Юридичні особи в цивільному праві Росії і Монголії порівняльно-правовий аналіз

[ виправити ] текст може містити помилки, будь ласка перевіряйте перш ніж використовувати.

скачати

Юридичні особи в цивільному праві Росії і Монголії: порівняльно-правовий аналіз

Введення

До 1950 років монгольські громадяни займалися приватним підприємництвом і мали право створювати кооперативи. Але в 1958 році законом було заборонено приватне підприємництво. Внаслідок цього цивільні кодекси Монголії не регулювали питання створення і діяльність приватних комерційних структур.

Однак, на рубежі 80-х і 90-х років минулого століття коли почався перехід до ринкових відносин в Монголії виникла необхідність створити нове законодавство, присвячене приватному підприємництву. Особливо гостро ця проблема постала щодо законодавства про компанії, оскільки перехід до ринкових відносин зажадав розробки нових правових актів, що регулюють питань створення, реєстрації та ліквідації приватних комерційних структур.

Першим джерелом юридичного регулювання питань створення та діяльності приватних комерційних структур в Монголії був закон «Про іноземні інвестиції» МНР, прийнятий у березні 1990 року, який ввів в монгольське цивільне право новий вид юридичних осіб - спільне підприємство або організація з іноземними інвестиціями. Прийняття даного закону стало значним кроком вперед розвитку монгольського законодавства. У перші в правовій практиці була допущена можливість приналежності частки участі в монгольському підприємстві іноземній особі. Однак, поряд з господарськими одиницями з іноземними інвестиціями стали з'являтися господарські одиниці, створювані монгольськими громадянами та юридичними особами так як створення господарських одиниць зі участю приватного капіталу стало об'єктивно необхідним для розвитку нової господарської практики.

Таким правовим документом, задали напрямок розвитку регулювання питань створення та діяльності юридичних осіб став закон «Про господарські одиницях» МНР від 17 січня 1991 року. Цей закон визначав порядок створення, реєстрації, реорганізації, ліквідації, структуру управління господарських одиниць, права і обов'язки їх членів.

Так як прийняття закону «Про іноземні інвестиції» від 15 березня 1990 року і закону «Про господарські одиницях» від 17 травня 1991 року заскочило значним кроком вперед розвитку монгольського законодавства про комерційні юридичних осіб, і прийняття таких актів було обумовлено соціально-економічними змінами, які відбулися в Монголії на початку 1990 років. На відміну від європейських країн з перехідною економікою в Монголії була відсутня законодавча традиція у сфері корпоративного права. З цієї причини при прийнятті перших актів законодавства про компанії Монголія запозичила відповідні положення законодавства Угорщини та інших країн.

З початку 1990 років у Монголії відбувалися великі зміни в законодавстві про комерційні юридичних осіб, які істотно перетворили систему юридичних осіб, їх органів і характер діяльності цих органів. В першу чергу, всі ці зміни в цивільному законодавстві Монголії відбулися під впливом розвитку цивільного законодавства Російської Федерації та інших колишніх соціалістичних країн. Наприклад, в Монголії, інститути компаній і товариств вироблялися під впливом становлення сучасного акціонерного законодавства Угорщини та інших країн. У результаті цих змін під впливом акціонерного законодавства інших країн поступово формувалося нове законодавство про компанії як нова підгалузь цивільного законодавства.

Таким чином з прийняттям закону Монголії «Про господарські одиницях» 1991 року виникла необхідність розвивати і вдосконалювати законодавство, яке регулює порядок створення та управління такими новими для Монголії організаційно-правовими формами господарювання суб'єктів як акціонерні компанії і компанії з обмеженою відповідальністю, так як процес становлення акціонерної форми і створення перших акціонерних компаній в Монголії, за часом збіглося з не менш активним процесом приватизації державних підприємств і радгоспів.

Так із а останні п'ятнадцять років у результаті приватизації на базі значної кількості державних підприємств і радгоспів були створені приватні компанії, товариства, кооперативи і господарські одиниці з іноземними інвестиціями як нова форма господарювання. Поряд з переважною роллю приватизації у формуванні приватного сектора, реформування існуючих підприємств і створення нових приватних підприємств також зіграло важливу роль. Якщо в 1990 році частка приватного сектора у ВВП становила лише 5 відсотків, то до 2003 року цей показник склав уже 80 відсотків. У силу цього протягом останніх п'ятнадцяти років в нормативних актах, що регулюють всі можливі питання, пов'язані з господарськими одиницями і законах неодноразово вносилися зміни, а деякі навіть скасовувалися.

В даний час господарські одиниці приватного сектора відіграють величезну роль в економіці країни і зростання ВВП в основному забезпечується за рахунок приватного сектора і росте число зайнятих у приватному секторі. За даними єдиного державного реєстру господарських одиниць усіх форм власності на 01 січня 2001 року в країні було зареєстровано 9282 компанії, 2776 товариств. А також за даними Агентства з іноземних інвестицій та зовнішньої торгівлі Монголії на 01 липня 2000 року в країні було зареєстровано 1430 спільних компаній або господарських одиниць з іноземними інвестиціями. При цьому, кількість компаній, товариств і спільних компаній продовжує збільшуватися.

Однак, як відзначають дослідники (Б. Дашням, В. М. Самаруха та інші) в даний час більшість господарських одиниць Монголії перебувають у кризовому стані. Це викликано неефективною приватизацією, кризою оборотного капіталу, надмірної відкритістю ринку країни. У місці з тим ефективність діяльності багатьох компаній є низькою, що негативно позначається на рентабельність монгольських компаній і господарських одиниць. Так як багато в чому ефективність діяльності компаній залежить від вирішення проблем в моделі управління ними. Отже, проблеми правового регулювання корпоративного управління ставляться гостро і приваблюють інтереси дослідників і фахівців. З іншого боку в даний час у нас не проводиться наукове дослідження з питань корпоративного управління компаніями, які є однією з актуальних проблем цивільного права Монголії.

Таким чином, практика діяльності існуючих компаній та інших видів господарських одиниць вимагає детального правового регулювання нових організаційно-правових форм комерційних структур і викликає необхідність розробки шляхів вдосконалення чинного законодавства про компанії та правових проблем корпоративного управління компаніями як на теоретичному, так і на законодавчому рівні.

Тому правовий статус компанії та правові проблеми корпоративного управління компаніями в даний час актуальні і є темою дипломної роботи.

Об'єкт дипломної роботи - правовий статус компанії та правове регулювання управління компаніями.

Предметом цього наукового дослідження є історія становлення та розвитку законодавства про компанії в Монголії, чинне законодавство, що регулює правовий статус компанії та її органів управління, практика його застосування та юридичні питання вдосконалення правового регулювання корпоративного управління компаніями.

Мета цього дослідження полягає в комплексному аналізі змісту правових норм, що регулюють створення, реорганізацію, ліквідацію і діяльність компанії та інших видів юридичних осіб, а також розробка практичних рекомендацій, спрямованих на подальше вдосконалення правового регулювання управління компаніями.

Поставлена ​​мета визначила Завдання, які можуть бути сформульовані наступним чином:

  1. розгляд питань про становлення і розвиток законодавства про компанії в Монголії;

  2. аналіз і виявлення елементів чинного законодавства про компанії невідповідних потребам розвитку економіки і суспільства;

  3. розгляд схеми управління компаніями та вдосконалення механізму управління компаніями;

  4. розробка рекомендацій щодо вдосконалення законодавства про компанії та правового регулювання корпоративного управління компаніями.

Методологічно а основа дослідження. Методологічну основу дисертаційного дослідження складає діалектичний метод пізнання. Автором були використані логічний, порівняльно-правовий, історично е методи. Для з'ясування статусу компанії широко застосовувався метод аналізу існуючих точок зору.

Теоретичну основу утворюють наукові положення в області наукознавства, цивільного права, цивільного процесу, римського права, міжнародного приватного права, економіки та історії, що містяться в працях вітчизняних і зарубіжних вчених і цивілістів таких як Д. Дугержава, Т. Мунхжаргала, Т. Мендсайхана, Б . Чімеда, Ц. Цолмона, Л. Болор-Ердене, Д. Болдбаатара, Ж. Ядамсүрена, С.М. Братуся, В.П. Грибанова, Р. Давида, В.В. Долинської, С.Е. Жилінського, К. Жоффе-Спінози, І.В. Зикови, М.Г. Іонцева, О.С. Іоффе, А.І. Камінка, Т.В. Кашаніна, М.І. Кулагіна, О.А. Красавчикова, В.Л Слєсарєва, Ж.Х. Клауса, Д.В. Ломакіна, М.М. Марченко, С.Д. Могильовського, В.П. Мозоліна, П. Степанова, Е.А. Суханова, І.Т. Тарасова, А.В. Терьохіна, Є. Торкановского, В. В. Зайцева, Г.Ф. Шершеневича, І. Щіткіни, В.Ф. Яковлєва, Kenneth R. Simmons, Denis Tallon, Chеryl W. Cray, Peter Janachkov, Daniel F. Visoiv та інших.

Інформаційна основа включає нормативні акти Монголії, акціонерне законодавство зарубіжних держав (США, Англія, Російська Федерація, РРФСР, СРСР і країни з перехідною економікою), що регулює або регулировавшее управління акціонерним товариством або пов'язані з цим відносини. Важливими джерелами інформації при вивченні досліджуваних питань служать статистичні збірники, інформаційні довідники, інші матеріали аналітичного характеру, що допомагають одержати найбільш повну та об'єктивну інформацію про роль і питомій вазі приватних комерційних структур в економіці Монголії і розвитку акціонерних компаній в Монголії.

Дослідження практики застосування законодавства про компанії грунтується в основному на працях дослідників оскільки в даний час не проводиться дослідження з питань судової та арбітражної практики в галузі корпоративного права.

Структура дипломної роботи зумовлена ​​предметом дослідження, його цілями і завданнями. Дисертаційна робота складається з вступу, трьох розділів, що включають дев'ять параграфів, висновків, списку бібліографічних джерел.

1. Історія виникнення і розвитку компаній, становлення законодавства про компанії в Монголії

Цей розділ присвячено питанням про становлення акціонерної форми господарювання і формуванні національного законодавства про компанії в Монголії. А також розглядається система нормативних актів чинного законодавства про компанії Монголії.

1.1 Історія становлення акціонерної форми господарювання в Монголії

Дослідники наводять різні дані щодо того, коли перші акціонерні суспільства виникли в Монголії. На думку одних вчених на початку XX століття акціонерні товариства інших країн здійснювали свою діяльність у Монголії, і вони були однією з форм іноземних інвестицій й у Монголії 1.

Після перемоги народної революції в липні 1921 року акціонерні товариства продовжували своє існування до моменту, коли майно іноземних інвесторів не націоналізував про сь. Однак у той період не було законодавство, присвячене приватному підприємництву та іноземним інвестиціям хоча на монгольському ринку іноземний капітал панував до 1930 років. 2 Монголія була країна з кочовим господарством і небила розвинена промисловість. З цієї причини в Монголії домінувало мале підприємництво, спрямоване на задоволення особистих потреб громадян. 3

З початку 1920 років в Монголії почали розвиватися промисловість і сільське господарство і було прийнято акти цивільного законодавства, спрямовані на регулювання господарської діяльності. Цей процес висловлювався у створенні та поступовому розвитку національної промисловості, механізованого транспорту та зв'язку, і в освіті нової господарської одиниці в сільському господарстві у вигляді держгоспів, кінно-сінокісних станцій і найпростіших форм виробничої кооперації. З розвитком державного сектора економіки країни відбулися кардинальні зміни в структурі государтвенного бюджету. Державні і кооперативні організації почали давати основну частину доходу держбюджету вже до 1940 року.

З 1941 року МНР перейшла до планування народного господарства в масштабі всієї країни, а з 1948 року до здійснення п'ятирічних планів. 1 Однак незважаючи на перехід до планування до 1950 років монгольські громадяни займалися приватним підприємництвом і мали право созда ва ть кооперативи. 2 Але в 1958 році законом було заборонено приватне підприємництво. 3 Отже акти цивільного законодавства Монголії не знали інститути компаній і товариства й не регулювали питання створення діяльності приватних комерційних структур.

Так наступні цивільні кодекси 1952 і 196 3 років не згадували термін «акціонерне товариство» або «компанія». 4 Таким чином до 1990 років в МНР згідно зі ст. 19 ДК 196 3 роки юридичними особами були наступні види соціалістичних організацій, які й був репетицією норм цивільного кодексу РРФСР 1963:

а) державні підприємства та інші державні організації, що перебувають на господарському розрахунку мають закріплення за ними основні і оборотні кошти і самостійний баланс;

б) установи та інші державні організації, що перебувають на державному бюджеті і мають самостійний кошторис, керівники яких користувалися правами розпорядників кредитів (за винятками, встановленими законами);

в) сільськогосподарські об'єднання, артілі промислової кооперації та їх спілки та інші кооперативні і громадські організації, а у випадках передбачених законом чи статутом цих організацій, також їхні підприємства та установи, що мають самостійний кошторис і самостійний баланс;

г) державно-кооперативні організації 1.

На початку 90-х років Монголія мала торгово-економічні відносини з 30 країнами світу. Отже розпад СРСР та РЕВ призвів до припинення допомоги та кредитів, які виявлялися нашій країні і завдав сильного удару економіці Монголії. Ці фактори стали найважливішими передумовами еволюційного переходу до ринкових економічних відносин.

Так на рубежі 80-х і 90-х років минулого століття почався перехід до ринкових відносин в Монголії і найважливішою метою перехідного періоду в ринкову економіку була приватизація державної власності та державних підприємств і організацій. У результаті зміни форм власності та приватизації виникли нові організаційно-правові форми господарюючих суб'єктів як приватні підприємці, товариство, компанії та інші види комерційних структур і були прийняті перші акти законодавства про компанії в Монголії.

Тому інші слідчі стверджують, що в Монголії перші компанії були створені шляхом акціонування державних підприємств і радгоспів в 1991 році і пов'язують виникнення акціонерних компаній з прийняттям закону Монголії «Про господарські одиницях» 1991 року 2. Вони вважають, що процес приватизації державної власності був тим початком, що спричинило за собою процес виникнення акціонерних компаній 1.

Дійсно за останні п'ятнадцять років у результаті приватизації було створено 778 акціонерних компаній і 430 компаній з обмеженою відповідальністю і 248 акціонерних компаній за участю державних капіталовкладень 2.

Таким чином, за останні п'ятнадцять років на базі державних підприємств і радгоспів були створені приватні компанії, товариства, кооперативи і господарські одиниці з іноземними інвестиціями як нова форма господарювання. Ці нові господарюючі суб'єкти виникли в результаті зміни форм власності та приватизації державних підприємств і радгоспів, які істотно перетворили систему юридичних осіб, їх органів, характер діяльності цих органів.

Так з початку 1990 років у Монголії відбувалися великі зміни в законодавстві про комерційні юридичних осіб оскільки перехід до ринкових відносин зажадав розробки нових правових актів, що регулюють питань створення, реєстрації та ліквідації приватних комерційних структур.

У першу чергу, всі ці зміни в цивільному законодавстві Монголії відбулися під впливом розвитку цивільного законодавства Російської Федерації та інших колишніх соціалістичних країн. Наприклад, в Монголії, інститути компанії і товариства вироблялися під впливом становлення сучасного акціонерного законодавства Угорщини та інших країн. 3 В результаті цих змін під впливом акціонерного законодавства інших країн поступово відбулося становлення нового законодавства про компанії в Монголії.

Так що перш ніж перейти до питання про стаю нии законодавства про юридичних осіб нових для господарської практики Монголії коротко розглянемо питання про становлення сучасного акціонерного законодавства в колишніх соціалістичних країнах, яке стало основним правовим б о з і сом для формування монгольського законодавства про компанії та значно вплинуло на процес законотворчості з питань юридичних осіб.

У 1980 роках більшість колишніх соціалістичних країн прийняло законодавчі акти, що визначають правові основи та умови акціонування державних і муніципальних підприємств. Особливе місце серед таких нормативних актів займали норми, які регламентують правовий статус юридичних осіб, порядок їх організації та діяльності. Як дослідники відзначають, всі ці зміни в цивільному законодавстві колишніх соціалістичних країн відбулися під впливом досягнень західних правових систем, оскільки більшість країн, які перейняли акціонерну форму не виробили її самостійно. 1 При цьому слід зазначити, що більшість з цих країн не прямо запозичило акціонерне законодавство провідних країн світу, оскільки до другої світової війни вони мали власні акціонерні законодавства.

На рубежі 80-х і 90-х років, коли почався перехід до ринкової економіки в країнах з перехідною економікою органи державної влади цих країн зіткнулися з необхідністю створення акціонерного законодавства, що регулювало питання створення та діяльності приватних комерційних структур. Кожна з країн з перехідною економікою вирішила це питання по своєму.

На приклад, Польща, Угорщина ввели в дію їх довоєнні комерційні кодекси, що регулюють питання створення приватних комерційних структур. А інші країни прийняли нові закони про акціонерні товариства, які встановлювали організаційно-правові форми юридичних осіб, передбачених в акціонерному законодавстві провідних країнах світу 1.

Таким чином, національне акціонерне законодавство провідних країн світу стало правовим базисом для становлення сучасного акціонерного законодавства у країнах з перехідною економікою оскільки гармонізація і зближення акціонерного права різних країн дозволяє країнам, які змінюють своє національне законодавство з метою залучення іноземних інвестицій і транснаціональних корпорацій успішно конкурувати з іншими країнами як ліберального акціонерного законодателельства і форми інкорпорації бізнесу.

Історико-правовий аналіз розвитку акціонерних товариств та акціонерного законодавства достатньою мірою здійснений у зарубіжній юридичній літературі і, крім того, виходить за рамки цієї роботи. 2 При цьому слід зазначити, що в Європі систематизація та легалізація правил акціонерних справ почалися тільки з 1843 р. 3 і розвиток акціонерного законодавства різних країн продовжується по теперішній час.

У науці немає єдиної думки про те, коли з'явилися перші пр про образи акціонерних товариствах. На думку одних вчених акціонерні суспільства відбуваються від товариств у стародавньому Р име (societas vectiglium publicanorum) 1, на думку інших від середньовічної системи державних позик де статус кредитора був подібний статусу сучасних акціонерів 2. Деякі дослідники (Гольдшмідт, Шмоллер, Ендеман) вважали, що банк Святого Георгія - це перше акціонерне товариство, інші - що він лише прообраз акціонерного суспільства, а Леман стверджував, що даний банк не має ніякого відношення до акціонерним товариствам. 3 Ряд сучасних дослідників вважають, що, у банку Святого Георгія з'явилися риси, притаманні сучасному інституту «акціонерне товариство». 4 Дореволюційний вчений І.Т. Тарасов, у своїй роботі «Вчення про акціонерні компанії» так само вважає, що першою акціонерною компанією був Генуезький банк. 5

Одні вчені стверджують, що колоніальні компанії внесли риси акціонерних товариств і мали значний вплив на формування конструкції «акціонерне товариство».

А інші дослідники пов'язують виникнення акціонерних товариств з епохою промислових революцій і становленням капіталістичного способу виробництва, оскільки потреби в вирішенні великих завдань у сфері виробництва товарів, страхування, кредиту дозволила акціонерній формі остаточно зарекомендувати себе як кращу, найбільш зручну для здійснення такого роду діяльності.

Цілком природно, що багато авторів вказують на той факт, що акціонерне товариство було обумовлено капіталістичним способом виробництва і з'явилося на зорі його розвитку. 6

Сама економічна природа зарождавшихся капіталістичних суспільно - економічних відносин сприяло появі і розвитку такої організаційно-правової форми як акціонерне товариство. Відомий російський цивіліст М.І. Кулагін пише: «Аж до XIX століття акціонерні суспільства в Європі були швидше винятком, ніж правилом. І тільки промислова революція, яка вимагала небувалою доти концентрації капіталу, з'явилася потужним прискорювачем надзвичайного поширення акціонерних товариств ». 1

Таким чином, промислова революція і зростання виробництва в європейських країнах зумовили видання актів, що регулюють питання установи акціонерних товариств. Першим з таких актів з'явився закон Англії «про мильних бульбашках» під назвою Babbles act 1720 року. Цей закон діяв більше ста років. Однак, у 1825 році акціонерні товариства в Англії стали знову підкорятися дії загального права. Так само з 1894 року почав функціонувати спеціалізований комерційний суд і практика якого відігравала велику роль у розвитку комерційного права Англії. 2

Найбільшою віхою акціонерного законодавства стала поява в 1807 році Торгового кодексу Франції (Code de commerce). Кодекс вводить поняття анонімного (акціонерного) товариства і командитного товариства на акціях, при чому, для останніх встановлюється явочно-нормативний порядок створення без спеціального дозволу. А також він містить положення про підприємство та порядок вчинення правочинів, пов'язаних з підприємством. 3

Для акціонерних товариств встановлюється дозвільний порядок створення. У кодексі визначалося, що найменування товариства має відрізнитися від імені учасників і відображати предмет його діяльності. Цікаво, що управління такими товариствами здійснювалося уповноваженими особами, які могли й не бути акціонерами. Встановлювалася обмежена відповідальність учасників, акції, складові статутний фонд, ділилися на іменні і представницькою. Торговий кодекс Франції систематизував уявлення того часу про акціонерні товариства. Головне значення цього документа в тому, що він вперше остаточно визнав акціонерне товариство інститутом приватного, а не публічного права. Саме тому багато дослідників пов'язують з ним момент виникнення правового інституту «акціонерного товариства» в його сучасному розумінні. 1 Звичайно, необхідно вказати, що кодекс 1807 року лише намітив основні ознаки акціонерних товариств, не розкривши багатьох організаційно-правових понять і конструкцій.

В Англії після скасування Babbles Act акціонерні товариства довгий час не мали законодавчої основи, в цей період часу приватні компанії, як вказують дослідники, «могли засновуватися тільки з дозволу парламенту або корони» 2. У 1844 році частина акціонерних відносин була врегульована встановленням однакового характеру їх реєстрації. Нарешті 1856-67 роках з'являється «Закон про компанії», а в 1862 році встановлюється єдиний закон, що регулює діяльність акціонерних товариств в Англії. Цей закон вперше в світі замінив дозвільну систему створення акціонерних товариств явочно-нормативної. Поява цього закону змусило змінити частково дозвільний порядок створення акціонерних товариств і у Франції. Викликано це було тим, що в 1862 році Франція і Англія уклали міжнародний договір, згідно з яким англійські суспільства могли здійснювати свою діяльність у Франції. Таким чином, перед нами приклад впливу міжнародного права на внутрішнє законодавство держав. Повністю дозвільна система створення акціонерних товариств у Франції була скасована в 1867 році. Згодом, аж до прийняття закону 1966 року, французький законодавець лише уточнював принципи акціонерного права (в 1913, 1925, 1930, 1935, 1937 і 1940 роках).

