологій, з іншого боку, природним консерватизмом законодавців, їх прагненням створювати нові правові механізми лише після накопичення нікого мінімального обсягу правовідносин, які потребують врегулювання.
Новизна і динамізм суспільних відносин, породжених науково-технічною революцією в сфері інформаційних технологій, ускладнює теоретичне осмислення відповідних правових аспектів. Розвиток правових інститутів комп'ютерного права - результат дискусій і компромісів між науковцями і практиками, прихильниками різних точок зору на дану проблему. Дискусія повністю не завершена і на цей момент, і це робить свій вплив на розвиток законодавства.
Одним з основних аспектів дискусії є питання правової природи комп'ютерних програм і баз даних як об'єктів права. У вітчизняній і зарубіжній літературі можна виділити три основні точки зору на можливості правового захисту програмних засобів як специфічного об'єкта інтелектуальної власності:
використовуючи правові інститути авторського права,
патентний захист,
створення спеціальних правових інститутів захисту.
Законодавство Росії, слідом за законодавством більшості промислово розвинених країн, передбачає використання в якості основного правового інституту захисту комп'ютерних програм і баз даних правові інститути авторського права.
Вперше у світі програма для ЕОМ як об'єкта правової охорони була зареєстрована у листопаді 1961 року в США (Регістр США з авторського права циркуляр 61). Відомство з охорони авторських прав США почало здійснювати реєстрацію комп'ютерних програм в травні 1964 року. У 1966 році спеціальна Президентська комісія США зробила висновок про непатентоспособно комп'ютерних програм. Тим не менше багато класів програмного забезпечення в наслідку в США були визнані патентноспособнимі (при певних умовах). Відхилення Конгресом в 1967 законопроекту президентської спецкомісії продемонструвало неоднозначність підходів американських законодавців до проблеми правової охорони програмного забезпечення ЕОМ. Відповідну поправку до закону про авторське право в США вдалося прийняти тільки лише в 1980 році.
У 1971 році проблематика захисту комп'ютерних програм вперше набула міждержавний характер - консультаційною групою Всесвітньою організацією інтелектуальної власності (ВОІВ) були розглянуті питання доцільності та можливості такого захисту. У середині сімдесятих дана проблема паралельно розглядалася двома авторитетними міжнародними організаціями - ВОІВ та Міжнародною асоціацією промислової власності (АІППІ).
У 1975 році Конгрес АІППІ в Сан-Франциско ухвалив рішення рекомендувати використовувати для охорони програмного продукту можливості національного законодавства країн учасниць, перш за все у формі авторського права. Малося на увазі, що таке положення повинно зберегтися аж до вироблення спеціальних міжнародних норм захисту інтелектуальної власності в сфері програмно-математичного та інформаційного забезпечення ЕОМ.
Наступним знаменною подією було прийняття ВОІВ у 1978 році Типових положень з охорони програмного забезпечення обчислювальних машин, що складаються з десяти розділів, що підсумовують позитивний досвід постановки та вирішення проблем у сфері правової охорони програмного забезпечення, накопичений до даного моменту в різних країнах. В якості основних питань, розглянутих у Положеннях, слід згадати визначення наступних понять:
-Основні терміни;
-Основні права на програмне забезпечення;
-Умови виникнення прав;
-Терміни дії прав;
-Умови, розмір і порядок компенсацій.
В якості наступного кроку передбачалося підготовка та укладення відповідного багатостороннього міжнародного договору про охорону програмного забезпечення. Проте, життя внесло свої корективи - цей намір так і не було реалізовано. Причиною послужило прийняття поправок до національного законодавства про авторські права, здійснене в більшості промислово розвинених країн на початку 80-х років. Дані поправки модернізували чинне законодавство, зробивши його відносно прийнятним на поточний момент для адекватної правової охорони програмних розробок. У результаті питання розробки спеціального міжнародного законодавства втратив актуальність і був знятий з порядку денного міжнародних організацій. Охорона прав авторів програм забезпечується відповідно до норм Всесвітньої (Женевської) та Бернської конвенцій. Тим не менше, роль Положень не слід невиправдано занижувати, так як вони мали певне методичне значення при модернізації національних законодавств, зокрема, при визначенні термінів і понять.
Розробка міжнародних багатосторонніх договорів у сфері охорони програмного забезпечення значно ускладнюється наявністю проблеми узгодження інтересів держав, що володіють різним ступенем науково-технічного розвитку. У даному випадку може виявитися вельми продуктивним декомпозиційний прийом - розробка відповідних регіональних угод, які об'єднують держави, близькі не тільки територіально й культурно, а й мають порівнянні рівні розвитку. Яскравий приклад - позитивні результати, досягнуті країнами-учасниками Європейського Економічного Співтовариства (ЄЕС).
Перший «прорив» в даній області - глава 5 звіту Комісії ЄЕС по авторсько-правової охорони ("Green Paper on Copyright"), представленого в 1988 році. Зазначена глава була присвячена питанням авторсько-правової охорони ЕОМ і стала результатом аналізу правової охорони цих об'єктів на національному рівні. Основним підсумком даної роботи був проект відповідної директиви, прийнятої згодом Радою ЄЕС - директива Ради 91.250.ЕЕС від 14 травня 1991 року. Директива встановлювала мінімальний перелік норм, які повинні бути відображені в національному законодавстві країн - учасниць в термін до початку 1993 року.