Подальший розвиток законодавства про акціонерні товариства у провідних державах світу було продовжено вже в XX столітті. При чому основні європейські країни пішли по шляху створення спеціальних законів, що регламентують всі сторони діяльності акціонерних товариств. Так у Німеччині такий закон був прийнятий в 1937 році, при чому цей закон часів нацистської держави проіснував у ФРН до 1965 року. В Англії спеціальний закон про акціонерні товариства було прийнято в 1948 році і діяв до 1985 року.

На сучасному етапі акціонерне законодавство у провідних державах світу регулюється наступними нормативними актами: у Франції - «Закон про торгові товариства» від 24 липня 1996 року і Декретом про торгові товариства від 1967 року; 1 у ФРН - «Закон про акціонерні товариства» від 6 вересня 1965 року з змінами від 1985, 1988, 1990 років; 2 в Англії - «Закон про компанії» 1985 року; в США - загальними законами про корпораціях різних штатів розробленими на основі модельного закону «Про підприємницькі корпорації 1984 3 У США правове регулювання акціонерного товариства віднесено до компетенції законодавчих органів штатів. Особливо слід відзначити закон про підприємницькі корпорації штату Нью-Йорк 1963 року. 4

Як відзначають дослідники «Акціонерна форма промислового виробництва домінує в різних країнах. 5 А також за останні 15 років у країнах з перехідною економікою в процесі приватизації виникло багато акціонерних товариств і товариств з обмеженою відповідальністю. Таким чином, акціонерні товариства виступають превалюючою організаційно-правовою формою господарювання в усіх галузях ринкової економіки.

Говорячи про розвиток зарубіжного законодавства про акціонер них, товариствах, дослідники вказують, що «особливої ​​уваги заслуговує процес гармонізації права країн ЄС, який повинен сприяти створенню єдиного внутрішнього ринку. 1

Уніфікація здійснюється за допомогою прийняття Радою Міністрів Союзу директив, які зобов'язують держави - ​​члени союзу до певного зміни національного законодавства при збереженні за ними свободи у виборі форм і методів регулювання. Директиви Європейського Союзу, наприклад, передбачають необхідність законодавчого закріплення загальної правоздатності акціонерного товариства, вус і л ен ия вимог до ревізорам в частині публічної звітності 2. Також директиви удалеют увагу захисту інтересів третіх осіб і правовою природою угод, що укладаються директорами компаній 3.

На виконання перших директиви, що стосується угод укладаються директорами компаній. Англія внесла відповідні зміни у свій новий закону «Про компанії» 198 5 року.

На початку жовтня 2001 року Рада Європейського Союзу ухвалила Положення «Про Статуті про Європейську Компанії» і додається до нього Директиву про участь працівників. 4 Дане положення ввело нову наднаціональну в рамках Європейського Союзу організаційно-правову форму публічної акціонерної компанії з обмеженою відповідальністю або Societas Europaea (скорочено SE). Положення «Про Статуті про Європейську компанії» регулює такі питання акціонерного права як шляху створення, зміна місцезнаходження компанії і структуру SE. Проте, положення залишає багато питань у веденні національного права держав ЄС. Зокрема, положення не регулює відносини, пов'язані з оподаткуванням, конкуренцією, інтелектуальною власністю і неспроможністю і питаннями приватно-правового статусу компаній. 1

Стосовно, до них, як і до інших питань, не врегульованих зазначеним положенням, повинні діяти відповідні правила національного законодавства, яке вже значною мірою було піддано впливу права ЄС. 2

Так в рамках Європейського Союзу посилюється дана тенденція і країни-члени E З виконують директиви, спрямовані на створення однакового правового режиму акціонерних товариств і змінюють їх національне акціонерне законодавство. Природно, що в подальшому такий вплив міжнародного права і внутрішнього законодавства держав буде тільки посилюватися. Крім того, як відзначають дослідники «основним джерелом права навіть у США і Англії в даний час є закон 3. Велике значення в цьому відношенні мають розвиток зв'язків Англії з країнами Британської співдружності і її положення в Європейському союзі. 4 Це в першу чергу пов'язано з міжнародною економічною інтеграцією та підприємницькою діяльністю транснаціональних корпорацій. Тут мова йде про іноземні прямі інвестиції і дане питання виходить за межі цієї роботи.

Зараз перейдемо до питання у про становлення сучасного акціонерного законодавства в колишніх соціалістичних країнах. При цьому як вищесказане, слід зазначити, що більшість з цих країн не прямо запозичив про акціонерне законодавство провідних країн світу.

У Болгарії першим нормативним актом акціонерного законодавства з'явився комерційний кодекс від 29 травня 1897 року. До 1946 року були винесені зміни кілька разів на даний кодекс. Поряд з ним діяли закон про товариства з обмеженою відповідальністю 1929 року, закон про кооперативи й закон про цінні папери 1912 року. Проте всі ці нормативні акти були скасовані в 1951 році 1.

У Болгарії був прийнятий новий комерційний кодекс у червні 1991 р. До прийняття комерційного кодексу 1991 питання створення комерційних юридичних осіб регулювалися Декретом № 56 Державного ради 1989 року і основною метою даного декрету стало створення правових умов акціонування державних і муніципальних підприємств. Даний Декрет дозволяв створювати комерційні структури в організаційно-правових формах, передбачених в Комерційному кодексі від 29 травня 1897 року. Розробники нового комерційного кодексу 1991 враховували довоєнні законодавчі традиції. Проте вони багато в чому запозичили відповідні положення акціонерного законодавства країн континентальної системи права. Всі ці види торгових товариств є юридичними особами. Акціонерному товариству у праві Болгарії приблизно відповідає акціонерне товариство в праві Франції та ФРН.

Однак, акціонерне товариство у праві Болгарії має деякі риси публічної компанії в праві Англії та США.

Комерційний кодекс Болгарії визначає порядок створення, реєстрації, реорганізації, ліквідації та структуру органів управління п'яти видів торгових товариств (дружество) прийнятих у європейських країнах континентальної системи права 2. Комерційний кодекс Болгарії встановлює тре х ланкові систему управління акціонерного товариства (загальні збори акціонерів, рада директорів, спостережна рада) 1.

Були внесені зміни стосуються статутного фонду акціонерного товариства та товариства з обмеженою відповідальністю в комерційний кодекс Болгарії в 1997 році. 2

Наприкінці 1980 років уряд Угорщини вживало конкретні заходи, спрямовані на розвиток ринкових відносин. У 1988 році був прийнятий закон «Про економічні товариства». При прийнятті закону «Про економічні товариства» 1988 року Угорщина запозичила багато чого з відповідних законів Німеччини та Австрії і не ввела в дію довоєнні акти акціонерного законодавства. Даний закон визначає порядок створення та реєстрації таких комерційних структур як акціонерне товариство, товариство з обмеженою відповідальністю, повне товариство і командитне товариство. 3

Закон Угорщини «Про економічні товариства» 1988 року передбачав триланкову структуру управління акціонерним товариством (загальні збори акціонерів, рада директорів, спостережна рада). При цьому слід зазначити, що в 1989 році Угорщина прийняла закон «Про перетворення господарських організацій та об'єднань», який завершив процес акціонування державних підприємств. Таким чином, закон «Про економічні товариства» став регулювати питання створення усіх видів компаній 4.

Закон «Про економічні товариства» 1988 року був скасований новим законом про акціонерні товариства 1997 року, який набув чинності 16 червня 1998 року. Однак новий закон про акціонерні товариства Угорщини не вніс істотні зміни до колишнього закон і внесені зміни стосувалися в основному реєстрації торгових товариств.

На відміну від інших європейських країн транзитного періоду польща не прийняла новий закон, що регулює питання створення і реєстрації комерційних структур, а ввела комерційний кодекс 1934 року в дію.

Як відзначають дослідники комерційний кодекс 1934 фактично почав застосовуватися з прийняттям законів про іноземні інвестиції 1986 року і другого закону про іноземні інвестиції, які дозволили створювати спільні підприємства в організаційно-правових формах комерційних структур, передбачені в комерційному кодексі 1934 року.

Комерційний кодекс Польщі 1934 передбачає такі організаційно-правові форми комерційних структур як акціонерне товариство, товариство з обмеженою відповідальністю і товариства. 1 Даний кодекс також містить положення про органи управління, права та обов'язки учасників або акціонерів торгових товариств.

У цілячи зближення акціонерного законодавства польщі з директивами Європейського союзу був прийнятий новий комерційний кодекс в 2000 році. Новий комерційний кодекс польщі набув чинності 1 січня 2001 року і скасував комерційний кодекс 1934 року. Даний кодекс містить нові положення про материнські і залежних компаніях. А також він збільшив розмір статутного фонду акціонерного товариства та товариства з обмеженою відповідальністю. 2

У Румунії закон «Про компанії» був прийнятий у листопаді 1990 року. Цей закон регулює питання створення та реєстрації таких комерційних структур як повне товариство, командитне товариство, товариство з обмеженою відповідальністю і акціонерне товариство 3.

В Югославії закон «Про підприємства» був прийнятий в 1988 році і вступив в силу 1 січня 1989 року 1. Крім організаційно-правових форм державних підприємств і кооперативів цей закон визначив порядок створення, реєстрації та ліквідації таких видів компаній як акціонерне товариство, товариство з обмеженою відповідальністю, повне товариство і командитне товариство (глава II закону).

Югославський закон «Про підприємства» 1988 року встановлював двухзвенний структуру управління акціонерними товариствами та товариствами з обмеженою відповідальністю.

У 1990 році були внесені істотні зміни до закону «Про підприємства» 2. Після розпаду Югославії даний закон продовжував діяти в республіках, які раніше входили до складу Югославії. Надалі в колишніх республіках Югославії були прийняті нові закони і законодавчі акти, що регулюють порядок заснування та діяльності акціонерних товариств. Наприклад Словаччина прийняла закон «Про компанії» № 45 у 2001 році.

У Чехословаччині закон про акціонерні товариства було прийнято в 1990 році. Проте тільки через два роки прийняття даного закону Чехословаччина прийняла новий комерційний кодекс в 1992 році.

Комерційний кодекс від 1 січня 1992 року містить положення про порядок створення і реєстрації акціонерного товариства та товариства з обмеженою відповідальністю, органах управління даних товариств, а також про права та обов'язки членів або учасників. 3 Даний кодекс також містить положення про порядок створення і реєстрації товариств і кооперативів. Він передбачає триланкову структуру управління акціонерного товариства (загальні збори, наглядову раду і рада директорів).

У товариствах з обмеженою відповідальністю наглядова рада не створюється. Таким чином, Чехія і Словаччина прийняли німецьку модель управління акціонерним товариством.

Комерційний кодекс Чехословаччини також застосовується до спільних підприємств, і скасував закон «Про компанії з іноземними інвестиціями» від 1988 року. Після розпаду Чехословаччини комерційний кодекс № 513 від 1991 року продовжував діяти в Чехії та Словаччині. Надалі з метою відповідності до вимог права Європейського союзу були внесені зміни в комерційний кодекс № 513 Чехії від 1991 року законом № 370 від 2000 року. Ці зміни стосуються холдингу і порядку реорганізації акціонерних товариств та реєстрації товариств. 1 З метою гармонізації акціонерного законодавства Словаччини з цивільних і комерційних кодексом країн-членів Європейського Союзу були внесені істотні зміни в Комерційний кодекс № 513 від 1991 року законом № 500 від 3 жовтня 2001 року. Ці зміни стосуються порядку заснування акціонерних товариств і товариств з обмеженою відповідальністю, відповідальності акціонерів та менеджерів і фінансового звіту акціонерних товариств. 2

У XVIII столітті починають виникати російські компанії, близькі за своєю правовою природою до компаній, які прийнято називати колоніальними. Однак, як зазначає російський вчений С.Д. Могилевський реальні кроки до використання акціонерних товариств зроблені за Петра I, що було закріплено відповідно в указах від 27 листопада 1699 року, від 27 жовтня 1706 року, від 2 березня 1711 і від 8 листопада 1723 року. 3

Першим проектом створення акціонерної компанії вважають представлений в Правлячий сенат 17 вересня 1793 проект компанії для торгівлі з Китаєм Лоренца Ланга. 4 Однак, даний проект не здійснювався. Але потреба об'єднань капіталу з'явилася тільки в другій половині XVIII століття. 24 лютого 1757 була заснована Російська в Константинополі торгує компанія. Могилевський С.Д., М.Г. Іонцев та інші дослідники вказують, що Російську в Константинополі торгує компанію «можна вважати першою акціонерною компанією». 1

«Російська в Константинополі торгує компанія» займалася активною торговельною діяльністю і проіснувала до 1762 р. А.І. Камінка відзначив «важливе значення цієї компанії в справі насадження принципів акціонерного справи. У наступні роки було створено ряд компаній і як вказує К. Побєдоносцев «до 1836 року у Росії було 8 акціонерних компаній, перша з них: Російсько-Американська, заснована в 1799 році. 2

До початку XIX століття Російське акціонерне законодавство було представлено Найвищими указами, актами окремих компаній. З 1 серпня 1807 р. і протягом подальших 30 років правовою основою установи акціонерних товариств був виданий главою монархічної держави Маніфест від 1 січня 1807 «Про дарованих купецтву нових вигідних, відзнаки, переваги і нові способи до поширення й зусиллю торгових предриятия».

Незважаючи на те, що даний маніфест був виданий для колоніальних компаній, на його основі були створені акціонерні компанії Росії в період з 1807 по 1836 рік.

6 грудня 1836 Імператор Микола I затвердив закон - «Положення про компанії» на акціях. Дане положення стало основою акціонерного законодавства Росії аж до 1917 року.

Положення 1836 регулювало такі питання діяльності компанії як створення акціонерних компаній, органів управління, права та обов'язки акціонерів.

Спроба середнього перегляду Положення 1836 були зроблені неодноразово, в 1850, 1859, 1883, 1898, 1905, 1910, 1911, 1913 і в 1917 роках, але з різних причин всі ці доповнення не були прийняті.

Після перемоги більшовиків у жовтні 1917 року, акціонерні товариства продовжували своє існування до моменту, коли та чи інша галузь промисловості не націоналізована. З березня 1919 року на території Радянської Росії акціонерні товариства припинили свою дію, але продовжували діяти на територіях, контрольованих білою армією. 1

Курс на нову економічну політику, проголошений В.І. Леніним в 1920 році сприяв тому, що акціонерні товариства з'являються знову. У 1922 році видається Декрет Ради Народних Комісарів «Про заснування Головного комітету у справах про концесії та акціонерних товариствах при СТО».

У перші роки Радянської Росії питання створення акціонерних товариств регулювалися «Тимчасовими правилами про порядок затвердження і відкриття дій акціонерних товариств і про відповідальність їх засновників і членів правління, які діяли до введення в дію цивільного кодексу 11 листопада 1922 2 Так поняття акціонерного товариства знаходить своє відображення в Цивільному кодексі 1922 року. Нарешті в 1927 році виходить «Положення про акціонерні товариства», яке було визнано таким, що втратив силу лише в 1961 році. Положення 1927 детально регламентувало всі основні питання діяльності акціонерних товариств. Незважаючи на наявність нормативних актів, що допускають діяльність акціонерних товариств, на практиці до початку 30-х років і завершенням політики НЕПу, акціонерні товариства перестали існувати. Радянське держава допустила наявність акціонерної форми лише у двох державних підприємств - у акціонерного товариства «Інтурист» і у банку зовнішньоекономічної діяльності СРСР. За період з початку 30-х і до середини 80-х років минулого століття в СРСР було створено усього лише одне акціонерне товариство - Ингосстрах СРСР.

Нарешті в епоху економічних перетворень 80-х років акціонерні відносини стали складатися після затвердження політик перебудови народного господарства, які зажадали розробки відповідних нормативних актів.

З огляду на економічні проблеми, з якими зіткнулася до цього часу країна, і для того, щоб упорядкувати стихійну практику випуску підприємствами та органами цінних паперів, започатковану Львівським виробничим об'єднанням «Конвеєр» Рада Міністрів СРСР 15 жовтня 1988 прийняв постанову «Про випуск підприємствами і організаціями цінних паперів »1. У даному документі закріплювався статус так званих акцій трудового колективу і дозволявся випуск «акцій підприємств і організацій», призначених для розміщення серед юридичних осіб.

19 червня 1990 Постановою Ради Міністрів СРСР були прийняті постанови «Про затвердження Положення про акціонерні товариства та товариства з обмеженою відповідальністю» і «Положення про цінні папери». Ці документи передбачали можливість створення акціонерних товариств і випуску ними акцій, які могли розповсюджуватися як серед юридичних, так і серед фізичних осіб. Поява цього документа створило передумови для активного розвитку акціонерних товариств.

Поділ повноважень російських і союзних влади спричинило виникнення окремого «Положення про акціонерні товариства», затвердженого постановою Ради Міністрів РРФСР від 25 грудня 1990 року. 2 Це Положення аж до 1 січня 1995 року, коли набула чинності частина перша Цивільного кодексу РФ, і 1 січня 1996 року, коли вступив в юридичну силу ФЗ «Про акціонерні товариства», було основним нормативним актом, який регламентує принципи діяльності акціонерних суспільствах в Росії.

У Російській Федерації розвиток законодавства про акціонерні товариства на початку 90-х років йшло паралельно з розвитком законодавства про приватизацію державного майна, яке докладно регламентувало передачу державних підприємств у приватну власність. 1

Так закон СРСР «Про основні засади роздержавлення і приватизації підприємств», 2 Закон РРФСР «Про приватизацію державних і муніципальних підприємств у РСФСР, 3 Державна програма приватизації державних і муніципальних підприємств у Російської Федерації, прийнята в 1992 р. на підставі зазначеного закону, та затверджена постановою Верховної Ради РФ від 11 червня 1992 р. № 2980-1 а також і інші підзаконні акти та документи 1991-1994 років містили спеціальні підстави дійсності приватизаційних угод, положення про проведення публічних торгів, істотні умови ряду договорів, безліч норм, пов'язаних зі створенням акціонерних товариств, реорганізацією юридичних осіб, корпоративним управлінням, довірчим управлінням майном.

У грудні 1995 р. був прийнятий Федеральний закон «Про акціонерні товариства», 4 який замінив Положення про акціонерні товариства, затверджене постановою Ради Міністрів РРФСР від 25 грудня 1990 р. № 601, яке практично не діяло відносно акціонерних товариств, утворених в результаті приватизації .

У 2001 році в закон «Про акціонерні товариства» були внесені істотні зміни і доповнення, які повністю почали діяти з 1 січня 2002 року.

Федеральний закон «Про акціонерні товариства» визначає порядок створення, реорганізації, ліквідації, правове положення акціонерних товариств, права і обов'язки їх акціонерів, а також забезпечує захист прав та інтересів акціонерів відповідно до Цивільного кодексу Російської Федерації.

Таким чином в 1990 роках європейські країни з перехідною економікою прийняли законодавчі акти, що регулюють питання створення і діяльності різних видів приватних комерційних структур. Більшість цих країн не прямо запозичували акціонерне законодавство провідних країн світу.

Однак, внаслідок зближення, уніфікації акціонерного законодавства в рамках Європейського союзу та інших регіональних міжнародних організацій і залучення іноземного капіталу європейські країни запозичили в певній мірі окремі положення акціонерного законодавства провідних країн світу.

Узагальнюючи аналіз впливу акціонерного законодавства провідних країн світу на відповідне законодавство європейських країн з перехідною економікою слід зазначити, що при прийнятті нормативних актів акціонерного законодавства практично всі ці країни зверталися до їх довоєнному досвіду розвитку акціонерного права і застосовували його окремі елементи.

На відміну від європейських країн з перехідною економікою в Монголії була відсутня законодавча традиція у сфері корпоративного права. З цієї причини при прийнятті перших актів акціонерного законодавства Монголія запозичила положення відповідного законодавства країн з перехідною економікою з якими мала широкі торгово-економічні відносини і співпрацювала в сфері зближення та уніфікації законодавств у рамках РЕВ. Зараз перейдемо до питання про становлення і розвиток законодавства про компанії в Монголії.

1.2 Становлення і розвиток законодавства про компанії в Монголії

Як зазначалося, в Монголії перші правові акти законодавства про компанії були прийняті тільки в 1991 році. Однак прийняття таких актів було обумовлено соціально-економічними змінами, які відбулися в Монголії на початку 1990 років.

До цього періоду Монголія була членом Ради Економічної Взаємодопомоги (РЕВ) і допомогу країн - членів РЕВ відігравала важливу роль у розвитку економіки і промисловості Монголії. З 1950-1990 років СРСР та інші країни - члени РЕВ надавали величезну фінансову допомогу і субсидію. Фінансову допомогу і субсидія цих країн допомагали Монголії фінансувати імпорт обладнання, товарів і електроенергії. Монголія купувала всі нафтопродукти з СРСР, який був також принциповим покупцем експортних товарів Монголії, таких як мідного концентрату, вовни, шкіряних товарів і м'яса. А також частка країн-членів РЕВ у зовнішній торгівлі Монголії становила 97 відсотків 1.

За роки існування РЕВ темпи розвитку Монголії були порівняно високими. Країна була аграрною, з кочовим господарством. За роки соціалістичного будівництва в Монголії створені промисловість, багатогалузевий аграрний сектор, інфраструктура, підготовлені відповідні кадри, велика частина населення перейшла на осілий спосіб життя.

Розпад СРСР та РЕВ важко позначився на економіці Монголії та фінансова і технічна допомога СРСР та інших країн - членів РЕВ були припинені. У місці з тим наростання глибокої системної кризи в економіці Монголії на початку 1990 років і загострення соціально-економічного становища різко змінило економічну ситуацію країни. У результаті системної кризи в економіці країни загострилися фінансово-платіжна і боргова обстановка, яка викликала параліч банківської системи і припинилося фінансування великих інвестиційних проектів.

Але до кінця 80-х років у країні виникла глибока політична і економічна кризова ситуація.

Яскравим проявом кризи з'явилися нараставшая інфляція і повний розвал державних фінансів. Перш прихована, що виражалася в нестачі (дефіциті) товарів при стабільному рівні адміністративно-регулюючих цін в умовах лібералізації ціноутворення перетворилася на відкриту інфляцію. З метою усунення цих недоліків і виходу з кризи потрібні були ринкові перетворення: перш за все введення вільних цін, здійснення приватизації, створення конкурентного підприємництва, ринкових інфраструктур і т.д.

Таким чином, стикаючись з наростанням глибокої системної кризи в економіці і загостренням соціально-економічного становища в жовтні 1991 року Уряд Монголії вирішило робити різні заходи економічної реформи, які були сформульовані в економічних програмах Уряду Монголії на 1991-1993 р. Вони були спрямовані на стабілізацію економічної ситуації, приватизацію державних підприємств і залученню в монгольську економіку іноземних інвестицій, зміна форм власності, створення приватних господарських одиниць, створення сприятливого інвестиційного клімату в Монголії і прийняття 27 різних основоположних актів законодавства про приватне підприємництво включаючи закон про власність, закон «Про банкрутство», закон «Про господарські одиницях», закон «Про приватизацію державної власності» 1.

Так як в результаті проведення економічної реформи в 1991-1993 роках були прийняті закони «Про господарські одиницях» від 17 травня 1991 року, закон «Про приватизацію державної власності» від 22 травня 1991 року. 1 З метою реалізації державної власності були створені Центральна Урядова комісія з приватизації та аймачние і міські комісії з приватизації, а також були затверджені положення, що регламентують проведення оцінки майна підприємств та публічних торгів. 2

Коли починався перехід до ринкових відносин на рубежі 80-х і 90-х років, в Монголії практично не існувало законодавства, присвяченого приватному підприємництву. Особливо гостро ця проблема постала щодо законодавства про комерційних юридичних осіб, так як в той час в Монголії не було законодавства, що регулювало питання створення та діяльності приватних комерційних структур.

Першим джерелом юридичного регулювання питань створення та діяльності приватних комерційних струкури в Монголії був закон «Про іноземні інвестиції» Монгольської Народної Республіки, прийнятий у березні 1990 року, 3 який ввів в монгольське цивільне право новий вид юридичних осіб - «спільне підприємство або організація з іноземними інвестиціями ». У зв'язку з цим слід зазначити, що при створенні закону «Про іноземні інвестиції» Монголії в чому запозичили положення Постанови Ради Міністрів СРСР № 49 «Про порядок створення на території СРСР і діяльності спільних підприємств з участю радянських організацій та фірм з капіталістичних країн і країн» і інших нормативних актів СРСР, яке було одним з основних нормативних актів, що регулюють питання створення та діяльності спільних підприємств за участю фірм з капіталістичних держав, що діяли на території СРСР. 4

Прийняття закону «Про іноземні інвестиції» стало значним кроком вперед розвитку монгольського законодавства. Вперше в правовій практиці була допущена можливість приналежності частки участі в монгольському підприємстві іноземній особі. Даний закон заклав фундамент правового регулювання державної реєстрації юридичних осіб в Монголії. Закон «Про іноземні інвестиції» 1990 року містив правила про володіння, користування і розпорядження майна спільних підприємств та гарантії від реквізиції або конфіскації в адміністративному порядку майна спільних підприємств. Інші статті закону 1990 року регулювали докладно порядок діяльності, оподаткування, контроль за діяльністю, найму та роботи персоналу та ліквідації спільного підприємства.

Однак, поряд з господарськими одиницями з іноземними інвестиціями стали з'являтися господарські одиниці, створювані монгольськими громадянами та юридичними особами так як створення господарських одиниць за участю приватного капіталу стало об'єктивно необхідним для розвитку нової господарської практики.

Таким правовим документом, задали напрямок розвитку регулювання питань створення та діяльності юридичних осіб став закон «Про господарські одиницях» МНР від 17 травня 1991 року. 1 Даний закон визначав порядок створення, реєстрації, реорганізації, ліквідації, структуру управління господарських одиниць, права і обов'язки їх членів.

При створенні закону «Про господарські одиницях» Монголії в чому запозичили положення відповідних законодавчих актів таких колишніх соціалістичних країн як Угорщини, Румунії, Чехословаччини, Болгарії та інших. У момент розробки проекту закону «Про господарські одиницях» у більшості колишніх соціалістичних країн вже були прийняті акти акціонерного законодавства, і робоча група Міністерства торгівлі та промисловості прийняла закон Угорщини про економічні товариства від 1988 року як модель проекту закону «Про господарські одиницях».

Головною метою прийняття закону Угорщини «Про економічних товариства» від 1998 року полягало у створенні правових умов акціонування державних підприємств. Цей закон встановлював такі організаційно-правові форми юридичних осіб як акціонерна компанія (joint stock company), компанія з обмеженою відповідальністю (limited liability company) і товариства. 1

Відповідно, закон Монголії «Про господарські одиницях» майже повністю запозичили положення закону Угорщини «Про економічні товариства» 1988 року стосуються компаній і товариств.

Закон «Про господарські одиницях» ділився на глави:

1. Загальні положення

2. Приватний підприємець

3. Товариства

4. Компанії

5. Державні підприємства.

Закон «Про господарські одиницях» мав 45 статей і 5 розділів, і містив положення про порядок створення і реєстрації господарських одиниць, організаційно-правових формах господарської одиниці, органах управління господарської одиниці, а також про права та обов'язки членів або учасників господарських одиниць. Зараз розглянемо деякі положення цього закону, які були відтворені згодом новою редакцією Цивільного кодексу а Монголії 1994 року і іншими законодавчими актами, що регулюють питання створення та діяльності господарських одиниць.

Види господарських одиниць

У законі «Про господарські одиницях» було дано визначення господарської одиниці. За цим законом господарська одиниця стала обличчям, яке здійснювало господарську діяльність від свого імені, і відповідала за своїми зобов'язаннями своїм майном.

Закон про господарські одиницях визначав правові положення таких видів господарських одиниць як приватний підприємець, товариства, компанії та державні підприємства. 1 У законі також давалося визначення приватного підприємця. Однак питання про приватного підприємця виходить за межі цієї роботи. Тому дане питання не розглядається тут. При цьому слід зазначити, що закон регулював такі окремі питання створення та діяльності приватного підприємця як порядок заснування, реєстрації та ліквідації даної господарської одиниці.

У статті 10 закону було дано визначення повного товариства і командитного товариства відповідно. 2 Згідно із законом «Про господарські одиницях» товариство було господарською одиницею з майном, створеної за рахунок внесків засновників, що відповідає за своїми зобов'язаннями цим майном і особистим майном членів. А командитним товариством було господарською одиницею, в якій разом з повними товаришами було один або кілька учасників (коммандистов), які носили ризик збитків, пов'язаних з діяльністю товариства, у межах сум внесених ними вкладів.

У статті 23 закону давалося визначення компанії, а також дана стаття встановила, що і компанія може створюватися у формі акціонерної компанії і компанії з обмеженою відповідальністю. За законом «Про господарські одиницях» компанія була господарською одиницею, яка мала своє відокремлене майно з капіталовкладеннями, внесеними учасницями і відповідними певній кількості паїв і акцій. Проте цей закон приділяв особливу увагу правовому регулюванню питань створення та органів управління товариств і компаній. Так як закон визначив істота акціонерної форми організації і встановив, що компанія створюється шляхом з'єднання відомого числа приватних внесків визначеного розміру статутного фонду, яким обмежується коло дій, відповідальність компанії. Була закріплена свобода вибору предмету та сфери діяльності компаній. Особливо законом «Про господарські одиницях» передбачалися права та обов'язки учасників або акціонерів компанії. Вони мали основне право бути присутніми на загальних зборах компанії з правом голосу, а число голосів визначалося кількістю паїв або акції, що належать одному учаснику або акціонеру. Передбачалися також випадок і порядок участі повірених від учасників або акціонерів у загальних зборах компанії.

Майнова відповідальність компанії обмежувалася розміром її статутного фонду. Кожен учасник або акціонер ризикував у випадку невдачі підприємства тільки своїм вкладом, внесеним у власність компанії, й понад цей не ніс особисту відповідальність і не міг бути присуджений до якого-небудь додаткового платежу у справах компанії. Таким чином, законом визнавався принцип обмеженої відповідальності.

Порядок створення господарських одиниць

Відповідно до ст. З закону «Про господарські одиницях» юридичні особи, організації та громадяни Монголії могли створити господарські одиниці та здійснювати інвестиції шляхом пайової участі в господарських одиницях, що створюються спільно з іншими юридичними особами та громадянами, придбання майна, акцій та інших цінних паперів . Так як вперше за всю історію цивільного права в Монголії закон встановлював явочну (реєстраційну) систему установи господарських одиниць. 1 Реєстрація повинна бути проведена не пізніше 30 днів з моменту подачі заяви з доданням необхідних документів.

Для державної реєстрації господарських одиниць необхідно було подати до відповідного органу наступні документи:

  1. Заява про реєстрацію господарської одиниці;

  2. Для товариств - договір про створення товариства і статут товариства;

  3. Для компанії договір про створення компанії і статут компанії;

  4. Для державних і муніципальних підприємств статут підприємства;

  5. Документ, що підтверджує формування конкретної частини статутного капіталу або статутного фонду компанії;

  6. Квитанцію про сплату державного мита.

Рішення про відмову в реєстрації могло бути прийнято лише за таких мотивів, як порушення встановленого порядку створення господарських одиниць, а також невідповідність установчих документів вимогам законодавства. Відмова в реєстрації з мотивів недоцільності заборонявся.

Відповідно до пункту 2 статті 2 закону «Про господарські одиницях» господарська одиниця могла створюватися в наступних організаційно-правових формах:

1. приватний підприємець;

2. товариство;

3. компанії.

Товариства і компанії створювалися на основі установчих документів і в законі «Про господарські одиницях» були сформульовані загальні вимоги до відомостей, включених в усі установчі документи господарської одиниці - в договір, і в статут. 2 У договорі повинні були бути визначені найменування господарської одиниці, її місце знаходження, порядок управління діяльністю юридичної особи, а також містилися інші відомості, передбачені законом для господарських одиниць відповідного виду. Статут господарської одиниці повинен був містити найменування господарської одиниці, предмет і цілі діяльності господарської одиниці, структуру управління, права та обов'язки членів або учасників господарської одиниці і процедура розподілу прибутку і збитків (ст. 4 закону «Про господарські одиницях»).

В установчому договорі засновники зобов'язалися створити господарську одиницю, визначали порядок спільної діяльності з її створення, умови передачі їй їх майно та участі в її діяльності. Договором визначалися також умови і порядок розподілу між учасниками прибутку і збитків, управління діяльністю господарської одиниці, права та обов'язки учасників та порядок виходу учасника з її складу.

Органи управління господарських одиниць

Закон «Про господарські одиницях» регулював організацію і діяльність господарських одиниць відповідних видів. За законом управління діяльністю товариства здійснювалося за спільною згодою всіх учасників і вищим органом товариства були загальні збори. До компетенції загальних зборів ставилося обирання та припинення повноважень так званих керуючих учасників. Якщо ведення справ доручалося одному або декілька керуючим членам, то інші члени для здійснення угоди від імені товариства повинні були мати довіреність від учасника, на якого було покладено ведення таких справ. Прибуток та збитки повного товариства розподілялися між учасниками пропорційно до їхніх часток у складеному капіталі.

Глава V закону «Про господарські одиницях» була присвячена правовому становищу державного підприємства. За законом «Про господарські одиницях» державне підприємство стало господарською одиницею, яка створювалася за рахунок державних капіталовкладень і належала повністю державі. 1 За цим законом директор державного підприємства призначався уповноваженим на те державним органом (п. 1 ст. 42). Закон також установлював компетенції директора державного підприємства, який презентував підприємство і мав право здійснювати операції в межах компетенції, встановленої статутом підприємства і т.п.

Органами управління компанії були: загальні збори учасників (акціонерів), рада представницького управління, 2 ревізійний рада (Комісія), якщо він передбачався статутом компанії.

Загальні збори скликалися не менше одного разу на рік для розгляду та затвердження звіту за минулий рік, обрання я членів ради представницького управління та ревізійного ради для розподілу прибутку і дивіденду та вирішення інших питань, наданих загальним зборам акціонерів законом та статутом (п. 2 ст. 26). Надзвичайні збори могли бути скликані на вимогу акціонерів, що мають у сукупності не менше десяти частині розміру статутного фонду компанії (п. 9 ст. 26 закону).

Відповідно до закону загальні збори компанії визнавалося дійсним (таким, що відбувся) при явці акціонерів, які володіють у сукупності не менше 50 відсотків розміру статутного фонду компанії (п. 6 ст. 26).

Закон «Про господарські одиницях» детально не регламентував процедуру скликання чергових зборів і залишив без належної уваги такі питання як формування порядку денного загальних зборів, форми проведення зборів та реєстрації учасників. Також закон не встановлював особливих вимог до порядку скликання загальних зборів. У період між загальними зборами компанії органом її управління був рада представницького управління (п. 1 ст. 26 закону).

Рада представницького управління компанії складався з членів, які обиралися загальними зборами з числа кандидатів як учасників або акціонерів, так і сторонніх осіб. Рада представницького управління займав проміжне положення між загальними зборами акціонерів та виконавчим органом.

До компетенції ради представницького управління входило прийняття рішень з наступних питань:

1.   визначення основних напрямів фінансово-господарської діяльності компанії;

2.   затвердження організаційної структури та апарату компанії;

3.   скликання загальних зборів

4.   складання висновку за звітами фінансово-господарської діяльності компанії за рік;

5.   інші питання, передбачені статутом.

Закон не встановлював будь-яких особливих вимог до скликання ради представницького управління. А також закон не регулював питання правового становища членів ради представницького управління. Контрольним органом виступав ревізійний рада (комісія), що обирався на один рік із складу акціонерів числом не менше трьох для ревізії всього отчетоводства та звітності компанії.

Виконавчим органом компанії був генеральний директор, який завідував справами компанії і представляв компанію у відносинах з третіми особами, а також мав право укладати всі угоди, що входять в коло операцій компанії.

Таким чином, закон «Про господарські одиницях» закріплював триланкову систему органів управління компаніями. ¢

Закон «Про господарські одиницях» також містив положення про права та обов'язки учасників господарських одиниць відповідних видів і порядку ліквідації господарських одиниць.

Закон встановлював такі підстави припинення господарських одиниць: закінчення строку, на який вона була заснована, рішення вищого органу управління про припинення діяльності господарської одиниці, оголошення по суду банкрутом (ст. 5 закону «Про господарські одиницях»). 1

Так закон «Про господарські одиницях» 1991 року був найважливішим джерелом законодавства про компанії в Монголії і служив стабільною базою для створення та діяльності господарських одиниць. Однак, прийняття цього закону не супроводжувалося прийняттям відповідних підзаконних актів. 2

Закон «Про господарські одиницях» 1991 року з відповідними змінами діяв до червня 1995 року. З липня 1995 року законом Монголії «Про компанії і товариства» від 11 травня 1995 року в нього внесені значні зміни і повністю були скасовані всі положення, що стосуються компаній і товариств. З вищевикладеного можна зробити висновок, що незважаючи на наявні в ньому прогалини, закон «Про господарські одиницях» був великим кроком у перетворенні системи юридичних осіб, їх органів, характер діяльності цих органів, яке зажадало розробки принципово нового правового регулювання, адекватного реформ економічної політики Уряду Монголії того часу.

Так як нова редакція Цивільного кодексу 1994 року вперше в історії цивільного права застосувала термін и «компанія» і «товариство» виробила майже слово в слово і визначення цих видів юридичних осіб, дане у відповідних статтях закону «Про господарські одиницях» 1991 року. Глава II «Громадяни та юридичні особи» ЦК 1963 року містив а загальні положення про порядок створення, реєстрації та ліквідації юридичних осіб, які застосовуються до всіх видів юридичних осіб. На відміну від ЦК 1963 року ДК у новій редакції 1994 року знав дві класифікації юридичних осіб. Як підставу класифікації ГК проводив співвідношення в правах засновників та безпосередньо юридичної особи (п. 3 ст. 21 ЦК). 1

Відповідно до другої класифікації (ст. 21 ЦК), юридичні особи ділилися на комерційні та некомерційні організації. Однак, нова редакція ЦК 1994 року не встановив а вичерпний перелік видів організаційно-правових форм комерційних організацій. Так як нова редакція ЦК 1994 року не встановлював а окремі норми, що регулюють порядок заснування, структуру органів управління товариств, компаній та інших видів комерційних юридичних осіб і містив лише загальні положення, що застосовуються до всіх видів юридичних осіб.

Тому вдосконалення спеціальних законодавчих актів, присвячених регулюванню питань створення та діяльності окремих видів комерційних юридичних осіб стало об'єктивною необхідністю. З іншого боку продовжує процес приватизації державних і муніципальних підприємств зажадав більш детальне регулювання правового положення всіх видів комерційних структур.

У 1994 році завершився перший етап приватизації в Монголії. У результаті цього процесу було утворено велику кількість акціонерних товариств (АТ) і почалася адаптація їх працівників до акціонерної формі колективно-часткової власності 2.

А також 26 вересня 1994 був прийнятий закон Монголії «Про цінні папери». З метою реалізації даного закону Великий Народний Хурал Монголії затвердив статут Комітету з цінних паперів та Комітет з цінних паперів почав функціонувати з грудня 1994 року 3. З 1995 року Уряд Монголії почало вживати інтенсивні заходи з інтенсифікації структурної реорганізації, реформування банківської та фінансової структур, державних підприємств, вдосконаленню бюджетної, податкової системи, а також сфери соціального страхування та захисту.

Як відзначають дослідники, реалізація цих заходів зажадала вдосконалення правового регулювання правового положення всіх видів комерційних юридичних осіб, оскільки вони були спрямовані на реформування фінансів господарюючих суб'єктів на базі різноманіття форм власності 1. Так закон «Про компанії і товариства» був прийнятий у травні 1995 року і мета цього закону полягала в регулюванні питань, пов'язаних з установою, реєстрацією, реорганізацією та ліквідацією компаній і товариств (ст. 1 Закону). 2

Закон «Про компанії і товариства» мав 96 статтею і ділився на глави:

  1. Загальні положення

  2. Повне товариство

  3. Командитне товариство

  4. Акціонерна компанія

  5. Органи управління акціонерної компанії

  6. Контроль

  7. Фінансовий звіт і звітність компанії

  8. Порядок реорганізації компанії

  9. Державні компанії 3

  1. Компанія з обмеженою відповідальністю.

На відміну від закону «Про господарські одиницях», закон «Про компанії і товариства» 1995 року більш детально регулював порядок створення, реорганізації, перетворення, ліквідації товариств і компаній. А також окремі розділи і глави були присвячені конкретного виду товариств і компаній.

Закон містив нові положення про компетенцію реєстраційного органу, перетворення товариств і компанії, установчих зборах акціонерної компанії, і права й обов'язки учасників товариств і компаній.

Закон «Про компанії і товариства» вніс суттєві зміни в структуру і компетенції органів управління компанією.

Однак законом також закріплювалася можливість створення як двухзвенной, так і триланкової системи управління компанією.

На відміну від закону «Про господарські одиницях», закон «Про компанії і товариства» мав ряд істотних переваг, наприклад, в цьому правовому акті визначалося більш детально правове становище товариств.

Ще одним важливим нововведенням було введення інституту аудиторів. А також закон давав визначення акції, облігації та встановлював вимоги до фінансового звіту компанії.

Зараз розглянемо окремі положення закону «Про компанії і товариства» внесли суттєві зміни в регулюванні питань створення та ліквідації товариств і компаній.

Порядок створення товариств і компаній

Товариства і компанії створювалися на підставі установчих документів і в законі «Про товариствах і компаніях» були сформульовані загальні вимоги до відомостей, включених в усі установчі документи товариства і компанії - в договір, і в статут. Для державної реєстрації товариств і компаній необхідно було представити в реєструючий орган наступні документи:

  1. Заява про реєстрацію товариства або компанії;

  2. установчий договір;

  3. статут товариства або компанії

  4. ліцензія на здійснення господарської діяльності конкретних видів, якщо це передбачено законом;

  5. документ, що підтверджує формування конкретної частини статутного капіталу учасниками товариства або компанії.

Реєстрація товариства повинна бути проведена не пізніше 14 днів з моменту подачі заяви з додатком перерахованих вище документів. А реєстрація компанії з обмеженою відповідальністю та акціонерної компанії повинна бути проведена не пізніше 14 і 30 днів з дня подачі заяви про реєстрацію відповідно.

Товариства. На відміну від закону «Про господарські одиницях» закон «Про компанії і товариства» більш детально регулював правове становище окремих видів товариств і регламентував порядок прийняття рішень загальними зборами.

У статті 19 і 27 закону «Про товариствах і компаніях» дано визначення повного товариства і командитного товариства відповідно. За законом «Про товариствах і компаніях» повне товариство яв ілось товариством з майном, створеним за рахунок внесків членів товариства, відповідає за своїми зобов'язаннями, даним майном і особистим майном членів.

Учасниками повних та командитних товариств чи міг бути як громадяни, так і юридичні особи. Майно таких товариств, створені за рахунок вкладів, вироблене і набуте в процесі діяльності товариства, тотожність ало їм на праві власності.

Учасники товариств чи міг вкладати в складеного капіталу гроші, майно, а також майнові права, що мають грошову оцінку.

Закон «Про компанії і товариства» визначав права, обов'язки і відповідальність учасників товариства.

Учасники повного товариства займалися господарською діяльністю від імені товариств і носили відповідальність за його зобов'язаннями всім належним їм майном.

Управління діяльністю повного товариства здійснювалося за спільною згодою всіх учасників.

Закон «Про компанії і товариства» встановив коло питань, рішення по якому повинні прийматися одностайно. Так за законом «Про компанії і товариства» учасники товариства приймається чи рішення одноголосно з наступних питань:

1. внесення змін і доповнень до статуту товариства;

2. зміна основної сфери діяльності товариства. 1

Рішення з інших питань приймається лись кваліфікованою більшістю голосів учасників, якщо інше не встановлено засновницьким договором.

Кожен учасник мав право діяти від імені товариства, якщо засновницьким договором не встановлено, що ведення справ товариства доручається так званим керуючим членам. Керуючі члени приймали рішення простою більшістю голосів і несуть солідарну відповідальність за наслідки, що випливають з-за прийнятих ними рішень (ст. 21 закону). Вони керували поточною діяльністю товариств і відповідали за отчетоводство товариства.

Учасники повного товариства солідарно носили субсидіарну відповідальність своїм майном по зобов'язаннях товариства. Учасник повного товариства вправі був вийти з нього, заявивши про це товариству.

У командитному товаристві поряд з повними товаришами у формуванні складеного капіталу брали участь так звані коммандистов, тобто вкладники, які не брали участь у господарській діяльності, але отримували прибуток і ніс чи ризик збитків у межах сум зробленого вкладу (ст. 27 закону «Про товариствах і компаніях»).

За законом «Про компанії і товариства» тільки повні товариші мали право представляти товариство і управляти його поточною діяльністю (п. 2 ст. 28 закону).

Закон «Про компанії і товариства» не регулював окремі питання, що стосуються правового статусу товариства, такі як порядок формування складеного капіталу, сукупний розмір внесків, внесених вкладниками. А також до цих пір не вирішено питання про кількість голосів, які повинен мати учасник товариства. Наприклад, за законодавством інших країн кожен учасник має один голос, якщо засновницьким договором не передбачений інший порядок визначення кількості голосів його учасників. 1 А за законом «Про компанії і товариства» Монголії кількість голосів учасника товариства визначалося розміром його внесків, вкладених до товариства (п. 4 ст. 22 закону).

Відповідно до пункту 1 ст. 3 закону «Про товариствах і компаніях» товариство могло створюватися в наступних організаційно-правових формах:

  1. повне товариство;

командитне товариство.

Компанія. Закон «Про товариствах і компаніях» встановив, що компанія може створюватися у формі компанії з обмеженою відповідальністю та акціонерної компанії. За даним законом компанія з обмеженою відповідальністю стала юридичною особою, статутний капітал якого розділився на частки учасників, що не несуть особистої майнової відповідальності по боргах створеної ним компанії (ст. 87 закону).