Тієї ж Комісією ЄЕС підготовлений проект директиви про правову охорону баз даних, прийнятий Радою ЄЕС у 1996 році. У більшості Європейських країн, як і в США, і в ряді інших розвинених країн, електронні бази даних розглядаються як збірники - аналогічно енциклопедій, каталогів тощо Тим не менш, в деяких державах національне законодавство з авторсько-правової охорони виділяє бази даних на електронних носіях у якості спеціальних об'єктів охорони (характерний приклад - Японія).
Сучасна міжнародно-правова система охорони авторських прав на програмні засоби більш докладно буде розглянута у розділі 3 цієї роботи.
У СРСР проблема правової охорони програмного продукту вперше почала серйозно обговорюватися на початку 70-х років. Проте, в силу ряду чинників, у тому числі в силу соціально-економічної специфіки нашого суспільства в зазначений період, розгляд відповідних питань спочатку не отримало широкого уваги, обмежувалося вузьким колом фахівців - співробітників науково-дослідних організацій. «Видимі» результати цього періоду звелися, в основному, до публікації матеріалів у рамках праць національної групи АІППІ.
Першим значним актом нормотворення на території нашої країни в даній сфері правового регулювання слід розглядати постанову Державного комітету з науки і техніки (ДКНТ) № 581 від 10 грудня 1979 року "Про підвищення ефективності функціонування та використання ГосФАП». Дана постанова наказувало створення Державного фонду алгоритмів і програм як єдиної системи, що об'єднує численні галузеві і територіальні фонди, які були свого часу засновані постановами ДКНТ (№ 28 від 1966, № 443 від 1969, № 258 від 1975).
Відповідно до постанови № 581, розробники програмного продукту були зобов'язані протягом трьох місяців після завершення розробки провести її випробування і здати в систему
ГосФАП програмні засоби в супроводі текстової та експлуатаційної документації, а також забезпечувати подальший супровід та оновлення. Фонд мав право тиражувати програмні засоби за запитами будь-яких користувачів за символічну плату, яку можна порівняти з витратами на тиражування. Ніяке додаткове винагороду авторам при такому тиражуванні не передбачалося, тому що вважалося, що їх трудовитрати повністю компенсувалися заробітною платою, отриманої за місцем роботи в період створення розробки. При такій постановці питання, коли в результаті впровадження розробки її автори та їхні керівники мали тільки додаткові обов'язки, було важко очікувати серйозної матеріальної зацікавленості в просуванні програмного продукту, як особисто від авторів, так і від організацій-розробників.
В якості спроби виправити ситуацію слід розглядати прийняте в лютому 1984 року постанова ДКНТ № 41, узгоджене з рядом зацікавлених міністерств і відомств. У силу даної постанови програми для ЕОМ могли бути прирівняні до об'єктів нової техніки, і отже, за чинним на той момент законодавством, автори розробок могли отримувати премію в розмірі до шести посадових окладів на рік. З теоретичної точки зору постанова № 41 розглядало програмне забезпечення не як об'єкт авторського права, а як продукцію виробничо-технічного призначення. Така заміна понять була лексично відображена введенням в правову лексику нового терміна «програмний продукт», вперше офіційно спожитого в даній постанові і включеного згодом до відповідного ГОСТ 28806-90. Даний термін використовується до цих пір, однак, у даний час у зв'язку із змінами в законодавстві він втратив первісний зміст.
Істотним поштовхом до розвитку нормативної бази охорони програмних засобів слід вважати створення в 1987 році Державного Комітету СРСР з обчислювальної техніки і інформатики (ГКВТІ). Одним з результатів діяльності ГКВТІ є підготовка і прийняття Радою Міністрів СРСР у квітні 1988 року постанови № 511 «Про поліпшення робіт в галузі програмного забезпечення обчислювальної техніки та інформатики». Відповідно до цієї постанови протягом 1988 року в СРСР було розроблено більше двох десятків нормативних документів, в тому числі «Положення про облік і охорону авторських прав розробників програмних засобів обчислювальної техніки та інформатики». Такий «потужний» пакет нормативних актів, в загальному, зіграв позитивну роль у розвитку правової охорони програмних продуктів в нашій країні, але в теж час володів рядом недоліків. Зокрема, у зазначених актах, програмні засоби розглядаються одночасно як об'єкти авторського права і речового права.
У 1989-90 роках силами СНВО «Алгоритм» при ГКВТІ була зроблена спроба подолати вищевказані недоліки і розробити нове положення про правову охорону програм для ЕОМ як об'єктів авторського права. Розроблений проект не встиг пройти розгляд в Раді Міністрів СРСР у зв'язку з розпадом СРСР в 1991 році.
Підводячи риску під майже 25 річної дискусією радянських юристів про основний спосіб охорони програмних засобів, відзначимо, що в кінцевому рахунку законодавець схилився до того, щоб прирівняти програми для ЕОМ до творів літератури, науки і мистецтва. Таке рішення було закріплене законодавчо в Основах цивільного законодавства в 1991 році, де програми ЕОМ і бази даних віднесені до об'єктів авторського права, і в Законі СРСР «Про винаходи в СРСР» 1991 року, де було встановлено, що програми для ЕОМ і алгоритми не є винаходами.