Учасники компанії, що зробили вклади в статутний капітал компанії не повністю, несли солідарну відповідальність за її зобов'язаннями у межах вартості неоплаченої частини вкладу в кожного учасника компанії.

Компанія з обмеженою відповідальністю носила відповідальність за своїми зобов'язаннями всім належним їй майном, але не відповідала за зобов'язаннями своїх учасників.

За законом «Про товариствах і компаніях» акціонерна компанія стала юридичною особою, статутний капітал якого розділився на певну кількість акцій, а акціонери компанії не відповідали за її зобов'язаннями і несли ризик збитків, пов'язаних з діяльністю компанії в межах вартості належних їм акцій (ст. 27 закону).

Компанія з обмеженою відповідальністю не мала право проводити відкриту підписку акцій. Акціонери компанії з обмеженою відповідальністю мали переважне право придбання акцій, що продаються іншими акціонерами, а відповідно до статуту.

До компаній з обмеженою відповідальністю застосовувалися правила, що регулюють порядок організації та діяльності акціонерних компаній.

Закон «Про компанії і товариства» неправомірно ототожнював компанію з обмеженою відповідальністю з товариством з обмеженою відповідальністю. Цей закон передбачав права і обов'язки учасників або акціонерів компанії.

Учасники компанії мали основне право бути присутніми на загальних зборах компанії з правом голосу. Законом також передбачався порядок участі повірених від учасників або акціонерів у загальних зборах.

У компанії була передбачена трехзвенная система управління: загальні збори учасників, рада представницького управління і одноосібний виконавчий директор. 1

Органи управління компанією.

За законом «Про компанії і товариства» вищим органом компанії було збори акціонерів (учасників) (Ст. 42 закону).

Збори акціонерів (учасників) скликалися не менше одного разу на рік протягом 4 місяців після закінчення фінансового року компанії. 1

Закон «Про товариствах і компаніях» розділив компетенцію загальних зборів акціонерів на виключну та невиключну. Стаття 42 закону відносила до виключної компетенції зборів компанії прийняття рішень з наступних питань:

  1. внесення змін і доповнень до статуту компанії;

  2. зміна розміру статутного фонду;

  3. реорганізація та ліквідації компанії;

  4. затвердження річних звітів компанії;

  5. обрання членів ради представницького управління та дострокове припинення їх повноважень, виплата винагороди та компенсації членам ради представницького управління;

  6. затвердження аудитора компанії, визначення розміру винагороди та компенсації аудитору компанії, а також затвердження звіту аудитора. 2

Крім зазначених, на зборах акціонерів компанії могли розглядатися будь-які інші питання, що входять в його компетенцію. Повідомлення про проведення зборів акціонерів повинне було зроблено не пізніше, ніж за 30 днів до дати його проведення.

Поряд з черговими загальними зборами вводили позачергові збори, скликані за рішенням рада а представницького управління або на вимогу акціонерів, що володіють не менш ніж 10 відсотків статутного фонду компанії (п. 3 ст. 43).

Відповідно до закону збори акціонерів компанії визнавалося дійсним (таким, що відбувся) при явці акціонерів, які володіють у сукупності не менше 50 відсотків голосів (п. 1 ст. 44)

Закон «Про товариствах і компаніях» не встановлював будь-яких особливих правил для підготовки до проведення зборів акціонерів, які скликалися замість несоставшегося. Нові збори акціонерів компанії, скликане замість нереалізованого визнавалося відбувся при явці акціонерів, які володіють у сукупності не менше 50 відсотків голосів (п. 2 ст. 44 закону).

Право на участь у зборах акціонерів мав право акціонер, внесений до списку акціонерів. Право на участь у зборах акціонерів здійснювалося як особисто, так і через свого представника відповідно до положень ЦК за письмовою довіреністю (п. 7 ст. 43 закону). Закон «Про компанії і товариства» не регламентував процедуру реєстрації осіб прибули на збори, а також не містив положення про права і обов'язки рахункової комісії і реєстратора.

Рішення загальних зборів компанії з питань порядку денного, поставленим на голосування, приймалися кваліфікованою більшістю голосів акціонерів, які приймалися участь у зборах акціонерів компанії (п. 4 ст. 44 закону).

За законом «Про товариствах і компаніях» рада представницького управління займав проміжне положення між зборами акціонерів і виконавчим органом компанії.

Члени ради представницького управління обиралися річним зборами акціонерів у порядку, передбачених статутом компанії.

Рада представницького управління компанії складався не менше ніж з трьох членів, які обиралися зборами акціонерів з числа кандидатів - як акціонерів, так і сторонніх осіб.

Голова ради представницького управління обирався з членів ради представницького управління.

За рішенням зборів акціонерів повноваження будь-якого члена (всіх членів) ради представницького управління могли бути припинені достроково.

Відповідно до ст. 46 закону «Про товариствах і компаніях» до компетенції ради представницького управління компанії ставилися наступні питання:

  1. складання бізнес-плану компанії;

  2. затвердження організаційної структури органів управління компанії; визначення розміру фонду заробітної плати і винагород;

  3. призначення виконавчого директора компанії і укладення з ним договору найму в порядку, передбаченому в Цивільному кодексі;

  4. визначення повноважень виконавчого директора з питань розпорядження майном компанії;

  5. здійснення внутрішнього контролю за діяльністю виконавчого директора і органів управління компанії;

  6. скликання зборів акціонерів компанії;

  7. складання висновку за звітами компанії та змін, внесених до статутного капіталу компанії.

  8. представлення звіту про свою діяльність перед зборами акціонерів не менше одного разу на рік.

  9. інші питання, визначені законом і статутом компанії. 1

Засідання ради представницького управління скликались один раз на місяць, якщо інше не було передбачено статутом компанії. Відповідно до пункту 3 ст. 47 закону «Про товариствах і компаніях» такі особи мали право скликання засідання ради представницького управління:

- Голова ради представницького управління;

- Члена ради представницького управління.

Рада представницького управління визначав і стверджував порядок своєї діяльності.

Кворумом для проведення засідання ради представницького управління було кваліфікована більшість. А також рішення на засіданні ради представницького управління приймалися кваліфікованою більшістю голосів присутніх. Рішенням засідання ради представницького управління було постанову, яка підписувалася головою ради.

Виконавчим органом компанії був одноосібний виконавчий директор, який завідував справами компанії і представляв компанію у відносинах з третіми особами, а також мав право укладати всі угоди, що входять в коло операцій компанії.

Права та обов'язки виконавчого директора компанії по здійсненню керівництва поточною діяльністю компанії визначалося ГК Монголії та договором про наймання, що укладаються зазначеною особою з компанією. 1 Виконавчий директор організував виконання рішень зборів акціонерів і ради представницького управління.

Рада представницького управління мав право в будь-який час розірвати договір з виконавчим директором.

Контрольним органом компанії з'явився ревізійний рада (ревізор), що обирався на один рік. Ревізійний рада компанії складався з не менше трьох членів, і його члени могли бути обиратися повторно.

Закон встановлював такі підстави припинення діяльності компанії і товариства: закінчення строку, на який вони були засновані, рішення зборів акціонерів про припинення діяльності компанії або товариства, оголошення по суду банкрутом.

На відміну від закону «Про господарські одиницях» закон «Про компанії і товариства» докладно регламентував порядок реорганізації компанії. Зараз розглянемо це питання.

За законом «Про компанії і товариства» реорганізація компанії здійснювалася за рішенням її засновників або органу компанії, уповноваженого на те установчими документами.

Відповідно до ст. 75 і 83 закону «Про компанії і товариства» реорганізація компанії здійснювалася в наступних формах: злиття, приєднання, поділ, виділення, перетворення.

При злитті діяльності деяких компаній припинилися, і на їх базі утворилася одна компанія. При приєднанні однієї компанії до іншої «приєднується» компанія припинила своє існування і зливалася до складу основної компанії.

При злиття і приєднання рада представницького управління компанії розробляв відповідний проект і виносив його на розгляд зборів акціонерів кожної компанії, що бере участь у злитті або приєднання.

Рішення з питань злиття і приєднання приймалося кваліфікованою більшістю голосів акціонерів, які приймалися участь у зборах і були право голосу.

У разі поділу на базі припинила своє існування компанії виникли кілька компаній. При цьому права та обов'язки припинила своє існування компанії переходили до оплати компаніям відповідно до розділовим балансом.

У результаті виділення зі складу існуючої компанії виділялася одна або декілька компаній. При цьому реорганізована компанія продовжувала своє існування, а його права та обов'язки у встановлених пропорціях переходили до оплати компаніям відповідно до розділовим балансом. При поділі і виділенні компанії рада представницького управління приймав рішення про реорганізацію компанії.

Таким чином, закон «Про компанії і товариства» став позитивним сам по собі фактом появи спеціального законодавства, присвяченого правовому регулюванню комерційних юридичних осіб і був значним кроком у створенні відповідної правової бази для діяльності компаній і товариств.

Закон «Про товариствах і компаніях» діяв до 2 липня 1999 року. З 13 липня 1999 року Закон «Про компанії» від 1999 року були повністю скасовані всі його положення стосуються компаній.

У Монголії почалася грошова приватизація з 1995 року, яка фактично привела до виникнення сотень акціонерних компаній і до розподілу акцій серед значної кількості власників. З іншого боку перехід до ринкової економії викликав необхідність поетапної трансформації цивільного законодавства та вироблення державної концепції реформування фінансів господарюючих суб'єктів на базі різноманіття форм власності.

З цією метою в 1994-1999 роки були внесені великі зміни в закони і законодавчі акти, що регулюють питання створення, реєстрації, ліквідації та діяльності таких нових організаційно-правових форм господарюючих суб'єктів як кооперативів, товариств, компаній, державних підприємств і господарських одиниць з іноземними інвестиціями . Наприклад, закон Монголії «Про кооперативах» був прийнятий у травні 1995 року. 1 А також новий закон «Про банкрутство» був прийнятий Великим Народним Хуралом в листопаді 1997 року. 2

З серпня 1996 року почав діяти закон «Про державну і муніципальної власності» від 27 травня 1996 року. 3 А також у 1998 році були внесені зміни в закон «Про іноземні інвестиції» від 10 травня 1993 року. 4

Перераховані вище правові акти створили правові основи діяльності нових організаційно-правових форм суб'єктів господарювання.

Проте монгольська законодавець продовжував працювати над розробкою правових актів законодавства, спрямованих на вдосконалення правового регулювання питань створення і діяльності нових організаційно-правових форм господарських суб'єктів оскільки особливо в процесі застосування закону «Про компанії і товариства» виникли багато питань, пов'язаних з механізмом управління компаніями. Отже, виникла необхідність удосконалювати правове регулювання корпоративного управління і створити ефективний механізм управління компаніями і для цього був прийнятий новий закон «Про компанії» від 2 липня 1999 року. При прийнятті цього закону Монголія запозичила багато в чому положення відповідних актів корпоративного права США.

Закон «Про компанії» від 2 липня 1999 року визначає порядок створення, реєстрації, ліквідації та структуру управління компаніями, який є основним спеціальним правовим актом що регулює порядок організації і діяльності компаній.

Новий закон «Про компанії» усунув багато прогалини закону «Про компанії і товариства» 1995 року, які стали очевидними за попередні 4 роки його застосування на практиці. Але при цьому залишився цілий ряд питань що стосуються органів управління компаніями, які не знайшли свого вирішення у законі «Про компанії» та інших законодавчих актів. Аналіз деяких з таких питань буде дано в наступних параграфах і главах цієї роботи.

Таким чином, в 1990-2000 роках відбулося становлення сучасного законодавства про компанії в Монголії як нова підгалузь цивільного законодавства Монголії.

Законодавство про компанії в даний час являє собою великий масив правових актів, що включає закони, постанови уряду, акти міністерств і відомств, присвячені питанням організації та діяльності компаній та інших видів господарських одиниць. Тому одні дослідники вважають, що поступово формується ціла галузь юридичної науки, що одержала назву «право бізнесу» або «підприємницьке право». Представляє теоретичний і практичний інтерес питання про сутність права бізнесу. У зв'язку з цим слід зазначити, що монгольські дослідники не застосовують термін «акціонерне право» чи «корпоративне право». На думку одних авторів право бізнесу і предпрінімательсткое право мають в основному один і той самий предмет регулювання хоча їх система і структура відрізняються від один одного. 1

У зв'язку з цим видається доречним розгляд теоретичних проблем права бізнесу. З питання права бізнесу існують різні точки зору. Так, на думку одних авторів (Т. М у нхжаргал, Д.   Цолмон та ін), право бізнесу є підгалуззю цивільного права і являє собою сукупність декількох однорідних і предметно взаємопов'язаних цивільно-правових інститутів і має свої підгалузеві предмети і метод регулювання. Предметом права бізнесу є, на їхню думку, пов'язані з організацією бізнесу і підприємництвом майнові (засновані на автономії волі і самостійності учасників, плані виробництва і дотриманні законності) та пов'язані з майном немайнові відносини 2.

Сутність права бізнесу як підгалузі цивільного права, на думку цих авторів, виявляється і в специфіці його методу регулювання. Ці автори відзначають, що адміністративний метод відіграє важливу роль в управлінні господарюючими суб'єктами і є основним методом регулювання господарських відносин поряд з економічним і організаційно-правовим методами 3. З такою думкою важко погодитися, оскільки відносини, що становлять предмет підприємницького права регулюються зокрема специфічними інституційними принципами регулювання корпоративних відносин. Звідси видно, що адміністративно-правовий метод не визнається основним методом регулювання корпоративних відносин, які становлять майнові відносини.

На думку інших дослідників (Б. Чімед та ін), право бізнесу є самостійною подотраслью права.

На думку цих дослідників підгалузі права бізнесу складають

- Відносини, що виникають між підприємцями при виробництві, реалізації товарів, виконання підрядних робіт та наданні послуг:

- Відносини, що визначають участь негосподарюючих суб'єктів у майнових відносинах (відносини, що виникають в результаті укладення цивільно-правових угод) або відносини між господарюючими суб'єктами або негосподарюючими суб'єктами.

- Відносини, що регулюють державне втручання в регулювання ринкових відносин 1 (відносини між підприємницькими структурами та державними органами).

Таким чином, сутність права бізнесу як самостійної галузі права, на думку цих авторів, виявляється і в предметі його регулювання. При цьому слід зазначити, що монгольські дослідники не застосовують термін «корпоративні відносини» а також не включають дані відносини в предмет підприємницького права або права бізнесу.

Так, на думку більшості монгольських дослідників право бізнесу є підгалуззю цивільного права і має свій особливий предмет і метод регулювання. Однак, ніхто не виділяє корпоративне право як підгалузь права бізнесу чи підприємницького права. А також монгольські дослідники не вказують особливості методу регулювання корпоративного права. Як зазначає російський дослідник П. Степанов та інші «корпоративні відносини, що утворюють самостійний інститут цивільного права регулюються і загальноправових, і міжгалузевими, і галузевими та інституційними принципами. До таких інституційним принципам регулювання корпоративних відносин належать такі принципи:

  1. принцип внутрішньокорпоративної демократії;

  2. принцип охорони прав меншості учасників;

  3. принцип підпорядкування особистих інтересів учасників до загального корпоративного інтересу;

  4. принцип добровільності членства;

  1. принцип гласності ведення справ корпоративної організації;

  2. принцип обмеження втручань учасників в поточну діяльність корпоративної організації 1

На підставі вищевикладеного, я вважаю, що немає підстав стверджувати про існування в правовій системі Монголії права бізнесу як самостійної галузі права. Іншими словами, в Монголії законодавство, присвячене приватному підприємництву, також ще не склалося як самостійна галузь законодавства. Господарська діяльність здійснюється на підставі різних форм власності (приватної, державної, муніципальної та змішаної). Внаслідок того, що відносини власності регулюються цивільним правом, є всі підстави для твердження, що цивільно-правові норми регулюють підприємницькі відносини. Згідно зі ст. 1 ЦК Монголії цивільне законодавство регулює майнові і немайнові відносини, що виникають між суб'єктами права. 2 Цивільний кодекс містить норми, що регулюють підприємницьку діяльність (виробництво, реалізація товарів, виконання підрядних робіт, надання послуг), визначає правове становище громадян і юридичних осіб, які займаються підприємницькою діяльністю .

Але, як зазначає російський вчений В.Ф. Яковлєв цивільно-правові норми, що регулюють підприємницьку діяльність мають значною своєрідністю. 1 Це проявляється в тому, що регулювання підприємницької діяльності будується на основі значно більшої самостійності у визначенні договірних умов для осіб, які займаються підприємницькою діяльністю. З іншого боку, норми різних галузей права беруть участь у регулюванні підприємницької діяльності.

Це пов'язано з тим, що господарська або підприємницька діяльність - це не тільки відносини, опосередковувані цивільним правом. Це і відносини по найму робочої сили (трудові відносини) й по використанню природних ресурсів, і по сплаті податків, і т.п. Таким чином, як відзначають дослідники (Е. А. Суханов, В. Ф. Яковлєв та інші) господарська діяльність являє собою сукупність різноманітних відносин, регульованих різними галузями права. Вони будучи зведеними воєдино представляють собою за давчій масив, який може бути умовно названий підприємницьким правом або підприємницьким законодавством. 2

Наприклад, питання, пов'язані зі створенням (ліквідацією) і діяльністю компаній, здійсненням прав акціонерів представляють собою цілий комплекс корпоративних відносин, регулювання яких здійснюється нормами, що входять у різні галузі права (цивільне, адміністративне і т.д.).

Однак, такі корпоративні відносини виникають між юридичною особою, побудованим на засадах членства (корпорацією) і його учасниками, є майновими відносинами між юридично рівними, майново відокремленими і самостійними суб'єктами цивільного обороту. Ці відносини регулюються нормами цивільного права 3 та установчих документів корпорацій, існують тільки між корпорацією та її учасниками протягом усього періоду членства учасника в корпорації.

При цьому основу норм, що регулюють підприємницьку діяльність складають цивільно-правові норми оскільки громадянське право першенствує у регулюванні ринкових економічних відносин. 1

У даному випадку, на нашу думку, було б більш правильним говорити про законодавство про компанії.

Законодавство про компанії містять норми не тільки про компанії, але й інших підприємствах. Тому, на мою думку, не можна відривати правила регулювання діяльності одного виду підприємства від норм, що відносяться до інших підприємств.

Таким чином п од законодавством про компанії слід розуміти сукупність законодавчих та інших нормативних правових актів, що регулюють відносини, пов'язані зі створенням, діяльністю та ліквідацією компаній та інших видів комерційних структур. Проте, термін «законодавство про компанії» може вживатися у двох значеннях.

У першому випадку під законодавством про компанії слід розуміти законодавчі акти, прийняті Великим Народним Хуралом Монголії (Цивільний кодекс Монголії, закон «Про компанії», «Про товариства» та інші), що регулюють порядок створення, діяльності та ліквідації компаній.

У другому - законодавство про компанії являє собою сукупність законодавчих та інших нормативно-правових актів (постанов Уряду Монголії, акти міністерств, відомств), що регулюють порядок утворення, діяльності та припинення компаній та інших видів комерційних структур.

Таким чином нормативні акти законодавства про компанії, спрямовані на правове регулювання питань створення та діяльності компаній та інших видів господарських одиниць містять норми різних галузей права і зазвичай є комплексними актами.

Зараз перейдемо до питання про систему нормативних актів законодавства про компанії в Монголії.

1. 3 Система нормативних актів законодавства про компанії Монголії

Центральне місце в системі законодавства про компанії займають закони. Конституція Монголії є правовою основою розвитку всіх галузей права, законодавства, в тому числі цивільного права та законодавства про компанії. Згідно з п. 1 ст. 70 Конституції Монголії їй повинні відповідати всі закони, укази, інші рішення державних органів 1.

1. Конституція Монголії. Конституція Монголії від 13 січня 1992 року визнає будь-які форми суспільної, приватної та змішаної власності в Монголії і захищає права власника в законодавчому порядку (ст. 5).

У ній закріплюється цілий ряд положень, які покликані служити гарантією прав акціонерів і господарських одиниць як суб'єктів права. Громадянин Монголії має право чесно набувати, володіти, розпоряджатися і передавати у спадок рухоме і нерухоме майно. Ста тя 6 Конституції забороняє незаконну конфіскацію та відчуження приватної власності. Якщо держава, її правомочні органи, виходячи з нагальних потреб суспільства, зробили відчуження майна, то власнику виплачується її вартість і компенсація.

Конституція Монголії гарантує захист прав і свобод, дозволяє оскаржити дії органів державної влади, органів і посадових осіб (ст. 6).

2. Закон. Закони є основними елементами законодавства Монголії про компанії. До їх числа належать такі закони.

- Цивільний кодекс Монголії 2002 року, в якому особливе значення має глава 4 «Юридичні особи»;

- Закон «Про компанії» від 2 липня 1999 р.;

  • Закон «Про цінні папери» від 26 вересня 1994 р.;

  • Закон «Про державну реєстрацію юридичних осіб» від 23 травня 2003 р.; 1

- Закон «Про державну і муніципальної власності» від 27 травня 1996 р., а також деякі інші закони, що містять окремі норми, пов'язані з компаніям.

Особливе значення для регулювання діяльності компаній має новий Цивільний кодекс Монголії від 10 січня 2002 року. 2 Він детально регулює майнові і немайнові відносини. Так, важливе значення для визначення правового статусу юридичних осіб мають положення гл. 4 Цивільного кодексу Монголії - «Юридичні особи».

Компанія, будучи юридичною особою, має всі його властивостями має у власності, віданні, користуванні або оперативному управлінні відокремлене майно може від свого імені набувати і здійснювати майнові та особисті майнові права і нести обов'язки відповідати своїм майном за результатами своєї діяльності може бути позивачем і відповідачем ( п. 1 ст. 25 ЦК Монголії).

Безпосередньо комерційним юридичним особам присвячені положення глави 4 ЦК Монголії. Ними закріплюються види комерційних юридичних осіб, визначається порядок утворення і ліквідації. Проте, ДК Монголії не регулює питання реєстрації, формування статутного капіталу і структури управління компанії та інших видів комерційних юридичних осіб.

Компанія у своїй діяльності керуються і багатьма іншими статтями Цивільного кодексу Монголії, присвяченими діяльності господарських одиниць.

Основним спеціальним правовим актом що регулює порядок організації та діяльності компаній є закон «Про компанії» 1999 р. 1

Закон «Про компанії» має 98 статтею і ділиться на глави:

1. Загальні положення

2. Компанія та її правове становище

3. Установа компанії

4. Реорганізація і ліквідація компанії, конвертація боргів у акцій

5. Пайовий капітал компанії, акції та інші цінні папери компанії

6. Дивіденди і передачі власності компанії

7. Викуп і придбання компанією розміщених цінних паперів

8. Придбання контрольного пакету акцій

9. Керівництво компанії

10. Відповідальність правомочної посадової особи компанії

11. Великі угоди

12. Угоди з конфліктом інтересів

13. Контроль за фінансово-економічною діяльністю компанії

14. Інші положення.

Відповідно до статті 3 закону «Про компанії» компанія є юридичною особою і має своє відокремлене майно і капітал внесений акціонерами поділяється на певну кількість акцій.

Закон «Про компанії» називає два різних види компаній, які можуть бути створені в Монголії.

Компанія, пайовий капітал який ділиться на певну кількість акцій і яке здійснює вільний продаж акцій визнається відкритою або акціонерною компанією (п. 4.1 ст. 3 закону «Про компанії»).

Компанія, пайовий капітал який ділиться на певну кількість акцій, при якому право розпорядження цими акціями обмежується статутом компаній визнається закритою компанією або компанією з обмеженою відповідальністю (п. 4.1 ст. 3 закону «Про компанії»).

Таким чином в монгольському праві розрізняються акціонерні компанії і компанії з обмеженою відповідальністю приблизно відповідають європейським поняттям акціонерних товариств і товариств з обмеженою відповідальністю.

Дія закону «Про компанії» поширюється на всі компанії, створені і створюються на території Монголії, крім випадків, коли інше встановлено його нормами або іншими законами (ст. 2 закону). Допускаються лише окремі вилучення з цього загального правила, що стосуються особливостей створення та правового становища деяких груп компаній. У п. 2 ст. 2 закону «Про компанії» названо чотири групи компаній, для яких особливості правового регулювання можуть передбачатися спеціальними та іншими правовими актами. У першу групу входять компанії діють у банківській, страховій та інвестиційних сферах. Особливості створення та правового становища цих груп господарських одиниць визначаються відповідними законами.

Банківська діяльність регулюється законом «Про банки» Монголії від 3 вересня тября 1996 1 і законом «Про центральному банку Монголії» 3 вересня 1996 року. 2 В законі «Про банки" зазначені вимоги, які пред'являються до осіб, що виступають у ролі засновників кредитних установ (ст. 15 закону). Цей закон встановлює мінімальний розмір статутного капіталу комерційних банків і строгий порядок реєстрації банків і ліцензування їх діяльності (ст. 27 закону). А також закон «Про банки» забороняє комерційним банкам займатися виробничої, торговельної та страховою діяльністю.

Спеціальне регулювання банківської діяльності та більш сувора регламентація прав та обов'язків банків спрямовані, перш за все, на захист інтересів вкладників та інших осіб.

Страхова діяльність регулюється законом Монголії «Про страхування» від 20 квітня 2004 р. 1 Даний закон встановлює порядок ліцензування страхової діяльності та обмежує правоздатність страхових організацій. Законом їм забороняється займатися виробничою, торговельною і банківською діяльністю.

До другої групи компанії, особливості створення та правового положення яких повинні визначатися спеціальними законами, належать компанії, створені при приватизації державних підприємств. Однак, при цьому слід підкреслити, що в цьому випадку засновником повинні виступати урядові установи та агентства. Таким чином, необхідність спеціального регулювання порядку утворення компанії належить державі обумовлюється істотною відмінністю цього процесу від звичайних умов установи господарських одиниць.

Основні питання приватизації регулюються законом Монголії «Про державної і муніципальної власності» від 27 травня 1996 року. Даний закон визначає порядок, способи проведення приватизації та відповідальність за порушення законодавства про приватизацію.

У третю групу входять державні компанії. Порядок утворення та діяльності державних компаній регулюється законом «Про державну і муніципальної власності» від 27 травня 1996 року.

У четверту групу входять спільні підприємства чи господарські одиниці з іноземними інвестиціями. Порядок утворення та діяльності спільних підприємств визначається законом від 15 липня 1993 р. «Про іноземні інвестиції» Монголії.

Законодавчі акти, що встановлюють норми, загальні для вітчизняних та іноземних фізичних і юридичних осіб також є важливим джерелом правового регулювання діяльності комерційних організацій, оскільки господарська одиниця з іноземними інвестиціями є юридичною особою Монголії за законом «Про іноземні інвестиції» і керується у своїй діяльності законодавством Монголії, присвяченим діяльності господарським одиницям. 1

Норми, які стосуються регулювання діяльності господарських одиниць, містяться також у Законі Монголії «Про б обмеження монополістичної діяльності» від 12 травня 2002 р., 2 закон «Про цінні папери» від 13 жовтня 1994 року, 3 Законі про «Про банкрутство» від 20 листопада 1997 р. та ряді інших.

Загальне правило про дію цивільного законодавства полягає в тому, що акти законодавства про компанії не мають зворотної сили.

За відносин, що виникли до введення в дію відповідних законодавчих актів, ці закони застосовуються лише до тих прав і обов'язків, які виникли після набрання ними чинності, якщо в ухвалених законах прямо не вказано, що їх дія поширюється на відносини, що виникли раніше. Це правило покликане забезпечити стабільність економічних відносин. Разом з тим, припустимі і винятки з цього правила, зокрема надання зворотної сили закону або його окремих норм стосовно до певних корпоративних відносин. Можливість такого роду винятків обумовлена ​​відсутністю раніше правового регулювання певних суспільних відносин, його недостатньою повнотою, неефективністю застосування старого закону і т.п.

Застосування зворотної сили щодо законів, які регулюють цивільно-правові, в тому числі і корпоративні відносини допустимо лише у випадку, коли це прямо передбачено законом.

Щодо моменту припинення дії акта законодавства про компанії слід зазначити, що якщо в самому законі встановлений термін його дії, то законодавчий акт припиняє свою дію з моменту настання цього терміну. З огляду на те, що в більшості законів термін їх дії заздалегідь не визначений, вони припиняють свою дію в результаті прямої скасування, ухвалення і набрання чинності нового нормативного акта, який скасовує чи замінює зміст діяв раніше законодавчого акту.

3. Підзаконні нормативні акти. Важливе значення у сфері регулювання діяльності компаній мають підзаконні нормативні акти. Серед них виключно велика роль актів Уряду Монголії. Акти Уряду Монголії в розвиток положень законодавчих актів визначають порядок організації і діяльності господарських одиниць, в процесі приватизації та реєстрацію державних підприємств.

Нормативною основою для видання актів Уряду Монголії є Конституція Монголії (глава 3. Ст. 38) та Закон «Про уряд Монголії» від 1993 року. 1 Акти уряду Монголії видаються на основі та на виконання законів Монголії з питань діяльності господарських одиниць і державних компаній.

Видання урядом Монголії правових актів здійснюється у вигляді постанов і розпоряджень.

Постанови приймаються з найбільш важливих питань діяльності господарських одиниць і носять нормативний характер. Як приклад можна навести постанову Уряду Монголії від 28 січня 2004 р. № 20 «Про деякі заходи, спрямовані на виконання закону Монголії,« Про державну реєстрацію юридичних осіб ». Даною постановою Уряду Монголії затверджено порядок ведення державної реєстрації юридичних осіб. 1

Крім актів уряду Монголії акти міністерств та інших органів виконавчої влади мають важливе значення для регулювання діяльності особливо державних компаній. З питань діяльності державних одиниць з іноземними інвестиціями особливе місце займають акти Міністерства торгівлі і промисловості, Державного комітету з цінних паперів, Державного комітету власності, Міністерства фінансів та ін В якості прикладу можна привести наказ міністра торгівлі і промисловості Монголії від 2 серпня 1993 р. № 271 «Про порядок установи, реєстрації та ліквідації господарських одиниць з іноземними інвестиціями. 2

Нормативні акти органів виконавчої влади, що зачіпають права та обов'язки учасників господарських одиниць і компаній встановлюють порядок реєстрації господарських одиниць або мають міжвідомчий характер підлягають державній реєстрації в Міністерстві юстиції та внутрішніх справ.

Акти органів місцевого самоврядування також мають значення для регулювання діяльності господарських одиниць. Однак, слід зазначити, що вони повинні прийматися строго в рамках наданої їм компетенції і не можуть суперечити законам та акт ам Уряду Монголії та інших органів виконавчої влади, прийняті м з питань організації та діяльності господарських одиниць.

Акти органів місцевого самоврядування регулюють в основному окремі аспекти функціонування господарських одиниць, пов'язані, перш за все з приватизацією та перетворенням муніципальних підприємств в акціонерні компанії. При цьому слід зазначити, що підзаконні акти створюють найбільш число проблем, особливо в тих випадках, коли справа доходить до судових розглядів.

У зв'язку з цим слід зазначити, що внаслідок відсутності великого досвіду органів державної влади Монголії, судової та арбітражної практики виникає необхідність удосконалювати корпоративне поведінку і проводити аналіз практики корпоративного поведінки з метою введення певних стандартів та принципів корпоративного права. Введення стандартів корпоративної поведінки матиме позитивний вплив на формування судової практики і традиції корпоративної поведінки в Монголії. Дане питання буде розглянуто в параграфі 3 глави 3 цієї роботи.

У Монголії акти судової влади не є джерелами законодавства про компанії. Проте, вони грають істотну роль у заповненні прогалин у чинному законодавстві.

Таким чином закон «Про компанії» 1999 року є основним спеціальним правовим актом, що регулює питання створення, реєстрації і ліквідації компаній. При цьому слід зазначити, що є наявність декількох особливих груп компаній, специфіка створення, правового положення яких регулюються спеціальними нормативними актами (п, 2, 2, 4, 5 ст. 1 закону «Про компанії», законом «Про державну і муніципальної власності» від 1996 року).

Розглядаючи питання про становлення і системі нормативних актів сучасного законодавства про компанії слід зазначити, що за останні 16 років в Монголії відбувалися великі зміни в цивільному законодавстві Монголії, які істотно перетворили систему юридичних осіб, їх органів, характер діяльності цих органів. Всі ці зміни в першу чергу виникли під впливом розвитку акціонерного законодавства країн з перехідною економікою та інших країн світу. Наприклад, як було викладено у першій частині даної глави спочатку інститути компаній і товариств вироблялися під впливом становлення сучасного акціонерного законодавства Угорщини та інших країн. Однак на прийняття нині діючого закону «Про компанії» справила великий вплив корпоративне право США. Наслідком цього є сприйнята нашим законодавством конструкція закритих компаній, воспроіздовящая категорію англо-американських closed corporation.

Так розгляд питання про становлення і системі нормативних актів сучасного законодавства про компанії дозволяє відзначити такі найважливіші особливості законодавства про компанії:

  1. У Монголії перші правові акти законодавства про компанії були прийняті тільки в 1990 роках. На відміну від європейських країн з перехідною економікою в Монголії була відсутня законодавча традиція у сфері корпоративного права. З цієї причини при прийнятті перших актів законодавства про компанії Монголія запозичила відповідні положення законодавства Угорщини та інших країн. Однак, законодавство про компанії Монголії поступово вдосконалювалась. І цей процес буде продовжуватися надалі. Так у 1990-2000 роках відбулося становлення сучасного законодавства про компанії в Монголії і однією з її найважливіших особливостей є порівняно невеликий період формування системи нормативних актів, що регулюють питання створення та діяльності компаній та інших видів приватних комерційних структур.

  2. Закон «Про компанії» передбачає наявність кількох особливих груп компаній, специфіка створення, правового положення яких регулюється спеціальними нормативними актами (п. 2,3,4,5 ст. 1 закону «Про компанії», законом «Про державну і муніципальної власності від 1996 року). Іншими словами, це означає, що нормативні акти законодавства про компанії, спрямовані на правове регулювання діяльності компаній і інших видів господарських одиниць містять норми різних галузей права і зазвичай є комплексними актами.

  3. Внаслідок остутствие законодавчої традиції в сфері корпоративного права при прийнятті закону «Про товариствах і компаніях» і закону «Про компанії» Монголія запозичила положення корпоративного права США та Канади. Наслідком цього є сприйнята нашим законодавством конструкція закритих компаній, відтворювальна категорію англо-американських closed corporation. А також прийняття спеціальних законів, що регулюють питання створення та діяльності компаній і товариств не супроводжувалося введенням стандартів та принципів корпоративного права, включаючи коментар до закону «Про компанії». Це означає, що судова практика у сфері акціонерного права ще не формувалася в Монголії. Так однією з особливостей законодавства про компанії Монголії є пряме запозичення зарубіжного законодавства, яке в даний час викликає велику кількість і розмаїття правових проблем пов'язаних із застосуванням і тлумаченням нових законів, що регулюють питання створення та діяльності компаній та інших видів господарських одиниць. Отже, виникає необхідність удосконалювати корпоративне поведінку і проводити аналіз практики корпоративного поведінки з метою введення певних стандартів та принципів корпоративного права.

Узагальнюючи аналіз нормативних актів законодавства про компанії слід відзначити що, основу норм, що регулюють підприємницьку діяльність складають цивільно-правові норми, що містять у різних актах законодавства про комерційні юридичних осіб Монголії та законодавство про компанії є однією з подотраслью цивільного законодавства Монголії.

2. Правовий статус компанії в цивільному праві Монголії

У Монголії правовий статус різних організаційно-правових форм юридичних осіб визначається різними правовими актами. Особливе значення для визначення правового статусу будь-якої організаційно-правової форми юридичних осіб має глава 4 Цивільного кодексу Монголії. Однак, у Цивільному кодексі Монголії не врегульовані питання реєстрації, формування статутного фонду та структури органів управління конкретних видів юридичних осіб. Він містить лише найбільш загальні правила про юридичних осіб, визначаючи їх поняття та основні риси. Вся інша регламентація повинна становити предмет спеціального закону про конкретний вид юридичних осіб.

ГК Монголії залишає такі питання як обов'язковий склад установчих документів, порядок внесення змін до установчих документів та реєстрація юридичних осіб відкритими. Крім цього, цей кодекс не приділяє належної уваги питанням реорганізації юридичних осіб і лише перераховує форми реорганізації.

ГК визначає лише підстави для ліквідації юридичної особи. Поряд з добровільною виділена і примусова ліквідація юридичної особи. Однак він не регулює детально питання про ліквідацію юридичної особи. Тому, особливості реорганізації та ліквідації певних видів юридичних осіб регулюються відповідними правовими актами, що визначають правове положення цих видів юридичних осіб.

Тому особливо питання правового статусу комерційних юридичних осіб є актуальною проблемою законодавства про компанії Монголії і привертають інтереси вчених і дослідників.

У цьому розділі ми розглядаємо м правовий статус компанії в цивільному праві Монголії та її місце в системі юридичних осіб. Крім того, розглядаються поняття і види компаній, а також особливості правового регулювання порядку заснування, реорганізації та ліквідації компанії.

2. 1 Місце компанії в системі юридичних осіб

Як зазначалося в попередньому розділі за останні 15 років в Монголії відбувалися великі зміни в цивільному законодавстві Монголії, які істотно перетворили систему юридичних осіб, їх органів, характер діяльності цих органів. Це знайшло своє вираження у різних актах чинного законодавства про компанії Монголії, в яких були сформульовані положення, що визначають поняття, види та особливості юридичних осіб, нових для господарської пріктікі країни.

Однак, існуюча в монгольському правопорядок система юридичних осіб обумовлена ​​перехідним характером економіки країни. Тому в її складі зберігаються переважали в плановому господарстві державні і муніципальні підприємства, малі підприємства і деякі інші некомерційні організації. Поряд з ними розвиваються, займаючи панівне місце, звичайні для ринкової економіки суб'єкт - акціонерні компанії, компанії з обмеженою відповідальністю і товариства. Що перебували у їх власності підприємства (майнові комплекси) розглядаються як об'єкт, а не суб'єкт права. 1 Отже, в Монгольському цивільному праві юридичними особами стають перш за все організації комерційного - компанії і товариства.

Так розглянемо поняття і основні риси компанії, яка виступає превалюючою організаційною формою господарювання в Монголії. Як інші види юридичних осіб у Монголії правовий статус компанії визначається різними правовими актами.

Виходячи з положень ст. 34 ЦК Монголії компанією визнається юридична особа, яка має відокремлене майно з капіталовкладенням внесеним акціонерами і відповідним певній кількості акцій.

Відповідно п. 1 ст. 33 ЦК Монголії компанія є комерційним юридичною особою, що переслідують витяг прибутку як основну мету своєї діяльності. 1 Згідно з п. 1 ст. 3 закону «Про компанії» від 2 липня 1999 р. компанія є юридичною особою, основна мета якої полягає в отриманні прибутку і має своє відокремлене майно і капітал, внесений акціонерами поділяється на певну кількість акцій. Проте, закон «Про компанії» не застосовує термін «комерційна організація» або «комерційне юридична особа».

Таким чином, жоден законодавчий акт не дає єдиного чітко сформульованого визначення компанії. Тому важливим є визначення компанії та її основних рис.

Тепер розглянемо питання про компанію як юридичну особу. При цьому слід зазначити, що у вітчизняній літературі до цих пір не проводилося дослідження питання про компанію як комерційна організація. А також в монгольській юридичній літературі наші дослідники не виклали думки з питань про сутність юридичної особи, а також з проблеми субстрату юридичної особи. 2 Це в першу чергу пов'язано з тим, що в сучасній зарубіжній правовій літературі теорій юридичної особи зазвичай не приділяється більшої уваги. Оскільки дослідники розглядають юридична особа в якості узагальнюючого юридико - технічного поняття, що служить для визнання осіб або речей (предметів) правоздатними організаціями. Такий підхід значною мірою притаманний як континентального так і сучасному англо-американському праву. 3 Тому коротко розглянемо ретроспективу поглядів на юридичну особу як суб'єкт права.

Найбільш поширеною теорією, що пояснює сутність юридичної особи (яка фактично до цих пір визнається у Франції), є теорія уособлення, автором якої вважається жив у середні століття Папа Римський Інокентій IV. Г.Ф. Шершеневич у своєму підручнику російського громадянського права подає таке тлумачення цієї теорії: «На місце фізичних осіб (акціонерів - прим. Автора) ми поставимо уявне особа, фіктивний суб'єкт, якому і доручимо встановлювати відносини, що переслідують якусь спільну мету» 1.

У дореволюційній Росії поняття «юридична особа» було чітко сформульовано все тим же Г.Ф. Шершеневичем, який визначив його як самостійний суб'єкт права, що існує незалежно від фізичних осіб і тому що може вступити з ними в угоди. На думку Шершеневича юридична особа - суб'єкт фіктивним і йому повинні бути чужі права, пов'язані з фізичною природою людини, юридична особа може набувати лише майнові та обов'язкові права. Враховуючи всі перераховані ознаки, Шершеневич називав юридична особа містичним (фіктивним) особою.

Як зазначає російський дослідник М.Г. Іонцев у своїй роботі «Акціонерні товариства: Правові основи. Майнові відносини. Управління та контроль. Захист прав акціонерів »п про законодавству дореволюційної Росії юридичні особи мали кілька класифікацій. В основі однієї з них лежало наявність або відсутність волі приватних осіб за освітою юридичної особи у зв'язку, з чим юридичні особи ділилися на публічні та приватні. У публічних юридичних осіб особливе місце займала скарбниця, що представляє господарські інтереси держави, приватні ж юридичні особи створювалися з волі осіб, які входять до складу засновників. 2

Інша класифікація розрізняла з'єднання осіб та установи. Для сполук було характерно об'єднання фізичних осіб і належних їм активів для досягнення спільними умовами яких-небудь загальних відомих цілей. У цьому випадку юридична особа являло собою як би своєрідну «оболонку», в яку були поміщені однорідні інтереси учасників. З'єднання могли бути як публічними (дворянське зібрання), так і приватними (акціонерне товариство). Установою юридична особа визнавалося в тому випадку, якщо частина майна об'єдналися осіб була призначена для досягнення певної мети. Такого роду установи також могли бути як приватними, так і публічними, а створювалися вони, зазвичай, з метою досягнення суспільно-корисних цілей (богадільні, нічліжки, навчальні заклади).

Сучасні уявлення про юридичну особу дещо відрізняються від розглянутих, але в них нескладно помітити коріння, їх живлять. 1

Стаття 23 Цивільного кодексу РРФСР 1964 року визначила юридичну особу як організацію, що володіє відокремленим майном, яка може від свого імені набувати майнові та особисті немайнові права, нести обов'язки, бути відповідачем у суді, арбітражі або третейському суді. 2 Таке ж визначення дає стаття 18 Цивільного кодексу МНР 1963 року.

Відповідно до Цивільного кодексу МНР 1963 юридичними особами визнавалися організації, які володіють відокремленим майном і можуть від свого імені набувати майнові та пов'язані з ними немайнові права, нести обов'язки, бути позивачами і відповідачами в суді і в арбітражі 3.

Відповідно до засадами цивільного законодавства СРСР і республік 1991 року юридичною особою визнавалася організація, що має у власності, у повному господарському віданні або оперативному управлінні відокремлене майно і відповідає за своїми зобов'язаннями цим майном здатна виступати в суді, арбітражному суді або в третейському суді від свого імені , яка може мати майнові та особисті немайнові права і нести обов'язки 1.

Відповідно до нової редакції Цивільного кодексу Монголії 1994 юридичною особою визнавалася організація, що має у власності, у повному господарському віданні або оперативному управлінні відокремлене майно і відповідає за своїми зобов'язаннями цим майном здатна виступати в суді, арбітражному суді або в трейтеском суді від свого імені, яка може мати майнові та особисті немайнові права і нести обов'язки. 2

Згідно першої частини Цивільного кодексу Російської Федерації від 21 жовтня 1994 року юридичним особою визнається організація, яка має у власності, господарському віданні або оперативному управлінні відособлене майно і відповідає за своїми зобов'язаннями цим майном, може від свого імені набувати і здійснювати майнові та особисті немайнові права, нести обов'язки, бути позивачем і відповідачем у суді. 3

Відповідно до чинного Цивільним Кодексом Монголії від 10 січня 2002 року (п. 1 ст. 25) юридичною особою визнається організаційне об'єднання, яке має у власності, віданні, користуванні або оперативному управлінні відокремлене майно, від свого імені набуває зобов'язання і несе обов'язки, відповідає своїм майном та за результатами своєї діяльності, може бути позивачем і відповідачем. 4

Таким чином рівень розуміння інституту юридичних осіб, який склався сьогодні вироблявся під впливом розвитку цивільного законодавства РРФСР, СРСР і Російської Федерації.

Зараз перейдемо до питання про класифікацію та видами юридичних осіб, передбачених у чинному цивільному законодавстві Монголії з метою сформулювати поняття «компанія», оскільки чинне законодавство монгольське, постанови Пленуму Верховного Суду Монголії не дають прямої відповіді на питання про сутність юридичної особи і компанії зокрема.