Згодом дана позиція була сприйнята російським законодавством. Вперше в законодавстві нової Росії програми для ЕОМ і бази даних були згадані як об'єкти інтелектуальної власності в ст. 2 Закону РРФСР «Про власність в РРФСР» від 24 грудня 1990 року. Однак у даний закон обмежився декларативним віднесенням програмних засобів до об'єктів.
Правова охорона основних програмних засобів вперше в повному обсязі введена в Російській Федерації Законом «Про правову охорону програм для електронних обчислювальних машин і баз даних» 20 жовтня 1992 .. Прийняття даного закону було передбачено Російсько-Американським (Радянсько-Американським) торговим угоди, підписаної в червні 1990 року і ратифікованої в червні 1992 року. Даний закон, також як і прийнятий у 1993 році Закон Російської Федерації «Про авторське право та суміжні права» розроблено з урахуванням основних положень вищезазначеної директиви ЄЕС 1991 року і остаточно фіксують у Російському законодавстві приналежність програм ЕОМ і баз даних до об'єктів, що охороняються авторським правом.
Слід зазначити, що за останні кілька років законодавство в даній сфері і система державних органів та установ, безпосередньо пов'язаних з авторсько-правовою охороною програмних засобів піддавалися суттєвою (і неодноразової) модифікації.
Зокрема, обов'язок здійснювати реєстрацію програм для ЕОМ і БД, публікувати відомості про реєстрацію об'єктів і видавати правоудостоверяющіе свідоцтва на зареєстровані програмні засоби покладена на Роспатент.
Отже, до справжнього моменту, Російське законодавство, як і законодавства більшості розвинених зарубіжних країн, розглядає інститути авторського права як основною форму правового захисту програмних засобів. Такий вибір може бути пояснений цілим рядом причин, з яких на наш погляд найбільш суттєвими є відносна оперативність, дешевизна і демократичність авторсько-правової охорони (на приклад, в порівнянні з патентним захистом). Зіграли свою роль праці юристів-теоретиків, обосновавших відповідність програм ЕОМ всіма ознаками охороняються авторським правом об'єктів - дійсно, в загальному випадку програми є результатом творчої діяльності і можуть бути виражені в об'єктивній формі. Крім того, на вибір Російського законодавця в значній мірі вплинув той факт, що авторсько-правової варіант був вже обраний більшістю світового співтовариства.
У той же час, слід зазначити, що авторсько-правова форма не є ідеальною і безперечною єдино вірною формою охорони програмних засобів. Про це цілком справедливо зауважує цілий ряд авторів, про це свідчить і досвід деяких країн (наприклад США обмежено використовує патентну охорону програмних засобів). Тим не менше, більшість авторів, у тому числі і опоненти, змушені визнати, що авторсько-правова охорона програмних засобів - це що склалася правова реальність, відмова від якої вже практично неможливий. Інші правові інститути можуть бути використані в якості додаткових коштів, що закривають «білі плями» авторсько-правового законодавства.
2. Система джерел права
Міжнародні угоди. Згідно зі ст. 15 Конституції Російської Федерації загальновизнані принципи і норми міжнародного права і міжнародні договори Російської Федерації є складовою частиною її правової системи. Стосовно до авторсько-правову охорону програм для ЕОМ і баз даних це перш за все Всесвітня (Женевська) конвенція про авторське право, Бернська конвенція про охорону літературних і художніх творів, Угода про співробітництво в галузі охорони авторського права і суміжних прав держав - учасниць СНД, цілий ряд інших багатосторонніх і двосторонніх угод.
Закони РФ. Найбільш повно питання авторсько-правової охорони програмних засобів відображені в Законі РФ «Про правої охорону програм для електронних обчислювальних машин і баз даних».
Закон містить чотири розділи. У першому розділі подано визначення основних понять і термінів. У пункті 1 статті 1 дано правове визначення обох об'єктів охорони, а також пов'язаних з ними основних технічних і економічних понять. Введення цих понять дозволяє визначити правомірні і неправомірні дії при експлуатації програмних засобів і залучення їх у господарський оборот. Далі формулюються умови визнання авторського права, строки охорони і сфера дії закону.
Глава 2 включає норми, регулюючі виняткові авторські права. У цьому розділі визначається авторство програмних засобів, розмежовуються особисті та майнові права автора, майнові права роботодавця, визначається порядок передачі майнових прав, право на реєстрацію програмних засобів та порядок її здійснення.
У розділі 3 регламентуються питання використання програмних засобів за договором з правовласником, в тому числі питання їх вільного відтворення, адаптації і декомпіляції, а також питання вільної перепродажу примірників програм і баз даних.
Глава 4 присвячена захисту прав автора (правовласника). Вона включає норми, що визначають поняття «порушення авторських прав» і «контрафактний примірник» програмних засобів, види захисту прав і форми відповідальності.
Іншим важливим джерелом є Закон РФ «Про авторське право та суміжні права». Зокрема, у цьому Законі визначаються форми та умови авторських договорів, територія дії договору, визначення автора твору за законом держави, на території якого мав місце юридичний факт, що послужив підставою для володіння авторським правом, уточнені умови вільного використання програмних засобів.