Як зазначалося, існуюча в Монгольському правопорядок система юридичних осіб обумовлена ​​перехідним характером економіки Монголії. Ця обставина обумовлює особливої ​​критерії класифікації юридичних осіб у Монгольському цивільному праві, наприклад їх розподіл на комерційні та некомерційні юридичні особи. Дана класифікація передбачена у Цивільному робить можливим чітке визначення правового статусу тієї чи іншої організації і виключає зсув різних за юридичною природою організаційно - правових форм господарської діяльності. Інший класифікацією юридичних осіб є їх поділ на юридичних осіб приватного та публічного права. 1

Так у чинному цивільному законодавстві всі юридичні особи залежно від характеру діяльності чи мети діяльності поділяються на комерційні та некомерційні юридичні особи. До комерційних належать компанії і товаріщетва, що мають як основну мету своєї діяльності отримання прибутку. А до некомерційних юридичних осіб належать федерації (асоціації), фонду та кооперативу. 2

А в порівнянні з цивільним законодавством Монголії правова доктрина дає чотири класифікації юридичних осіб:

- За ступенем участі праці і капіталу у створенні та діяльності юридичної особи;

- Щодо порядку формування майнової бази юридичної особи;

- За формою власності, в рамках якої створюється і діє юридична особа;

- З організаційно-правовій формі 1.

У рамках першої з наведених класифікацій виділяються об'єднання осіб та об'єднання капіталів. У багатьох країнах, наприклад в Російській Федерації акціонерне суспільство ставиться до об'єднання капіталів, оскільки основою для їх створення служить з'єднання капіталів, що належать засновникам. А товариство є об'єднанням осіб, яким відповідно солідарна відповідальність учасників за зобов'язаннями відповідної юридичної особи (повні товариства за ЦК РФ 1994 року) 2. А на відміну від цього монгольські дослідники не проводять таку класифікацію юридичних осіб.

У основі другої класифікації лежить розподіл всіх юридичних осіб на корпорацію і установи. Для корпорації характерно об'єднання майна учасників з метою подальшого ведення підприємницької діяльності. Установа створюється шляхом виділення однією особою (власником майна, уповноваженою ним особою або органом) майна, не призначеного для отримання прибутку. Звідси видно, що компанію необхідно відносити до числа корпорації. Оскільки корпорації є добровільні об'єднання фізичних та (або) юридичних осіб, організовані на засадах членства їх учасників (акціонерні та інші товариства і товариства, кооперативи). 3

В рамках третьої класифікації за ЦК Монголії юридичні особи можуть мати загальну, приватну або змішану власність (п. 3 ст. 25). 1 Так компанія може створюватися і функціонувати в рамках будь-якої форми собтсвенності: державної, муніципальної та приватної.

Відповідно до четвертої класифікацією цивільне законодавство Монголії виділяє наступні організаційно-правові форми юридичної особи:

  1. компанії і товариства;

  2. кооперативи;

  3. державні підприємства;

  4. господарські одиниці з іноземними інвестиціями;

  5. різні організаційно-правові форми, характерні для некомерційних і громадських організацій (федерація, фонд, асоціація).

Так юридичні особи функціонують в певних організаційно-правових формах. У кожній країні з цього приводу діє своє законодавство. Разом з тим існують і типові для світової практики організаційно-правові форм и, що виступають як конкретні види юридичних осіб. До них відносяться, наприклад, повні і командитні товариства, товариства (товариства) з обмеженою відповідальністю, акціонерні товариства, державні підприємства. У різних країнах ці форми мають свою модифікацію. 2 Так у німецькому праві розрізняються повні і командитні товариства. Вони не є юридичними особами і вважаються договірними об'єднаннями. 3

У російському праві розрізняються господарські товариства і суспільства. Господарські товариства і суспільства є російським еквівалентом поняття «компанії». Всі вони є комерційними організаціями, що переслідують витяг прибутку як основну мету своєї діяльності (п. 1 ст. 50 ЦК) і що володіють загальною правоздатністю, яка дає їм можливість здійснювати будь-які не заборонені законом види діяльності включаючи і не названі прямо в їх установчих документах. 1 ЦК України закріплює замкнутого переліку основного типу юридичних осіб - комерційних організацій (п. 1 ст. 49 ЦК).

Як в інших країнах в монгольському праві розрізняються товариства і компанії переслідують одержання прибутку як основної мети їх діяльності.

Компанія належить до комерційних юридичних осіб. Компанія володіє підвищеною в порівнянні з іншими формами юридичних осіб здатністю до залучення додаткових фінансових ресурсів.

Так монгольське законодавство розглядає компанію як надійнішу організаційно-правову форму юридичної особи.

Правоздатність компанії практично не чим не обмежена. Компанія здійснює цивільні права і несе обов'язки, необхідні для здійснення будь-якого виду діяльності, не забороненої законами. Для здійснення деяких видів діяльності необхідно отримати відповідну ліцензію. Згідно з п. 8 ст. 26 ЦК Монголії компанії здійснюють деякі види підприємницької діяльності на підставі спеціального дозволу (ліцензії) і в даний час ліцензування окремих видів діяльності регулюється законом Монголії «Про ліцензування окремих видів господарської діяльності» від 1 лютого 2001 року. 2

На підставі вищевикладеного, з урахуванням змісту ст. 3 закону «Про компанії» можна визначити компанію як комерційна організація

(Комерційне юридична особа) статутний капітал якої розділений на певну кількість акцій, яка має у власності, віданні, користуванні або оперативному управлінні відокремлене майно, що може від свого імені набувати зобов'язання, нести обов'язки, відповідати своїм майном за результатами своєї діяльності, бути позивачем і відповідачем і зареєстровану в установленому законі порядку.

Розглядаючи місце компанії в системі юридичних осіб слід відзначити, що існуюча в монгольському правопорядок система юридичних осіб та їх класифікація обумовлена ​​перехідним характером економіки і рівень розвитку законодавства про юридичних осіб. ГК Монголії встановлює законодавче розподіл всіх юридичних осіб на комерційні та некомерційні. Однак, у вітчизняній літературі досі проводилося Дослідження питань про компанії як комерційна організація і проблем шляху розвитку законодавства про комерційні юридичних осіб. Отже, виникає необхідність проводити практичний аналіз законодавства про комерційні юридичних осіб з метою його подальшого вдосконалення. Це питання буде порушено у розділі 3 даної роботи. Зараз перейдемо до видів компаній передбаченим у цивільному законодавстві Монголії.

2.2 Види компаній

Як зазначалося в першому параграфі даної глави ДК Монголії лише визначає поняття »компанії» і основні риси. Вся інша регламентація компанії як комерційне юридичну особу становить предмет закону «Про компанії», який регулює такі питання правового становища компанії як установа, реєстрація, реорганізація компанії, органи управління і права та обов'язків акціонерів компанії. 1 Будучи однією з організаційно-правових форм юридичних осіб , передбачених у Цивільному кодексі Монголії компанія має види.

Так закон «Про компанії» називає два різних види компаній, які можуть бути створені в Монголії. Таким чином, компанія може бути відкритою або закритою, що відбивається в її статуті і фірмовому найменуванні. У монгольському праві розрізняються компанії з обмеженою відповідальністю та акціонерні компанії приблизно відповідають європейським поняттям акціонерних товариств і товариств з обмеженою відповідальністю. Юридична конструкція закритих компаній, відтворювальна категорію англо-американських closed corporation була некритично перенесена до закону «Про компанії». 2

Компанія, власний капітал якої ділиться на певну кількість акцій і яка здійснює вільний продаж акцій, визнається відкритою або акціонерною компанією (п. 4.1 ст. 3 закону «Про компанії»).

Компанія, власний капітал якої ділиться на певну кількість акцій, при якому право розпорядження цими акціями обмежується статутом компаній, визнається закритою компанією (п. 4.1 ст. 3 закону «Про компанії»).

Акціонери акціонерної компанії можуть відчужувати належні їм акції без згоди інших акціонерів цієї компанії. Акціонерна компанія має право проводити відкриту підписку на акції, що випускаються і здійснювати їх вільний продаж. Однак, вона також може проводити закриту на акції, що випускаються з урахуванням вимог відповідних законів та інших правових актів Монголії. Покупець додатково випущених акцій за закритими випусків користується правами вільного розпорядження ними.

Акціонери акціонерної компанії можуть укласти між собою договір, взаємно обмежує право розпорядження акціями. Термін дії такого договору не повинен перевищувати 10 років. А також договір може продовжуватися.

Число акціонерів акціонерної компанії не обмежена. Кількість засновників компанії з обмеженою відповідальністю не повинен перевищувати 50. Після створення компанії з обмеженою відповідальністю число акціонерів в ній не обмежується. 1

Компанія з обмеженою відповідальністю здійснює випуск акцій, сертифікатів на їх придбання, а також конвертовані до них цінні папери тільки шляхом проведення закритої підписки. У разі якщо інше не передбачено статутом компанії, акціонери з обмеженою відповідальністю користуються переважним правом купівлі акції, сертифікатів на їх придбання інших конвертованих в них цінних паперів за ціною, що пропонується третім особам і в кількості, пропорційному кількості власних акцій.

Акціонер, який продає свої акції, повідомляє про це други х акціонер ів у письмовій формі, із зазначенням видів, кількості та вартості продаваних їм акцій, які можна придбати в п е рвую чергу, порядок і термін їх покупки.

Акціонер, який має переважне право на купівлю у акцій, зобов'язаний письмово повідомити про своє рішення компанії у встановлений термін. У цьому повідомленні він повинен вказати своє прізвище, ім'я, адресу, кількість придбаних акцій, а також представити документ про сплату вартості придбаних акцій. Акціонер може частково або повністю здійснювати переважне право на покупку акцій інших акціонерів або передавати іншим дане право частково або повністю, якщо інше не передбачено статутом компанії.

У разі, якщо акціонер не здійснив повністю своє переважне право на покупку акцій у встановлений термін, то дане переважне право на покупку акцій переходить компанії.

У разі, якщо акціонер або компанія не здійснили своє переважне право на купівлю акцій, то власник даних акцій має право продати їх третій особі за ціною не нижче початкової.

Таким чином, переважне право компаній з обмеженою відповідальністю на придбання акцій, що продаються його акціонерами, діє у випадках, коли воно передбачене статутом компанії. При цьому компанія може скористатися зазначеним правом лише за умови, якщо акціонери даної компанії не використовують належне їм переважне право на придбання акцій.

Акціонерні компанії здійснюють випуск акцій та інших цінних паперів на основі закритою або відкритої підписки, якщо інше не передбачено статутом компаній. Власники звичайних акцій також мають переважне право на придбання додатково випущених компанією звичайних акцій на певних умовах, у кількості, пропорційній кількості належних їм акцій (П1. ст. 39 закону «Про компанії»). 1

Власники звичайних акцій повідомляються про рішення щодо додаткового випуску акцій у тому ж порядку, в якому акціонери повідомляються про скликання зборів акціонерів. Повідомлення має містити зведення про кількість, ціною акцій, що випускаються і про кількість акцій, які вправі викупити акціонер, про терміни дії і порядку винесення оплати.

Відповідно до пункту 2 ст. 39 закону «Про компанії» власник акцій має надіслати заявку на придбання акцій по переважному праву на придбання протягом 30 робочих днів з моменту прийняття рішення. Вартість випуску акцій по переважному праву на придбання повинна бути не більше 90% від її ринкової вартості.

Операція з придбання акцій по переважному праву вважається вчиненим з моменту надання акціонером у встановлені терміни документів про оплату вартості акці ї, вказавши своє ім'я, адреси і кількості придбаних акцій.

Акціонер акціонерної компанії може реалізувати переважне право на придбання акцій в повній мірі або частково (п. 5 ст. 39 закону «Про компанії»). А також він може передати це право іншим особам у повній мірі чи частково.

Проте, закон «Про компанії» встановлює що, збори акціонерів можуть прийняти рішення про відмову надання переважного права на придбання акцій за кваліфікованою більшістю голосів акціонерів, які беруть участь у зборах.

Таким чином, за винятком вищевказаного випадку покупець додатково випущених акцій користується правами вільного розпорядження ними.

Закон «Про компанії» не встановлює особливих вимог до кількісного числа акціонерів акціонерної компанії. Перетворення компанії одного типу в компанію іншого типу здійснюється за рішенням зборів акціонерів з внесенням відповідних змін до статуту компанії і державною реєстрацією їх в установленому порядку законом «Про державну реєстрацію юридичних осіб »від 23 травня 2003 року. 1

Відповідно до ст. 23 закону «Про компанії» рада представницького управління (виконавчий орган) розробляє проект і вносить на розгляд зборів акціонерів. Проект реорганізації компанії повинен відображати мету, умови і порядок реорганізації, способи взаємної конвертації акцій, розрахунки, строки здійснення перетворення і терміни скликання зборів акціонерів.

Збори акціонерів вирішує питання про реорганізацію компанії кваліфікованою більшістю голосів акціонерів мають право голосу та беруть участь у зборах.

У разі якщо акціонер-власник голосуючих акцій компаній, що реорганізується шляхом перетворення голосував проти прийняття рішення про реорганізацію або не брав участь у голосуванні, то даний акціонер має право вимагати викупу компанією належних йому акцій відповідно до порядку встановленому законом «Про компанії».

Відповідно до статті 24 закону «Про компанії» акції, за якими досягнута домовленість щодо викупу їх компанією не підлягають конвертації у відповідності з рішенням про реорганізацію компанії. У цьому випадку акціонер може вимагати компанію викупити його акції і при цьому він також втрачає всі інші права, пов'язані з володінням даних акцій. Дії власників не вимагали викуп компанією їх акцій підлягають конвертації згідно з рішенням по реорганізації компанії.

Отже, зміна складу акціонерів компанії з обмеженою відповідальністю спричинить внесення змін до статуту, в чому немає необхідності у випадку акціонерної компанії, оскільки складу його акціонерів відображається у реєстрі акціонерів. Обов'язок ведення відокремленого реєстру акціонерів - специфічна особливість тільки компанії з обмеженою відповідальністю.

Компанія має певну систему органів управління, компетенція яких відображена в статуті. У ньому ж фіксуються й інші необхідні відомості, зокрема про категоріях випущених компанією акцій, про розмір її власного капіталу та ін Статут є єдиним установчим докуменом компанії. За законом «Про компанії» установчий договір не укладається, а засновники можуть укласти договір про їх спільну діяльність по установі компанії. 1

Компанія згідно з п. 3 ст. 12 закону «Про компанії» може бути створена однією особою. Це зокрема, відкриває можливість створення державних і муніципальних підприємств.

З метою захисту прав акціонерів закон передбачає виняткову компетенцію зборів акціонерів, а компетенція виконавчих органів формується на основі статуту та договору, що укладається з радою представницького управління (зборами акціонерів) (П. 1 ст. 80 закону «Про компанії»). В акціонерних компаніях обов'язково створення колективного органу компанії - ради представницького управління. 2 Цей орган також має певну виключну компетенцію.

Згідно зі ст. 32 закону «Про компанії» на день реєстрації акціонерної компанії її власний капітал повинен становити не менше 10 мільйонів тугриків або 8330 американських доларів. Відносно компанії з обмеженою відповідальністю розмір власного капіталу має становити 1 мільйон і більше тугриків. 3

У разі, якщо вартість активів компанії в річному балансі протягом 2 років підряд стає менше мінімуму визначеного законом, то рада представницького управління (виконавчий орган) компанії виносить на розгляд зборів акціонерів питання про ліквідацію компанії. Якщо збори акціонерів не може вирішити питання про ліквідацію компанії, то кредитор, який має право вимагати 10 і більше відсотків всіх боргів компанії може пред'явити до суду позов про ліквідацію даної компанії.

Рада представницького управління (збори акціонерів) приймає рішення про емісію цінних паперів, якщо інше не передбачено у статуті компанії. Дане рішення повинне містити категорію і кількість акцій і облігацій, терміни умови їх випуску. Згідно з п. 1 ст. 45 закону «Про компанії» оплата цінних паперів може здійснюватися грошима, цінними паперами, майном або майновими правами.

Рада представницького управління (збори акціонерів) приймає рішення про розподіл дивідендів, визначає термін виплати дивідендів і повідомляє про це акціонерів.

Компанія зобов'язана вести в порядку встановленим законом бухгалтерський облік, складати фінансовий звіт і представляти їх акціонерам компанії і іншим правомочним особам. На відміну від закону «Про товариствах і компаніях» закон «Про компанії» встановлює особливі вимоги до фінансового звіту компанії. Фінансовий звіт компанії повинен містити такі відомості: баланс, звіт про доходи і підсумки, звіт про рух грошових коштів, звіт про накопиченого прибутку, список угод з конфліктом інтересів, укладених у звітний період, види угод, дані за вартістю і додаткові коментарі. А також статутом компанії з обмеженою відповідальністю можуть бути встановлені положення, які зазначаються у фінансовому звіті.

Акціонерні компанії повинні представляти у встановлені терміни до Комітету з цінних паперів та Фондову біржу затверджені ними додаткові відомості і фінансовий звіт і доводити їх до відома громадськості (ст. 93 закону «Про компанії»). Форму та порядок оформлення додаткових коментарів, пов'язаних з оподаткуванням визначає Міністерство фінансів, а форму, зміст і порядок складання фінансового звіту і додаткових коментарів акціонерних компаній стверджує Комітет з цінних паперів.

Рада представницького управління зобов'язаний в письмовій формі звітувати перед акціонерами про структуру, організації, капіталізації та про підсумки діяльності компанії за рік.

Відповідно до п. 1 ст. 95 закону «Про компанії» компанія зобов'язана зберігати такі документи:

1. статут компанії, зміни і доповнення, внесені до статуту, рішення установчих зборів про заснування компанії, свідоцтво про реєстрацію компанії;

2. внутрішні документи компанії, які затверджуються зборами акціонерів, радою представницького управління, виконавчим органом та ревізійною комісією;

3. положення про філію або представництво компанії;

4. документи, що підтверджують права на компанії на майно та майнові права, відображені в бухгалтерському обліку;

5. протоколи зборів акціонерів, засідань ради представницького управління та колегіального виконавчого органу, накази і рішення особи, одноосібно виконуючого обов'язки виконавчого органу компанії;

6. протоколи зборів ревізійної комісії, висновків ревізійної комісії та аудитора;

7. фінансовий звіт, звіт за підсумками діяльності;

8. порядок емісій акцій та інших цінних паперів;

9. документи бухгалтерського обліку;

10. документи бухгалтерської звітності;

11. списки афілійованих осіб компанії, кількість і категорії акцій, які належать їм;

12. інші внутрішні документи, зазначені цим законом і статутом компанії.

Компанія зобов'язана зберігати вище перераховані документи за місцем провадження діяльності компанії або іншому місці, відомому або доступному для акціонерів. Статут компанії, зміни і доповнення, внесені до статуту зберігаються компанією постійно. Інші документи зберігаються протягом 5 років і після закінчення цього терміну передаються в архів.

Секретар ради представницького управління в установленому порядку приймає від відповідних осіб вище перераховані документи, забезпечує їх зберігання, знайомить з ними осіб керівного складу та передає документи до архіву.

Компанія зобов'язана надати можливість своїм акціонерам ознайомитися з документами бухгалтерського обліку, протоколами зборів акціонерів, наказами та рішеннями виконавчого органу компанії та іншими документами, за винятком законодавчо заборонених для оприлюднення, а також можливість отримати копію потрібних документів за певну плату.

Власники більш ніж 10 відсотків звичайних акцій компанії, будь-який акціонер компанії з обмеженою відповідальністю має право вимагати і отримати реєстр імен, прізвищ, кількості та категорії акцій власників простих акцій компанії. Виконавчий орган компанії або секретар ради представницького управління, протягом 5 робочих днів з моменту пред'явлення відповідної вимоги зобов'язаний надати акціонеру необхідні списки.

Компанія може організуватися або ліквідуватися за рішенням зборів акціонерів, а також у випадках, передбачених законом для інших юридичних осіб.

Закон «Про компанії» містить також загальні правила про дочірніх і залежних товариствах. Відповідно до п. 2 ст. 6 дочірньої визнається компанія, якщо материнська компанія має 51 відсотків і більше відсотків всіх акцій даної компанії. Дочірня компанія не відповідає по боргах материнської компанії. А також материнська компанія не відповідає по боргах її дочірньої компанії якщо інше не передбачено в договорі укладеному між ними.

Згідно з п. 1 ст. 6 закону «Про компанії» залежною визнається компанія, якщо 20-51 відсотків усіх її звичайних акцій належать контролюючої (материнської) компанії або групі осіб, які мають конфлікт інтересів.

Правила про дочірніх і залежних компаніях є новими для монгольського законодавства. Закон «Про компанії» дає лише загальні приписи, які будуть створені в інших правових актах цивільного законодавства.

Проте, закон «Про компанії» не передбачає всі ознаки які притаманні дочірнім товариствам чи компаніям. Наприклад, за російським законодавством такими ознаками є переважна участь іншої комерційної організації в статутному капіталі, наявність договору про управління або іншому участі в суспільстві, що надає можливість давати суспільству обов'язкові для виконання вказівки, і інша можливість визначати рішення, прийняті суспільством (в тому числі фактична) . 1 А також закон «Про компанії» залишає без належної уваги питання про додаткову відповідальність материнської компанії та інші. Отже, виникає необхідність удосконалювати правове регулювання дочірніх і залежних компаній оскільки на практиці існують дочірні і залежні компанії, які рідко засновують один одного і знаходяться під єдиним контролем.

Таким чином, закон «Про компанії» розрізняє акціонерні компанії і компанії з обмеженою відповідальністю приблизно відповідають європейським поняттям акціонерних товариств і товариств з обмеженою відповідальністю. Однак, на практиці поділ компаній з обмеженою відповідальністю та акціонерних компаній вкрай утруднено. Тому на мою думку в законі «Про компанії» необхідно диференціювати положення про компанії з обмеженою відповідальністю. Крім цього, слід совершеснтвовать правове регулювання дочірніх і залежних компаній оскільки практика функціонування компаній та господарських одиниць вимагає подальшого вдосконалення законодавства про компанії. Це питання буде розглянуто в параграфі 3 глави 3 цієї роботи.

§ 3. Порядок заснування, реорганізації та ліквідації компанії

В даний час порядок заснування, реєстрації та ліквідації юридичних осіб в Монголії регулюється законом Монголії «Про державну реєстрацію юридичних осіб» від 23 травня 2003 року. Крім закону «Про державну реєстрацію юридичних осіб» ГК Монголії і закон «Про компанії» мають положення стосовно встановлення реєстрації та ліквідації юридичних осіб.

ГК Монголії приділяє особливу увагу юридичному факту державної реєстрації у відповідних органах, оскільки юридична особа вважається створеним саме з моменту його державної реєстрації. 1

Дані про державну реєстрацію включаються в єдиний відкритий для вільного ознайомлення державний реєстр юридичних осіб. Органи, що здійснюють державну реєстрацію контролюють дотримання встановленого порядку створення юридичної особи, установчі документи якого повинні відповідати чинному законодавству. Згідно зі ст. 7 закону про державну реєстрацію юридичних осіб державну реєстрацію товариств, компаній, кооперативів та державних підприємств здійснюють податкові органи Монголії 2.

Зараз розглянемо особливості порядку і установи компанії оскільки закону «Про компанії» містить детальну процедуру установи та ліквідації компанії.

Ст Атья 8 закону «Про компанії» передбачає два шляхи створення компанії:

  1. заснування нової компанії;

  2. реорганізація існуючої юридичної особи (злиття, поділ, виділення, перетворення).