3. Основні поняття
Під програмою для ЕОМ Закон розуміє об'єктивну форму представлення сукупності даних і команд, призначених для функціонування ЕОМ та інших комп'ютерних пристроїв з метою отримання певного результату. Дане поняття включає також підготовчі матеріали, отримані в ході розробки даного об'єкта і породжувані нею аудіовізуальні зображення.
У зв'язку з цим виникає питання, чи повинна сукупність даних і команд представлена у вигляді, безпосередньо призначеному для введення в ЕОМ, або в сферу охорони потрапляє і уявлення, що вимагає певних перетворень перед введенням в комп'ютер? Дійсно, використання для нескладних прикладних завдань популярних останнім часом методів об'єктно-орієнтованого програмування та візуальних засобів програмування може призвести до ситуації коли завантажувальний код однозначно породжується виконанням користувачем в інтерактивному режимі деякої вербальної інструкції, що встановлює порядок завдання властивостей деяких стандартних програмних об'єктів. Така інструкція в принципі може бути визначена як підготовчий матеріал, але з іншого боку, з точки зору практики саме вона може виявитися об'єктивним виразом, переданим від розробника до користувача (у тому випадку коли написання відповідного макросу з якихось причин не доцільно).
Слід зазначити, що в деяких міжнародних угодах, наприклад у директиві 91/250/ЕЕС, такі допоміжні розробки, що призводять на наступній стадії до створення програми для ЕОМ, однозначно розглядаються як що входять до складу об'єктів, що охороняються. Там же в якості форми представлення програми для ЕОМ згадуються програми, включені в апаратне забезпечення.
Відмова Російського законодавця від відтворення цієї норми мабуть може бути пояснена тим, що апаратне вираз програми в принципі може розглядатися в якості однієї з її об'єктивних форм представлення. Але з урахуванням того, що з точки зору повсякденного професійної логіки комп'ютерників, програмне та апаратне забезпечення зазвичай протиставляються один одному, таке уточнення могло виявитися корисним.
Під базою даних у Законі розуміється об'єктивна форма представлення й організації сукупності даних (статей, розрахунків тощо), систематизованих таким чином, щоб ці дані могли бути знайдені і оброблені за допомогою ЕОМ.
Адаптація програми для ЕОМ чи бази даних - це внесення змін, які реалізуються виключно з метою забезпечення функціонування програми для ЕОМ або бази даних на конкретних технічних засобах користувача або під управлінням конкретних програм користувача.
Модифікація (переробка) програми для ЕОМ чи бази даних - це будь-які їх зміни, що не є адаптацією.
Декомпілюванням програми для ЕОМ - це технічний прийом, що включає перетворення об'єктного коду у вихідний текст з метою вивчення структури і кодування програми для ЕОМ.
Відтворення програми для ЕОМ чи бази даних - це виготовлення одного або більше примірників програми для ЕОМ чи бази даних у будь-якій матеріальній формі, а також їх запис у пам'ять ЕОМ.
Поширення програми для ЕОМ чи бази даних - це надання доступу до відтвореної в будь-якій матеріальній формі програмі для ЕОМ чи базі даних, в тому числі мережевими та іншими способами, а також шляхом продажу, прокату, здавання під найм, надання в борг, включаючи імпорт для будь-якої з цих цілей.
Випуск у світ (опублікування) програми для ЕОМ чи бази даних - це надання примірників програми для ЕОМ чи бази даних за згодою автора невизначеному колу осіб (у тому числі шляхом запису в пам'ять ЕОМ і випуску друкованого тексту), за умови, що кількість таких екземплярів має задовольняти потреби цього кола осіб, беручи до уваги характер зазначених творів.
Використання програми для ЕОМ чи бази даних - це випуск у світ, відтворення, розповсюдження та інші дії по їх введенню в господарський оборот (в тому числі в модифікованій формі). Не визнається використанням програми для ЕОМ чи бази даних передача засобами масової інформації повідомлень про випущеній у світ програмі для ЕОМ або базі даних. (Однак, якщо таке повідомлення супроводжується пропозиціями про комерційну реалізації цих програмних засобів, то дану передачу слід розглядати як їх розповсюдження).
Правовласником є автор, його спадкоємець, а також будь-яка фізична або юридична особа, яка володіє виключними майновими правами, отриманими в силу закону або договору.
4. Суб'єкти правовідносин, пов'язаних з програмами для ЕОМ і БД
До таких може ставиться досить широке коло юридичних і фізичних осіб, які беруть участь у відносинах, пов'язаних зі створенням, реєстрацією та використанням програмних засобів. Можна виділити наступні основні групи суб'єктів правовідносин: автори, інші правовласники, державні органи, інші особи, які беруть участь в даних правовідносинах.
Відповідно до ст. 4 Закону про авторське право та ст. 8 закону про правову охорону програм для ЕОМ і БД автором програмних засобів визнається фізична особа, творчою працею якої вони створені. Дієздатність та вік фізичної особи не мають значення при визнанні його автором (але можуть мати значення при здійсненні авторських прав).