У випадку, якщо компанія створюється шляхом приватизації, то обов'язки засновника несе держава і здійснює замовлення на купівлю, продаж та передачу акцій відповідно до закону «Про державну і муніципальної власності» (п. 11 ст. 11 закону «Про Компаніях»).

Створення компанії шляхом установи здійснюється за рішенням засновників. У випадку, якщо компанія заснована однією особою, то ця особа приймає рішення про заснування.

Аналіз положень закону «Про компанії», який регулює процедуру заснування компаній, дозволяє виділити як мінімум три етапи цієї процедури. Зараз розглянемо ці етапи.

Етап перший - укладання договору про спільну діяльність по установі компанії. Засновники укладають між собою письмовий договір про спільну діяльність, в якому визначається порядок здійснення ними спільної діяльності по установі компанії. Даний договір повинен містити наступне:

  1. обов'язки кожного засновника по установі компанії;

  2. вид акцій або інших цінних паперів, пр і знаходимо засновниками;

  3. кількість і вартість акцій;

  4. термін оплати акцій та інші необхідні положення.

Договір про спільну діяльність по установі компанії не відноситься до установчих документів компанії.

Проведення установчих зборів є другим етапом. Рішення про заснування компанії приймається установчими зборами, а в разі заснування компанії одним особою рішення приймається цією особою одноосібно. Відповідно до п. 2 ст. 14 закону «Про компанії» установчі збори обговорює і приймає рішення з таких питань:

  1. установа компанії;

  2. затвердження статуту компанії;

  3. визначення ціни акцій по якій засновники готові купити їх;

  4. обирання органів управління компанії;

  5. порядок відшкодування витрат, витрачених у зв'язку з установою компанії, термін остаточної оплати замовних акцій.

Установчі збори визнаються дійсним за участю всіх засновників, якщо інше не передбачено договором про спільну діяльність. Рішення приймається на підставі одностайної думки більшості засновників, присутніх на зборах.

У разі, якщо засновник вносить речі або майнові права в оплату акцій компанії, то вартість вещ їй або майнових прав визначається рішенням установчих зборів.

Засновниками компанії можуть бути громадяни та юридичні особи, що прийняли рішення про її заснування. Держава і державні органи можуть виступати в ролі засновників (учасників) таких компаній:

  1. нової компанії, створеної на основі приватизації державних і муніципальних підприємств;

  2. компанії державної власності, створеної шляхом перетворення державного підприємства у форму компанії;

  3. компанії визнаної банкрутом у порядку передбаченому в законодавстві, яка має заборгованість перед державою. У цьому випадку держава повинна продати акції даної компанії обмінені на заборгованість іншій особі протягом трьох років.

  4. компанії, створеної спільно з іноземною юридичною особою. 1

Єдиним установчим документом компанії є її статут. 2 Відповідно до ст. 16 закону «Про компанії» статут повинен містити такі відомості:

  1. повне та скорочене найменування компанії, відмітний знак;

  2. адреса місцезнаходження компанії;

  3. кількість звичайних акцій і привілейованих акцій, права власників привілейованих акцій;

  4. у разі, якщо статутом передбачено створення ради представницького управління, то кількість членів ради представницького управління;

  5. інші повноваження органів управління компанії крім тих, що визначені законом «Про компанії»;

  6. сфера діяльності компанії;

  7. інші положення статуту, передбачені законом «Про компанії».

Поряд з перерахованими вище положеннями статуту компанії може містити ряд інших, проте вони не повинні суперечити ЦК Монголії та іншим законам.

Відповідно до п. 4 ст. 16 закону «Про компанії» на вимогу акціонера компанія зобов'язана ознайомити його з статутом компанії і доповненнями, внесеними до статуту.

Внесення змін та доповнень до статуту компанії або затвердження статуту компанії в новій редакції здійснюється за рішенням зборів акціонерів, прийнятим більшістю голосів акціонерів, присутніх на зборах і мають право голосу з даного питання.

Третій етап установи компанії - державна реєстрація. Згідно з п. 1 ст. 1 квітня закону «Про державну реєстрацію юридичних осіб» від 25 травня 2003 року компанія підлягає державній реєстрації протягом одного місяця з дня прийняття рішення про заснування компанії. За законом «Про компанії» власний капітал компанії повинен бути формований до моменту реєстрації. На день реєстрації акціонерної компанії її власний капітал повинен становити не менше 10 мільйон тугриків. Що стосується компанії з обмеженою відповідальністю, її власний капітал має становити 1 млн тугриків або 834 американських доларів.

Так як реєстрація компанії є останнім етапом установи компанії, оскільки цивільна правоздатність компанії як юридична особа виникає з моменту її державної реєстрації. Таким чином, лише акт державної реєстрації породжує громадянську правосуб'єктність компанії.

Реєстрація юридичних осіб в Монголії здійснюється за допомогою внесення до Державного реєстру відомостей про створення, реорганізації та ліквідації юридичних осіб, а також інших відомостей про юридичних осіб, передбачених законом «Про державну реєстрацію юридичних осіб» Монголії від 23 травня 2003 року. За реєстрацію сплачується державне мито у відповідності до законодавства про податки і збори. 1

Відповідно до ст. 9 закону «Про державну реєстрацію юридичних осіб» до єдиного державного реєстру вносяться відомості про юридичну особу, і заводиться реєстраційна справа.

У Монголії державну реєстрацію компаній і юридичних осіб з іноземними інвестиціями проводить Реєстраційна Служба при Центральній Податкової Інспекції Монголії. У аймака реєструючими органами є відповідні податкові інспекції в аймаку. Державну реєстрацію банків та інших кредитних установ здійснює Центральний банк Монголії (Банк Монголії).

У державному реєстрі повинні міститися такі відомості про юридичну особу (в тому числі компанії):

а) повне та скорочене найменування та реєстраційний номер;

б) організаційно-правова форма;

в) адресу (місцезнаходження) постійно діючого органу управління юридичної особи (у разі відсутності постійно діючого органу управління юридичної особи - іншої особи, яка має право діяти від імені юридичної особи без довіреності);

г) спосіб утворення юридичної особи (створення або реорганізація);

д) відомості про засновників юридичної особи;

е) копії установчих документів юридичної особи;

ж) відомості про правонаступництво - для юридичних осіб, створених у результаті реорганізації інших юридичних осіб, для юридичних осіб, в установчі документи в яких вносяться зміни у зв'язку з реорганізацією, а також для юридичних осіб, які припинили свою діяльність в результаті реорганізації;

з) дата реєстрації змін, внесених до установчих документів юридичної особи;

і) спосіб припинення діяльності юридичної особи (шляхом реорганізації або шляхом ліквідації);

к) для компаній розмір зазначеного в установчих документах власного капіталу;

л) прізвище, ім'я та посаду особи, яка має право без довіреності діяти від імені юридичної особи, а також паспортні дані такої особи або дані інших документів, що засвідчують особу, та ідентифікаційний номер платника податків за його наявності;

м) відомості про ліцензії, отриманих юридичною особою;

н) адреса філії або представництва юридичної особи якщо дана юридична особа має філію або представництво. 1

Відповідно до ст. 12 закону «Про державну реєстрацію юридичних осіб» відомості, що містяться в державному реєстрі, є відкритими і загальнодоступними, за винятком, таких як паспортні дані фізичних осіб та ідентифікаційний номер платників податків. Ці дані можуть бути надані виключно за запитами органів державної влади відповідно до їх компетенції.

Міститься в державному реєстрі відомості про конкретний юридичну особу надаються у вигляді:

- Витягу з державного реєстру;

- Копії документа (документів), що міститься в реєстраційній справі.

Реєструючий орган зобов'язаний надавати відомості протягом 3 робочих днів з дня отримання вимоги від відповідної особи. Відмова в наданні містяться в державному реєстрі відомостей не допускається.

Згідно зі ст. 13 закону «Про державну реєстрацію юридичних осіб» державна реєстрація здійснюється в термін не більше п'яти робочих днів з дня подання документів до реєструючого органу.

Документи подаються до реєструючого органу уповноваженою особою безпосередньо. Уповноваженою особою (далі заявник) можуть бути такі фізичні особи:

  1. виконавчий орган реєструється юридичної особи;

  2. особа, яка має право без довіреності діяти від імені цієї юридичної особи;

  3. засновник (засновники) юридичної особи при його створенні;

  4. керівник виконавчого органу юридичної особи, що виступає засновником реорганізованих юридичної особи;

  5. керівник ліквідаційної комісії при ліквідації юридичної особи;

  6. інша особа, що діє на підставі довіреності чи іншого повноваження, передбаченого іншими законами Монголії, або актом спеціально уповноваженого на те державного органу або актом органу місцевого самоврядування.

Заявник засвідчує своїм підписом заяву, що представляється до реєструючого органу. Підпис заявника на зазначеній заяві повинна бути нотаріально удостоверна. Датою подання документів при здійсненні державної реєстрації є день їх отримання реєструючим органом. Реєструючий орган не вправі вимагати подання інших документів, встановлених законом «Про державну реєстрацію юридичних осіб »

Для державної реєстрації створюваної юридичної особи необхідно представити у реєструючий орган наступні документи:

1. заяву про державну реєстрацію, підписану заявником і подана за заснованої формі. 1 У заяві підтверджується, що представлені установчі документи відповідають встановленим законодавством Монголії вимогам до установчих документів юридичної особи даної організаційно-правової форми, що при створенні юридичної особи дотриманий встановлений для юридичних осіб даної організаційно -правової форми порядок їх установи, в тому числі оплати влас ного капіталу компанії на момент державної реєстрації;

2. рішення про створення юридичної особи (оригінал або нотаріально завірена копія);

3. статут юридичної особи;

4. якщо встановлено законом - установчий договір юридичної особи;

5.   виписку з реєстру іноземних юридичних осіб відповідної країни походження або інше рівне за юридичною силою доказ юридичного статусу іноземної юридичної особи - засновника;

6. квитанцію про сплату державного мита.

Рішення про державну реєстрацію, прийняте органом, що реєструє, є підставою внесення відповідного запису до державного реєстру (п. 1 ст. 17 закону «Про державну реєстрацію юридичних осіб»).

Моментом державної реєстрації визнається внесення відповідного запису до державного реєстру.

Реєструючий орган видає заявнику постійне свідоцтво про державну реєстрацію встановленого зразка. Форма і зміст такого документа встановлюються Урядом Монголії. 1

У Монголії законом встановлений спеціальний порядок реєстрації окремих видів юридичних осіб, наприклад господарських одиниць з іноземними інвестиціями.

Порядок державної реєстрації таких господарських одиниць має свої особливості, пов'язані з необхідністю надання додаткових документів, що стосуються в першу чергу іноземних засновників.

Для державної реєстрації спільного підприємства або господарської одиниці особи з іноземними інвестиціями вимагається надання документів відповідно до Наказу Міністерства торгівлі та промисловості Монголії «Про порядок реєстрації господарських одиниць з іноземними інвестиціями» від 7 люті 1996 року № 2, а саме:

  1. письмову заяву засновників з проханням про проведення державної реєстрації господарської одиниці з іноземними інвестиціями та внесення її до Державного реєстру;

  2. у ставши господарської одиниці з іноземними інвестиціями - оригінал і нотаріально завірена копія;

  3. д обмова про створення господарської одиниці з іноземними інвестиціями (нотаріально завірена копія); якщо засновник один, то договір не складається

  4. рішення про заснування господарської одиниці з іноземними одиницями (протокол установчих зборів - нотаріально завірена копія);

  5. виписка з торгового реєстру країни походження іноземного інвестора відповідно до законодавства країни його місця знаходження, громадянства або постійного місць про проживання;

  1. документ про платоспроможність іноземного інвестора, виданий обслуговуючим його банком;

  2. установчі документи на монгольських засновників - юридичних осіб (копія свідоцтва про державну реєстрацію та копія статуту, завірені нотаріально);

  3. техніко-економічні основи;

  4. угоду про маркетинг, менеджмент, технології та інші угоди, пов'язані з інвестиціями;

  5. д ля монгольських засновників - юридичних осіб - рішення власника майна або рішення уповноваженого ним органу про створення господарської одиниці з іноземними інвестиціями (копії, завірені нотаріально);

  6. укладання відповідних експертиз у випадках, передбачених законами Монголії, 1

Зміни та доповнення до статуту компанії або статут компанії в новій редакції підлягають державній реєстрації в порядку, передбаченому для реєстрації компанії.

Для господарських одиниць з іноземними інвестиціями встановлено особливий перелік документів, необхідних для реєстрації змін і доповнень їх установчих документів.

Для юридичних осіб, внесених раніше до держреєстру, перелік документів включає:

    1. заяву про внесення до держреєстру змін і доповнень до установчих документів;

    2. рішення про внесення змін і доповнень до установчих документів;

    3. зміни та доповнення до установчих документів або нова редакція установчих документів.

    4. квитанцію про сплату державного мита. 2

Зміни та доповнення до статуту компанії і статут компанії в новій редакції набувають чинності для третіх осіб з моменту їх державної реєстрації.

Закон «Про державну реєстрацію юридичних осіб» містить підстави для відмови в реєстрації юридичної особи. Відповідно до ст. 18 цього закону відмова у державній реєстрації допускається у разі:

а) неподання визначених зазначеним законом необхідних для державної реєстрації документів;

б) відносно преутвореного юридичної особи, наявності підстав, передбачених у ст. 15 закону Монголії «Про обмеження монополістичної діяльності» від 12 травня 2000 року. 1

Рішення про відмову в державній реєстрації повинно бути направлено реєструючим органом особі, зазначеній у заяві про державну реєстрацію, з повідомленням про вручення такого рішення.

Рішення про відмову в державній реєстрації може бути оскаржено в судовому порядку.

Таким чином процедура державної реєстрації компанії являє собою максимально ліберальний варіант випадку реєстраційних способу створення юридичної особи, що втілює собою відмову від концепції реєстрації як акту дозволу з боку держави. Іншими словами монгольська законодавець частково запозичив досвід англо-саксонської правової системи, виключивши з процесу реєстрації правову експертизу документів і скоротивши перелік подаються для державної реєстрації документів.

Порядок реорганізації та ліквідації компанії

В даний час порядок припинення діяльності компанії в Монголії регулюється ГК Монголії, законом «Про компанії» і законом «Про державну реєстрацію юридичних осіб».

Компанія припиняє свою діяльність шляхом реорганізації або ліквідації. Реорганізація компанії може здійснюватися за рішенням її засновників або органу компанії, уповноваженого на те установчими документами.

Чинне цивільне законодавство Монголії не визначає, що таке реорганізація юридичної особи, фіксуючи лише форми в яких вона може здійснюватися. У цивілістичній доктрині під реорганізацією юридичних осіб прийнято розуміти встановлену законодавцем процедуру переходу прав і обов'язків одних юридичних осіб до інших в порядку правопріемства. 1

Таку ж позицію займає російський вчений Є.А. Суханов, який називає реорганізацією юридичних осіб їх припинення, яке тягне за собою, проте перехід прав та обов'язків раніше існуючих юридичних осіб до інших юридичних осіб, тобто правонаступництво. 2

Так розглянемо порядок реорганізації компанії, встановлений різними правовими актами оскільки ні один акт цивільного законодавства Монголії не визначає поняття реорганізації юридичних осіб.

Компанія вважається реорганізованої, за винятком випадків реорганізації у формі приєднання, з моменту державної реєстрації знову виниклих компаній.

Протягом 15 робочих днів з моменту прийняття рішення про реорганізацію компанія в письмовій формі повідомляє кредиторів і інших осіб про реорганізацію.

Згідно з п. 5 ст. 18 закону «Про компанії» таке повідомлення повинно містити наступне:

  1. форму реорганізації;

  2. місце знаходження та найменування компанії, що реорганізується і компанії створеної в результаті реорганізації;

  3. дату прийняття рішення про реорганізацію;

  4. у разі реорганізації шляхом поділу та виділення - розділовий баланс.

Акціонерна компанія протягом 3 робочих днів з моменту прийняття рішення про реорганізацію повинна повідомляти про це Комітет з цінних паперів та Фондову біржу.

Відповідно до ст. 18 закону «Про компанії» реорганізація компанії може здійснюватися в таких формах: злиття, поділ, виділення, перетворення. 1

Основним правовим ознакою зазначених форм реорганізація є наявність у них правонаступництва а. 2 У цьому її принципова відмінність від ліквідації юридичної особи, при якому ніякого приємства в правах і обов'язках не виникає, бо вони як і суб'єкт господарювання - юридична особа, підлягають припиненню.

При злитті діяльності кількох осіб припиняються і на їх базі утворюється одна юридична особа.

При злитті компанії рада представницького управління (виконавчий орган) компанії виносить на рішення зборів акціонерів кожної компанії, що бере участь у злитті наступні питання:

  1. затвердження договору про злиття;

  2. порядок конвертації цінних паперів кожної компанії в цінні папери або майно нової компанії.

Рішення з цих питань приймається кваліфікованою більшістю голосів акціонерів мають право голосу, беруть участь у зборах акціонерів.

Згідно зі ст. 19 закону «Про компанії» договір про злиття повинен містити термін скликання та порядку денного зборів акціонерів знову створеної компанії.

При приєднання однієї юридичної особи до іншого «присоединяемое" юридична особа припиняє своє існування і вливається до складу основного юридичної особи. У результаті злиття і приєднання права і обов'язки припинили компаній переходять до знову виниклої компанії згідно з передавальним актом.

При приєднанні однієї компанії до іншої компанії рада представницького управління (виконавчий орган) приєднуваної компанії і компанії до складу якої зливається приєднується компанія вносить на розгляд зборів акціонерів кожної компанії проект рішення про приєднання і договір про приєднання.

Договір про приєднання має визначати умови приєднання та порядок конвертації цінних паперів приєднуваної компанії в цінні папери та інше майно компанії до складу якої зливається дана приєднується компанія.

Відповідно до п. 3 ст. 20 закону «Про компанії» рішення з вищезазначених питань приймається кваліфікованою більшістю голосів акціонерів, які беруть участь у зборах і мають право голосу.

У випадку, якщо компанія до складу якої зливається приєднується компанія володіє більш ніж 75% простих акцій приєднуваної компанії і при приєднанні немає необхідності внесення змін до статуту компанії, то рада представницького управління (збори акціонерів) першої компанії може прийняти рішення про приєднання та затвердити порядок приєднання . 1

У разі поділу на базі припинив своє існування юридичної особи виникають декілька юридичних осіб. При цьому права та обов'язки припинив своє існування юридичної особи переходять до оплати юридичним особам відповідно до розділовим балансом.

При поділі компанії рада представницького управління преорганізуемих компаній у формі поділу приймає рішення про розподіл і стверджує розділовий баланс, порядок конвертації цінних паперів реорганізованих компаній у цінні папери або майно знову виникли компаній. А також рішення про реорганізацію компанії шляхом поділу повинен вказати особливий порядок скликання зборів акціонерів знову виникли компаній.

Збори акціонерів кожної знову виникла компанії затверджує статут компанії і обирає органи управління. Якщо інше не зазначено в договорі про розділення компанії, кожна з новопосталих компаній несе солідарну відповідальність за інші компанії.

У результаті виділення зі складу існуючої юридичної особи виділяється одне або декілька нових юридичних осіб. При цьому реорганізоване юридична особа продовжує своє існування, а його права та обов'язки у встановлених пропорціях переходять до нововиниклих юридичних осіб а м відповідно до розділовим балансом.

При реорганізації компанії шляхом виділення, компанії, що реорганізується стає акціонером знову затвердженої компанії.

При виділенні компанії рада представницького управління (виконавчий орган) реорганізується приймає рішення з таких питань:

  1. схвалення умов і затвердження порядку виділення компаній;

  2. затвердження розподільчого балансу;

  3. заснування нової компанії.

Збори акціонерів но відкритої компанії затверджує статут цієї компанії і обирає членів представницького управління, якщо інше не передбачено статутом компанії.

При виділенні компанії реорганізується несе відповідальність за своїми боргами. Проте ст. 22 закону «Про компанії» дозволяє покласти відшкодування боргів компанії, що реорганізується на знову заснованої компанію розділовим балансом. У цьому випадку компанії, що реорганізується несе солідарну відповідальність за зобов'язаннями, переданим нової компанії. А також всі або частину цінних паперів, випущених но відкритої компанією після її виділення можуть бути передані акціонерам компанії, що реорганізується в якості дивідендів.

Таким чином, як вишеізложено, збори акціонерів компанії приймає рішення про реорганізацію компанії шляхом злиття і приєднання кваліфікованою більшістю голосів акціонерів, які беруть участь у зборах і мають права голосу.

У разі реорганізації компанії шляхом поділу та виділення рада представницького управління (виконавчий орган) компанії приймає рішення про реорганізацію компанії.

При перетворенні юридичної особи одного виду в юридичну особу іншого виду переходять до знову виник юридичній особі права і обов'язки реорганізованого юридичної особи згідно з передавальним актом.

При перетворенні рада представницького управління (виконавчий орган) компанії вносить на розгляд зборів акціонерів проект перетворення компанії. Проект перетворення повинен визначати умови і порядок реорганізації, способи взаємної конвертації акцій, розрахунки, строк здійснення перетворення, а також термін скликання зборів акціонерів.

Згідно з п. 2 ст. 23 закону «Про компанії» рішення про перетворення компанії приймається кваліфікованою більшістю голосів акціонерів, які беруть участь у зборах і мають право голосу.

Збори акціонерів перетвореної компанії затверджує статут компанії і органи управління компанії.

Таким чином, реорганізація компанії здійснюється за рішенням зборів акціонерів компанії.

Голосуючої акцією компанії є звичайна акція чи привілейована акція, що надає акціонеру - її власнику право голосу при вирішенні питання, поставленого на голосування. При ухваленні рішення про реорганізацію компанії акціонери-власники привілейованих акцій беруть участь у зборах акціонерів з правом голосу. Однак, у разі, якщо акціонер-власник голосуючих акцій компанії, що реорганізується шляхом злиття, приєднання та перетворення голосував проти прийняття рішення про реорганізацію або не брав участь у голосуванні, то він має право вимагати викупу компанією належних йому акцій.

Закон «Про компанії» передбачає особливий порядок викупу акцій компанією. 1

Реорганізація компанії як юридична особа за загальним правилом проводиться їм добровільно, за рішенням її засновників або уповноваженого на те установчими документами її органу. Поряд з добровільною, реорганізація компанії може здійснюватися примусово - за рішенням уповноваженого державного органу або за рішенням суду.

Порядок ліквідації компанії

При ліквідації юридична особа припиняє свою діяльність без переходу прав і обов'язків у порядку правонаступництва до інших осіб. Тому ст. 32 ЦК Монголії встановлює спеціальний порядок ліквідації юридичної особи. Ліквідація може бути добровільною і примусовою.

Добровільна ліквідація юридичної особи здійснюється за рішенням його засновників або уповноваженого на те установчими документами його органу зокрема, після закінчення терміну або з досягненням цілей, для яких воно створювалося.

Засновники юридичної особи повинні прийняти рішення про його ліквідацію також у разі визнання судом недійсною реєстрації юридичної особи у зв'язку з допущеннями при його створенні порушеннями закону або нормативних актів, якщо ці порушення носять непереборний характер.