Іноземні громадяни та особи без громадянства також можуть бути визнані суб'єктами авторського права. Однак охорона творів іноземних авторів дещо відрізняється від охорони творів російських авторів. Зокрема, діє територіальний принцип - перш за все визнаються і охороняються авторські права іноземців на ті твори, які були оприлюднені на території Росії. У цьому випадку правове становище іноземних авторів не відрізняється від російських. В інших випадках охорона авторських прав іноземців здійснюється відповідно до міжнародних угод Російської Федерації.
Створення програмних засобів в результаті спільної праці двох і більше осіб є підставою їх співавторства. Авторське право належить співавторам спільно. Співавторство виникає не залежно від того, чи перебуває програмний засіб з окремих частин, що мають самостійне значення, чи є неподільним. Не визнається співавторством технічна, організаційна або матеріальна допомога авторові. Творче участь, не виразилося в конкретній формі, також не породжує співавторства (наприклад, постановка завдання без безпосередньої участі в розробці програмного засобу).
Особливу групу складають автори похідних творів. Особи, що здійснюють модифікацію програмних засобів, безпосередньо творчо беруть участь у створенні нового твору і також є його авторами. Але їх права обмежуються в силу залежності створеного твору від вихідного, у свою чергу захищеного авторським правом. Зокрема, несанкціоноване використання вихідного програмного забезпечення позбавляє автора похідного твору майнової частини авторських прав. Автори вихідних програмних засобів є учасниками правовідносин, що виникають у зв'язку із створенням та використанням похідних модифікацій.
У разі смерті автора програмних засобів всі права на їх використання переходять до спадкоємців. Спадкування здійснюється в загальному порядку і може відбуватися як за законом, так і за заповітом. При спадкуванні авторських прав до спадкоємців переходять лише майнові права. Перехід прав до спадкоємців відбувається на термін 50 років. Спадкоємці мають право здійснювати захист особистих немайнових прав. При відсутності спадкоємців такий захист здійснює спеціально уповноважений орган Російської Федерації.
Переважна більшість програмних засобів створюється як службові твори - твори, створені у порядку виконання службових обов'язків або службового завдання роботодавця. Майнові права на такі твори належать роботодавцеві в тому випадку, якщо в договорі між ним і автором не передбачено інше або якщо такий договір відсутній. Договір встановлює порядок виплати та розмір винагороди авторові. Договір може встановлювати порядок, що передбачає виплату винагороди за кожний вид використання програми.
Державні органи (у даний час в Роспатенту) здійснюють реєстрацію програм для ЕОМ і БД, публікують відомості про реєстрацію об'єктів, видають правоудостоверяющіе свідоцтва на зареєстровані програмні засоби.
Користувачами програм для ЕОМ і БД можуть бути будь-які фізичні та юридичні особи, які отримали на законній підставі право використання даних програмних засобів (наприклад - за договором). Права на використання можуть передаватися як частково, так і в повному обсязі.
5. Права авторів програм для ЕОМ і баз даних та інших правовласників
Відповідно до Закону РФ про правову охорону програм для ЕОМ і БД права авторів програмних засобів поділяються на особисті та майнові.
До особистих прав стаття 9 зазначеного Закону відносить:
право авторства,
право на ім'я,
право на недоторканність (цілісність).
Право авторства - право вважатися автором програми для ЕОМ чи БД. Творчий характер діяльності автора передбачається до тих пір, поки не доведено інше (ст. 3 вищезгаданого Закону). Стаття 18 Закону встановлює, що тільки суд може дозволити сумніву в авторстві програмних засобів. Підставою для судового розгляду може бути тільки позовну заява зацікавленої особи, супровід відповідними доказами і документами.
У законодавстві не дається явного визначення поняття «творча діяльність». У більшості випадків на практиці критерій творчості зводиться до встановлення факту самостійного створення твору. Директива 91/250/ЕЕС, що послужила свого часу своєрідним керівництвом для законодавців більшості європейських країн, використовує на наш погляд більш конкретні формулювання, зокрема, автором визнається особа (особи) створили програму, програма підлягає охороні, якщо вона є оригінальною в тому сенсі , що є результатом власної інтелектуальної діяльності її автора.
Право на ім'я - право визначати форму зазначення імені автора на програмі для ЕОМ або базі даних: під своїм ім'ям, під умовним ім'ям (псевдонімом) або анонімно. Договір, що укладається розробником і роботодавцем, може містити письмову відмову від зазначення імені цього автора на програмних продуктах, розроблених в порядку службового завдання. Відмова від вказівки імені на розроблених програмних засобах і допоміжних матеріалах може бути матеріально компенсований автору роботодавцем. У такому випадку можна говорити про використання автором свого особистого немайнового права (права на ім'я) для реалізації його майнових прав.
Право на недоторканність (цілісність) - тобто право на захист як самої програми для ЕОМ чи бази даних, так і їхніх назв від усякого роду перекручувань або інших посягань, здатних завдати шкоди честі та гідності автора. У разі програмних засобів значення цього права постає дещо під іншим кутом, ніж у класичному авторське право, коли необхідно в першу чергу захистити честь і гідність автора від різних викривлень і зазіхань, що виникають наприклад у формі передмов, післямов або коментарів інших осіб, містять необгрунтовані і образливі для автора затвердження або припущення. У силу технічного характеру програмних засобів, їх спрямованості на реалізацію за допомогою ЕОМ для отримання певних результатів, для них першочергове значення має недопущення несанкціонованих автором модифікацій, здатних вплинути на їх функціональні властивості та характеристики. Саме таке втручання інших осіб може стати причиною нанесення шкоди честі та гідності автора програми для ЕОМ або бази даних.
Стаття 10 Закону РФ про правову охорону програм для ЕОМ і БД передбачає такі майнові права:
випуск у світ програми для ЕОМ або бази даних;
відтворення програми для ЕОМ чи бази даних (повне або часткове) у будь-якій формі, будь-якими способами;
поширення програми для ЕОМ або бази даних;
модифікацію програми для ЕОМ чи бази даних, в тому числі переклад програми для ЕОМ або бази даних з однієї мови на іншу;
інше використання програми для ЕОМ або бази даних.
Цей список не є вичерпним на відміну від переліку майнових прав авторів статті 16 Закону про авторське право та суміжні права.
Для випадків, коли створені програмні засоби є службовими творами (створені в порядку виконання службових обов'язків або за завданням роботодавців), стаття 12 Закону закріплює за роботодавцем виключні майнові права, якщо інше не передбачено договором між автором і роботодавцем.
Реєстрація програм для ЕОМ і баз даних
Така реєстрація, згідно зі статтею 13 Закону РФ про правову охорону програм для ЕОМ і БД, може бути здійснена правовласником всіх майнових прав на програму для ЕОМ чи базу даних безпосередньо або через свого представника протягом терміну дії авторського права. Зазначена особа може за своїм бажанням зареєструвати програму для ЕОМ чи базу даних шляхом подачі заявки в Роспатент.
Заявка на реєстрацію повинна стосуватися однієї програмі для ЕОМ чи одній базі даних. Відповідно до Закону, заявка на реєстрацію повинна містити:
заяву на офіційну реєстрацію програми для ЕОМ або бази даних із зазначенням правовласника, а також автора, якщо він не відмовився бути згаданим у якості такого, та їх місцезнаходження (місця проживання);
депоновані матеріали, що ідентифікують програму для ЕОМ чи базу даних, включаючи реферат;
документ, що підтверджує сплату реєстраційного збору у встановленому розмірі або підстави для звільнення від сплати реєстраційного збору, а також для зменшення його розміру.
Правила оформлення заявки на реєстрацію були деталізовані наказами РосАПО. 2 Реєстрація програмних засобів не є правообразующей і носить факультативний характер, однак її здійснення значно полегшує підтвердження факту авторства в спірній ситуації.
Реєстрація є офіційним повідомленням громадськості про права заявника стосовно даних програмних засобів - відповідні відомості публікуються (така публікація, крім іншого, сприяє просуванню програмних продуктів на ринок, тому що може виконувати роль оперативної реклами).
Подібна реєстрація програмних засобів має місце у ряді зарубіжних країн (зокрема - у США).
Порушення авторських прав
Порушення авторських прав (невиконання законодавства, що регулює авторські права фізичними або юридичними особами - порушниками авторських прав) можуть бути класифіковані на:
порушення умов договору про передачу авторських прав з передбаченими в договорі санкціями за такі порушення (до порушника повинні бути застосовані зазначені санкції),
всі інші порушення авторських прав (потерпілий може скористатися тими заходами захисту, які встановлені чинним законодавством).
Захист авторських прав на програми для ЕОМ і БД
У загальному випадку це сукупність заходів, спрямованих на відновлення або визнання авторських прав та захист інтересів їх володарів при їх порушенні або оспорювання. Право на захист можна визначити як надану уповноваженій особі можливість застосування заходів правоохоронного характеру для відновлення порушеного чи оспорюваного права. Право на захист пропонується розглядати як самостійне суб'єктивне право (на противагу думку опонентів, кваліфікуючих дане право як складову частину самого суб'єктивного права, поряд з правом на власні дії, а також правом вимагати певної поведінки від зобов'язаних осіб). Дане самостійне суб'єктивне право як реальної правової можливості з'являється у володаря регулятивного цивільного права лише в момент порушення або оспорювання останнього і реалізується в рамка виникає при цьому охоронного цивільних правовідносин.
Слід зазначити, що поряд з суб'єктивними авторськими правами захисту підлягають охоронювані законом інтереси авторів. Незважаючи на близькість цих двох правових категорій, і опосередкованість більшості законних інтересів конкретними суб'єктивними правами, існують випадки, коли захист охоронюваних законом інтересів виходить за рамки захисту відповідних суб'єктивних прав авторів та інших правовласників, і складає самостійний предмет захисту (наприклад - вимоги про врахування інтересів всіх співавторів при визначенні способів використання твору).
Захист авторських прав і охоронюваних законом інтересів може здійснюватися в юрисдикційній та Неюрисдикційна формі.
Неюрисдикційна форма охоплює самостійні (без участі державних та інших компетентних органів) дії фізичних та юридичних осіб щодо захисту авторських прав і охоронюваних законом інтересів. Такі заходи захисту в першу чергу зводяться до відмови осіб вчиняти певні дії в інтересах несправного контрагента.
Юрисдикційна форма, заснована на діяльності уповноважених державою органів, включає два основних порядку захисту порушених прав - загальний і спеціальний.
Загальний порядок передбачає судовий захист авторських прав і охоронюваних законом інтересів.
В якості спеціального порядку може бути визнаний адміністративний порядок захисту. Однак застосування такого порядку можливо лише у вигляді винятку, лише в прямо зазначеному законі випадку (пункт 2 статті 11 ЦК РФ). Авторське право в даний час таких винятків не передбачає. Тим не менш, потерпілому не забороняється за своєю ініціативою звернеться за захистом до вищого органу відповідача, творча спілка чи антимонопольний орган з відповідною скаргою, яка і буде засобом захисту в даному випадку (на відміну від позову при судовому порядку).
Як показує практика, найбільше значення для охорони прав авторів програм для ЕОМ і баз даних та інших правовласників має юрисдикційна захист, що здійснюється в судовому порядку.
Способи цивільно-правового захисту авторських прав. Судовий порядок захисту
Відповідно до статті 18 Закону РФ про правову охорону програм для ЕОМ і БД для авторів програм для ЕОМ і баз даних та інших правовласників передбачено право звернутися за захистом своїх прав до суду, арбітражний або третейський суд. Підвідомчість спору визначається складом учасників спірних правовідносин за загальними правилами, зокрема, якщо обидва учасники - юридичні особи, спір може бути вирішений в арбітражному суді. Спір може бути переданий до третейського суду за угодою сторін.
Судовий позов - звернене до суду вимога про відправлення правосуддя і, одночасно, звернене до відповідача матеріально-правова вимога про виконання лежачому на ньому обов'язку або про визнання наявності чи відсутності правовідносин, застосовується як засіб захисту авторських прав на програми для ЕОМ і БД у всіх випадках , крім прямо зазначених у законі.
Законодавство надає потерпілим досить широкий арсенал засобів захисту авторських прав - закріплених законом матеріально-правових заходів примусового характеру, за допомогою яких проводиться відновлення (визнання) порушених (оспорюваних) прав і вплив на правопорушника. Зокрема, відповідно до пункту 1 вищезазначеної статті Закону, автори програм для ЕОМ і баз даних і інші правовласники вправі вимагати:
визнання прав;
відновлення становища, яке існувало до порушення права, і припинення дій, що порушують право або створюють загрозу його порушення;
відшкодування завданих збитків, в розмір яких включається сума доходів, неправомірно отриманих порушником;
виплати порушником компенсації в визначеною за розсуду суду, арбітражного або третейського суду сумі від 5000-кратного до 50000-кратного встановленого законом розміру мінімальної місячної оплати праці у випадках порушення з метою отримання прибутку замість відшкодування збитків;
крім відшкодування збитків або виплати компенсації на розсуд суду або арбітражного суду може бути стягнуто штраф у розмірі десяти відсотків від суми, присудженої судом або арбітражним судом на користь позивача, у дохід республіканського бюджету Російської Федерації;
прийняття інших передбачених законодавчими актами заходів, пов'язаних із захистом їхніх прав.
Стаття 49 Закону про авторське право та суміжні права при визначенні способів захисту авторських прав явно обумовлює необхідність врахування упущеної вигоди при визначенні розміру завданих збитків, які підлягають відшкодуванню.
Законодавство передбачає можливість певного вибору потерпілим серед потенційно можливих способів захисту: відшкодування збитків, стягнення неправомірно отриманого доходу або виплати компенсації.
Список способів захисту не є вичерпним, і це природно, тому що в силу правою природи авторських прав їх захист може здійснюватися з використанням інших способів, застосування яких допустимо для захисту суб'єктивних цивільних прав. Зокрема, можуть бути використані такі способи, як вимоги про припинення або зміну правовідносин, про визнання недійсним не відповідає законодавству ненормативного акта державного або муніципального органу, про відшкодування моральної шкоди та деякі інші.
Крім санкцій цивільно-правового характеру, законодавство передбачає деякі адміністративні санкції. Так, на примірники програми для ЕОМ чи бази даних, виготовлені, відтворені, розповсюджені, продані, ввезені або іншим чином використані або призначені для використання в порушення прав авторів програми для ЕОМ чи бази даних та інших правовласників, може бути накладено арешт у порядку, встановленому законом, суд або арбітражний суд може винести рішення про конфіскацію контрафактних примірників програми для ЕОМ чи бази даних, а також матеріалів і обладнання, що використовуються для їх відтворення, та про їх знищення або про передачу їх в доход республіканського бюджету Російської Федерації або позивачеві на його прохання в рахунок відшкодування збитків. До заходів адміністративного характеру слід також віднести стягнення судовим органом на користь бюджету штрафу в розмірі 10 відсотків від суми, присудженої судом на користь позивача.
Крім того, чинне законодавство передбачає застосування санкцій кримінального характеру. Випуск під своїм ім'ям чужій програми для ЕОМ чи бази даних або незаконне відтворення або розповсюдження таких творів тягне за собою кримінальну відповідальність відповідно до закону (ст. 146 КК РФ).
Передача майнових прав на програми і бази даних
Відповідно до чинного законодавства майнові права на програму для ЕОМ чи базу даних у повному обсязі або частково можуть бути передані на підставі договору, а також у порядку універсального правонаступництва по спадку або в результаті реорганізації юридичної особи - правовласника.
Зокрема, згідно зі статтями 30 і 33 Закону про авторські та суміжні права майнові права на об'єкти авторського права можуть передаватися за авторським договором. На жаль, зазначений Закон не містить розгорнутого легітимного визначення авторського договору, проте аналіз його норм дозволяє зробити висновок, що мова йде про самостійне вигляді цивільно-правового договору, що регламентує відносини між автором (іншим правовласником) та набувачем, що виникають при передачі (або взяття зобов'язань на передачу) майнових прав на твір.
Відповідно до Закону РФ про правову охорону програм для ЕОМ і БД передача майнових прав (повністю або частково) здійснюється за договором, що укладається в письмовій формі, за винятком випадків, зазначених у пункті 3 статті 14 Закону (при наданні масовим користувачам доступу до програм для ЕОМ і баз даних допускається застосування особливого порядку укладання договорів, наприклад, шляхом викладу типових умов договору на переданих екземплярах програм для ЕОМ і баз даних).
Основою договірних відносин у даній сфері в даний час є авторський (ліцензійний) договір. Під ліцензією зазвичай розуміється дозвіл правовласника іншій особі використовувати права, наявні у правовласника по відношенню до нематеріального об'єкту.
Авторські договору про передачу майнових прав на програмні засоби можна класифікувати наступним чином:
За змістом переданих прав:
авторський договір про передачу виключних прав:
а) договір про передачу виключних прав (виключна ліцензія),
б) договір про повну поступку всіх майнових прав (повна ліцензія);
авторський договір про передачу невиключних прав, тобто невиключна (проста) ліцензія.
За способом використання переданих прав:
договір на випуск у світ (опублікування) програми для ЕОМ або бази даних;
договір на відтворення (виготовлення одного або більше примірників) програми для ЕОМ чи бази даних (повне або часткове) у будь-якій формі будь-якими способами;
договір на модифікацію програми для ЕОМ чи бази даних, в тому числі переклад програми з однієї мови на іншу;
договір на поширення програми для ЕОМ чи бази даних шляхом надання доступу до відтвореної в будь-якій матеріальній формі програмі для ЕОМ чи бази даних, в тому числі мережевими та іншими способами, а також шляхом продажу, прокату, здавання під найм, надання в борг, включаючи імпорт для будь-якої з цих цілей;
договір на інше використання програми для ЕОМ або бази даних.
Істотними умовами авторського (ліцензійного) договору визнаються наступні: обсяг і способи використання програми для ЕОМ чи бази даних, порядок виплати та розмір винагороди, термін дії договору. Такий договір може містити такі розділи: назва договору, преамбула, визначення термінів, предмет договору, порядок поставки і супроводу, порядок навчання персоналу ліцензіата, гарантії і відповідальність, права сторін на наступні модифікації, доступ до вихідного коду, захист переданих прав, можливість переуступки договору , порядок використання програмних засобів третіми особами, платежі, збори і податки, інформація та звітність, забезпечення конфіденційності, реклама, вирішення спорів, термін дії та умови розірвання договору, особливі умови, реквізити сторін, додатки.
При продажу примірників програм масовим користувачам застосовується особлива форма авторського договору - так звана «обгорткова» ліцензія, передбачена статтею 32 закону про авторські та суміжні права і статтею 14 закону про правову охорону програм для ЕОМ і БД, що є різновидом конклюдентних угод. Суть такої форми в тому, що програмне забезпечення поширюється шляхом продажу або передачі на певних умовах комплекту, в який входить власне програма та ліцензійну угоду (або в письмовому вигляді на зовнішній стороні носія, або в електронному вигляді як відповідний текстовий або гіпертекстовий файл). Факт початку використання програми або настання певного терміну з моменту початку використання означає прийняття умов угоди користувачем.
Основні недоліки та переваги авторсько-правової форми охорони програмних засобів, можливі шляхи подолання недоліків
Авторсько-правових охорона є основним (але не єдиним) способом правової охорони інтелектуальної власності в сфері розробки та використання програмних засобів як в Росії, так і в більшості розвинених країн. Основні недоліки такої охорони - незахищеність алгоритмів, інформації, недостатня відпрацьованість для деяких специфічних випадків комп'ютерних технологій. Переваги - дешевизна, доступність, оперативність, загальне визнання. Найбільш розумною перспективою розвитку видається подальший розвиток авторсько-правової охорони програмних засобів за допомогою розробки спеціалізованих норм, в рамках даного правового інституту дозволяють "наздоганяти" розвиток технологій, і застосовувати їх у поєднанні з деякими іншими інститутами охорони інтелектуальної власності (патентне право, промислові зразки, інформаційне право).
Авторський договір є найбільш адекватною формою просування програмних засобів на ринку, проте в сучасних умовах такий "прямий шлях" часто утруднений недосконалістю діючої Російської соціально-економічною системою, що перебуває в стадії реформування (недосконалість податкової системи, недостатньо висока ефективність правоохоронних органів і т. д. ). Однак без організації цивілізованого передачі виключних прав на високі технології немислимі інвестиції в наукоємні виробництва, немислимо гідний розвиток країни.