Таким чином, ліквідація компанії може здійснюватися примусово. Рішення про примусову ліквідацію приймається судом з відповідності з п. 1 ст. 32 ЦК Монголії та ст. 26 закону «Про компанії». Підставами для неї є рішення суду про визнання банкрутом, здійснення господарської діяльності без належного дозволу (ліцензії) або з неодноразовим або грубим порушенням закону або інших правових актів, а також протиріччя законодавчим заборонам. Даний перелік не є вичерпним. 1

Ліквідація компанії являє собою досить тривалу процедуру, основний зміст якої зводиться до виявлення та задоволення наявних у кредиторів вимог.

Ліквідація починається з призначення радою представницького управління (виконавчий орган управління) ліквідованої компанії ліквідаційної комісії. Потім рада представницького управління (виконавчий орган управління) виносить на розгляд зборів акціонерів проект ліквідації компанії, який визначає строк і порядок ліквідації, а також порядок розподілу між акціонерами майна залишилося після задоволення позовів кредиторів. Збори акціонерів приймають рішення за проектом ліквідації компанії кваліфікованою більшістю голосів учасників зборів (п. 3 ст. 26 закону «Про компанії»).

З моменту призначення ліквідаційної комісії повноваження виконавчого керівництва ліквідованої компанії припиняється і всі повноваження з управління справами даної компанії, включаючи виступ у суді від її імені переходять до ліквідаційної комісії. Потім ліквідаційна комісія поміщає в органах друку повідомлення про ліквідацію компанії, порядок і строки пред'явлення вимог. Крім цього, ліквідаційна комісія зобов'язана в письмовій формі повідомити кредиторів про ліквідацію компанії, а також про порядок і строки пред'явлення їх вимог.

Термін для пред'явлення вимог кредиторами не може бути менше двох місяців і не більше 6 місяців з дати опублікування повідомлення про ліквідацію. 1

В обов'язки ліквідаційної комісії входять виявлення кредиторів, які повинні бути письмово повідомлені про ліквідацію боржника, і отримання дебіторської заборгованості. З іншого боку закон «Про компанії» залишає без належної уваги деякі питання, пов'язані з повноваженням ліквідаційної комісії. Цілком очевидно, що для відчуження всіх активів, що належать ліквідованої компанії ліквідаційна комісія повинна мати право укладати різні договори і зробити для цього необхідні юридичні дії. У цьому зв'язку інтерес також представляє питання майнової відповідальності членів ліквідаційної комісії. Тому питання майнової відповідальності повинен регулюватися договором, що укладається з членом ліквідаційної комісії або ліквідатором. 1

Ліквідаційна комісія несе відповідальність згідно з порядком, передбаченим законом, за шкоду компанії і кредитор а м нанесений е ю через неправильні дій у період виконання своїх обов'язків. Ліквідаційна комісія повинна провести інвентаризацію майна ліквідованої компанії. У тому випадку якщо на момент прийняття рішення про ліквідацію компанія не має зобов'язання перед кредиторами, то її майно розподіляється між акціонерами відповідно до ст. 26 закону «Про компанії». Після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами вона також повинна скласти проміжний ліквідаційний баланс, затверджений органом, який прийняв рішення ліквідації або радою представницького управління компанії. Проміжний ліквідаційний баланс повинен бути погоджений з органом, що здійснює державну реєстрацію юридичних осіб. Баланс повинен містити відомості про склад майна ліквідованої компанії, перелік пред'явлених кредиторами вимог і результат їх розгляду. Якщо наявні у ліквідованої компанії грошові кошти недостатні для задоволення вимог кредиторів, ліквідаційна комісія здійснює продаж майна компанії з публічних торгів у порядку, встановленому для виконання судових рішень.

Ліквідаційна комісія виплачує грошові кошти кредиторам ліквідованої компанії в порядку черговості, встановленої п. 5 ст. 32 ЦК Монголії. 2 Вимоги кожної черги задовольняються після повного задоволення вимог попередньої черги. Виплати здійснюються відповідно до проміжним ліквідаційним балансом, починаючи з дня його затвердження.

Вимоги кредиторів задовольняються з наявних у компанії одиниці грошових коштів, а також із сум, виручених від продажу майна ліквідованої компанії. При недостатності майна ліквідованої компанії воно розподіляється між кредиторами відповідної черги пропорційно сумам вимог, що підлягають задоволенню.

По завершенню розрахунків з кредиторами складається ліквідаційний баланс, який за погодженням з органом, що здійснює державну реєстрацію юридичних осіб, затверджується засновниками компанії або органом, який прийняв рішення про ліквідацію компанії.

Даний баланс складається через 30 і більше робочих днів з моменту повідомлення про вимогу кредиторів. Після затвердження ліквідаційного балансу не приймаються позовні вимоги, якщо на те немає спеціального судового рішення.

Дохід від розпродажу майна, що залишилося після погашення боргів кредиторів розподіляється ліквідаційною комісією між акціонерами в такій черговості:

1. виплата за неоплаченими дивідендах привілейованих акцій, ліквідаційної вартості привілейованих акцій, а також виплати за привілейованими акціями, які підлягають викупу компанією відповідно до статей 54, 55 закону «Про компанії»;

2. виплата по акціях, що підлягають викупу компанією відповідно до статей 54, 55 цього закону;

3.   доходи, отримані від розпродажу майна, що залишилося, розподіляються між власниками звичайних акцій компанії пропорційно кількості наявних у них акцій. 1

Після завершення розподілу майна компанії ліквідаційна комісія повідомляє реєструючий орган юридичних осіб про припинення діяльності компанії шляхом її ліквідації і передає йому один примірник ліквідаційного балансу.

Ліквідація компанії вважається завершеною, а компанія припинила існування з моменту внесення реєструючим орган про м відповідного запису в єдиний державний реєстр юридичних осіб. З цього моменту компанія втрачає можливість судового захисту своїх прав, а кредитори - право звернення з позовами про задоволення своїх вимог.

Відповідно до ст. 30 закону «Про компанії» реєструючий орган реєструє ліквідацію компанії на підставі наступних документів:

а) рішення зборів акціонерів, рішення суду про ліквідацію компанії або ліквідаційного балансу компанії, якщо компанія припинила свою діяльність шляхом ліквідації;

б) якщо компанія припинила діяльність шляхом реорганізації у формі приєднання, злиття і поділу та перетворення - рішення про це зборів акціонерів даної реорганізованої компанії;

в) якщо компанія припинила свою діяльність шляхом реорганізації у формі поділу - рішення зборів акціонерів про розподіл і розподільчого балансу.

г) статут компанії і свідоцтво про реорганізацію.

Після внесення запису про реорганізацію або ліквідацію компанії до державного реєстру юридичних осіб, реєструючий орган поміщає в органах друку повідомлення про припинення діяльності компанії.

Повідомлення реєструючого органу про припинення діяльності компанії шляхом реорганізації у формах приєднання, злиття та перетворення повинна вказати фірмове найменування юридичної особи, до якої переходять права та обов'язки реорганізованих компаній. А в повідомленні про припинення діяльності компанії в результаті поділу вказуються найменування кожної компанії, до якої згідно з розподільчим балансом перейшли права і обов'язки ліквідованої компанії.

Особливим випадком ліквідації певних юридичних осіб є банкрутство. Однак, дане питання виходить за рамки даної роботи і не розглядається тут. 1

У висновку слід зазначити, що закон «Про компанії» дуже детально регламентує порядок припинення діяльності компанії. Проте, ДК Монголії і закон «Про компанії» не регулюють деякі питання, пов'язані з порядком реорганізації та ліквідації юридичних осіб в тому, числі компанії. Наприклад, ГК Монголії не регулює питання правового регулювання перетворення некомерційних юридичних осіб у комерційні. 2 Крім цього, закон «Про компанії» не встановлює чіткі вимоги щодо перетворення компанії з обмеженою відповідальністю в акціонерну у разі якщо кількість акціонерів перевищить прийняту норму.

Таким чином, представляється, що норми чинного законодавства, що регулює процедуру реорганізації і ліквідації, а також повноваження ліквідаційної комісії потребують певного уточнення і деталізації.

Так узагальнюючи аналіз правових актів, які визначають правовий статус компанії дозволяє відзначити, що існуюча в монгольському правопорядок система юридичних осіб обумовлена ​​перехідним характером економіки країни. Отже, представляється необхідним проводити критичний аналіз законодавства про комерційні юридичних осіб з метою його подальшого вдосконалення. У рамках цієї роботи слід удосконалювати правове регулювання компаній з обмеженою відповідальністю, а також дочірніх і залежних компаніях. Крім критичного аналізу правового становища цих комерційних структур представляється актуальним уточнення деяких норм, які регулюють процедуру реорганізації та ліквідації компанії.

3. Управління компаніями

3.1 Поняття корпоративного управління та моделі управління компаніями

В даний час господарські одиниці приватного сектора відіграють величезну роль в економіці Монголії і виробляють 65 відсотків валового національного продукту. На внутрішньому ринку країни працює також чимало спільних компаній або господарських організацій з іноземними інвестиціями. При цьому число компаній, товариств та інших видів господарської одиниці продовжує збільшуватися. Крім цього, багато компаній і господарських одиниць створено недержавними структурами і громадянами. Отже, в Монголії як в інших країнах світу компанії виступають превалюючою організаційною формою господарювання.

Як відзначають дослідники в даний час більшість компаній Монголії перебувають у кризовому стані. Це викликано неефективною приватизацією, кризою оборотного капіталу, надмірної відкритістю ринку країни. 1

Разом з тим ефективність роботи багатьох компаній є не досить високо, що негативно позначається на їх рентабельність.

В основному це пов'язано з нерегульованість проблем управління ними. Тому вирішення питань корпоративного управління компаніями на законодавчому рівні є однією з найважливіших завдань цивільного права Монголії.

У цій главі розглядаються питання корпоративного управління, моделі управління та структура органів управління компаній. Крім того, розглядається питання про вдосконалення правового регулювання корпоративного управління. Оскільки в Монголії відсутня власна законодавча традиція у сфері корпоративного права, то існує необхідність розробки нормативних документів, що регламентують різноманітні дії, пов'язані з управлінням компаніями.

Як самостійна юридична особа компанія є власником свого майна. Однак, управляють цією власністю акціонери. Тому для всіх компаній принципове значення має схема управління.

Як відзначають дослідники саме поняття «управління» в актах національного акціонерного законодавства не розкривається. На цю особливість звернули увагу і ряд дослідників, зокрема російський вчений С.Д. Могилевський. Цей же вчений, аналізуючи поняття «управління» у своїй роботі «Органи управління господарськими товариствами: Правовий аспект» приходить до висновку, що найбільш точну відповідь на питання про суть управління був даний вченими при спробі аналізу зовсім далекій від юриспруденції науки - кібернетики. 1 А інший російський дослідник Т.В. Кашаніна у своїх роботах практично не розкриває самого поняття «управління», але детально зупиняється на функціях та принципах корпоративного управління. 2

Найбільш детальний аналіз поняття управління стосовно саме до акціонерним товариствам дає С.Д. Могилевський у згаданій вже роботі, де він вказує, що «під процесом корпоративного управління слід розуміти діяльність органів господарських товариств з вироблення (підготовки і прийняття) конкретного управлінського рішення, його виконання (реалізації) та перевірці його виконання». При чому автор під словом «процес» розуміє «і діяльність та систему послідовних дій, що мають свою внутрішню логіку і структуру». 3 А також дослідники аналізують принципи, на яких будується управління товариствами та основні функції управління.

Так відомий російський вчений С.Д. Могилевський відносить до основних принципів управління такі: принцип централізації управління, принцип децентралізації, принцип координації діяльності, принцип законності, принцип участі акціонерів у роботі їх органів управління, принцип інформаційного забезпечення корпоративного управління. 1 Т.В. Кашаніна не виділяє принципу законності, вважаючи, по всій видимості, що законність - є категорія загальноправова. Але вона виділяє принцип ефективного використання сателітів бізнесу. 2 Під сателітами бізнесу вчений увазі високопрофесійних фахівців, які є менеджерами компаній.

Досліджуючи поняття «управління», вчені виділяють і функції корпоративного управління. Так Т.В. Кашаніна відносить до функцій управління: планування, тобто розробку програм діяльності, організацію (розробку структури управління), мотивацію, як стимулювання зусиль працівників на виконання поставлених завдань, координацію, контроль, інноваційну функцію, пов'язану з впровадженням нових технологій, маркетингову функцію 3.

У своїх роботах Т.В. Кашаніна не поділяє функції управління на види, вважаючи всі функції загальними для організації управління суспільством. С.Д. Могилевській та інші дослідники вказують на ті ж функції управління, що і Кашаніна, але при цьому, Могилевський вважає, що мотиваційна і маркетингова функції відносяться не до загальних, а до спеціальних функцій управління. Крім того, С.Д. Могилевський в якості загальної функції управління виділяє ще функцію керівництва, яку розглядає як «вплив суб'єкта управління на зміст діяльності керованого об'єкта для досягнення сформульованої в плані цілі» 4. Деякі дослідники (Козлов Ю.М., Фролов Є.С.) крім загальних і спеціальних функцій, виділяють ще допоміжні управлінські функції 1. Дані функції зводяться до забезпечення роботи тільки лише апарату управління, тому багато дослідників (Могилевський С.Д., Атаманчук Г.В.) не погоджуються з виділенням їх в окремий вид 2.

Зазначені функції характерні для діяльності органів управління більшості компаній і господарських одиниць.

Таким чином, управління компанією є комплекс дій, необхідних для формування та досягнення цілей компанії. Тому можна робити висновок про те, що управління в компаніях, - це орієнтація діяльності органу управління на досягнення цілей, поставлених акціонерами або законодавством.

При цьому мета компанії як комерційної організації - це отримання прибутку. Крім цілей як учасник цивільного обороту компанія має різні зобов'язання. А під зобов'язанням компанії в першу чергу слід розуміти зобов'язання перед державою по сплаті податків, зобов'язання зі сплати внесків до різних державних фондів, зобов'язання по виплаті заробітної плати, зобов'язання випливають з договорів або нормативних актів.

Управління компанією як комплекс дій потребує особливому механізмі його реалізації, який уособлюють управлінські ланки, які на своєму рівні вирішують певні завдання або в рамках відокремленого напряму або комплексно, з ряду таких напрямків.

Так справді, для діяльності акціонерного товариства потрібна організація управління, яка існує у формі розподілу компетенції між органами. 3 Тут мова йде про структуру і компетенцію органів управління компаніями. Зараз розглянемо дане питання.

Як відзначають дослідники, останні 150 років, тобто з часу появи поняття юридичної особи, корпоративне право та правозастосувальна практика зарубіжних країн перетерпіли досить серйозні зміни. 1 Однак, дискусія серед вчених за структурою органів управління не припиняється. У період становлення корпоративного права в багатьох країнах акти акціонерного законодавства по різному встановлювали структуру органів управління акціонерними товариствами. 2 У Великобританії існує двухзвенная система управління, в Німеччині - трехзвенная, а у Франції застосовуються обидві моделі.

Європейський Союз після багатьох років дискусій, що мають на меті встановлення єдиних норм, що регулюють структуру управління акціонерним товариством рекомендує запровадження триланкової системи. Разом з тим держави - ​​члени Європейського союзу можуть передавати питання про структуру управління на розсуд самих компаній. 3

Монгольська модель намагаючись наслідувати американської моделі передбачає можливість створення як двухзвенной так і триланкової системи органів управління компанією оскільки при прийнятті першого правового акту законодавства про компанії були запозичені відповідні положення закону Угорщини «Про економічні товариства» 1988 року. Закон Угорщини 1988 передбачав триланкову структуру управління (загальні збори, наглядову раду, правління). Отже, дана структура управління реалізована в монгольській моделі компанії в 1991 році і наступні закони закріплювали її як і раніше.

Вищим органом управління компанії є збори її акціонерів. До структури управління компанії вхід я т також рада представницького управління і виконавчий орган (одноособовий чи колегіальний). Органом фінансового управління можна назвати ревізійно ий рада (комісію). Кількість членів ревізійного ради (комісії), порядок їх обрання, строки їх повноважень, права і обов'язки визначаються статутом компанії. Згідно зі ст. 92 закону «Про компанії» акціонерна компанія повинна мати ревізійну комісію, а компанія з обмеженою відповідальністю може мати ревізійну комісію.

Крім того, в акціонерних компаніях створюється лічильна комісія. Члени лічильної комісії призначаються радою представницького управління. Проте, збори акціонерів мають право вирішувати питання про передачу обов'язків лічильної комісії третій особі (п. 1 ст. 68 закону «Про компанії»).

Таким чином, закон «Про компанії» передбачає наявність у компанії кількох органів управління та закріплює можливість створення як двухзвенной, так і триланкової системи органів управління компанії.

У рамках зазначених систем управління компанією припустимі різні моделі управління. Модель управління компанією являє собою конкретну структуру, (тобто певний набір органів управління) о т якої залежить обсяг повноважень кожного з цих органів.

У нині діючого законі «Про компанії» передбачені 4 подібні моделі.

Перша модель

Друга модель

Третя модель

Четверта модель

Однак, як показує досвід, більшість монгольських преприятий створюються у формі компаній з обмеженою відповідальністю. При складанні статуту компанії з обмеженою відповідальністю засновники широко використовують примірні статути, розроблені Реєстраційної службою при Головному національному податковому управлінні Монголії, реєстрації в якій підлягають всі компанії, згідно з законом про державну реєстрацію юридичних осіб. 1

Зразковий статут компанії з обмеженою відповідальністю з кількома засновниками передбачає використання другої моделі управління, а компанії з обмеженою відповідальністю з одним засновником - четвертою. Засновники спільних компаній (підприємств), як правило, звертаються до зразковому статуту підприємств з іноземними інвестиціями, розробленому Агентством з іноземних інвестицій та зовнішньої торгівлі Монголії (саме воно дає дозвіл на створення спільних підприємств та філій, а також представництв іноземних компаній та акціонерних товариств). Даний статут передбачає четверту модель управління компанією. 2 Іншими словами, друга і четверта моделі управління отримали у країні дуже широке поширення, оскільки можуть ефективно використовуватися практично усіма компаніями.

Третя модель застосовується для управління такими спільними підприємствами, які мають значний оборот і активи. Перша модель рідко зустрічається на практиці, але вона може використовуватися для управління великими компаніями з численними акціонерами.

Таким чином, засновники монгольських компаній використовують не всі моделі управління, передбачені в законі «Про компанії», оскільки свого часу затвердження його положень не супроводжувалося прийняттям відповідних нормативних документів, що регламентують компетенції і структуру органів управління компанії. Тому на практиці засновники монгольських компаній при розробці установчих документів часто залишають без належної уваги питання структури органів управління. У той же час зразкові статути компаній з обмеженою відповідальністю та спільних підприємств не припускають можливості реалізації першої моделі, оскільки вона передбачена для управління великими компаніями з численними акціонерами.

У зв'язку з тим, що до цих пір не розроблені нормативні документи, що регламентують структуру і діяльність органів управління компаніями, виникає необхідність удосконалювати правове регулювання даної сфери.

Враховуючи різноманіття юридичних питань щодо корпоративного управління, виявлених практикою застосування закону «Про компанії» видається доцільним об'єднати правові проблеми вдосконалення корпоративного управління в групи на досить умовних підставах. До першої групи можна віднести питання, що виникають в процесі застосування закону «Про компанії» і викликані значною мірою недосконалістю його положень і труднощами правозастосування. Другу групу становлять питання, пов'язані з необхідністю впровадження певних стандартів та принципів корпоративного права.

Розглянемо першу групу проблем. Як викладено вище, закон «Про компанії» для обох видів компаній передбачає систему управління, що складається з трьох ланок. Таким чином, управління компаніями з обмеженою відповідальністю включають збори акціонерів, рада представницького управління і виконавчий орган. Але на практиці засновники компаній з обмеженою відповідальністю використовують зазвичай четверту модель: збори акціонерів компанії і виконавчий орган (директор, виконавчий директор). Така практика в значній мірі обумовлена ​​недосконалістю положень закону «Про компанії» стосуються компаній з обмеженою відповідальністю.

Розрізняючи акціонерні компанії і компанії з обмеженою відповідальністю монгольське право тим часом не надає достатніх критеріїв для такого розмежування. Тому необхідно більш чітко диференційовані в законі «Про компанії» положення про компанії з обмеженою відповідальністю та дещо спростити запропоновану в ньому структуру органів управління, щоб допомогти монгольським громадянам та юридичним особам вибрати належну модель управління компанією з обмеженою відповідальністю.

З цією метою треба в законодавчому порядку встановити ту кількість акціонерів, які повинна мати компанія з обмеженою відповідальністю, якщо в ній створюється рада представницького управління. Наприклад, за російським законодавством рада директорів (наглядова рада) не може створюватися в акціонерних товариствах з кількістю акціонерів - власників голосуючих акцій менше п'ятдесяти. 1

У Монголії, відповідно до закону «Про компанії» число засновників компанії з обмеженою відповідальністю не повинен перевищувати п'ятдесяти. Проте після її створення число акціонерів не обмежується (п. 1 ст. 5 Закону). На нашу думку, закон повинен обумовлювати граничну кількість акціонерів компанії з обмеженою відповідальністю. Слід зазначити, що законодавства зарубіжних держав уточнюють дану кількість для товариств закритого типу (в Монголії - компанія з обмеженою відповідальністю) і передбачають наслідки недотримання цієї вимоги. Наприклад, відповідно до російського законодавства число акціонерів закритого суспільства не повинно перевищувати п'ятдесяти. Додатково це вимога забезпечується досить жорсткої нормою п. 3 ст. 7 Федерального закону «Про акціонерні товариства», яка визначає, що якщо число акціонерів закритого товариства перевищить встановлену межу, то таке товариство протягом одного року має бути перетворено у відкрите, або, якщо число акціонерів не зменшиться до п'ятдесяти, воно підлягає ліквідації в судовому порядку. 2

У монгольському законодавстві не сформульовані чіткі вимоги щодо перетворення компанії з обмеженою відповідальністю в акціонерну у разі, якщо кількість акціонерів перевищить прийняту норму. Тому доцільно законодавчо закріпити граничне число акціонерів компанії з обмеженою відповідальністю та встановити жорстку вимогу щодо перетворення компанії з обмеженою відповідальністю в акціонерну.

Що стосується другої групи проблем, то вона пов'язана з необхідністю впровадження певних стандартів та принципів корпоративного права на основі аналізу норм корпоративної поведінки. При цьому в першу чергу треба розробити та затвердити нормативні документи, що регламентують структуру і діяльність органів управління компанії, а саме: кодекс корпоративного поведінки, підготовчий з урахуванням практики судів і арбітажних органів Монголії.

Як показує зарубіжний досвід, прийняття кодексу корпоративного поведінки позитивно впливає на економічні показники діяльності компаній і господарюючих суб'єктів і на їх здатність залучати капітал, необхідний для економічного зростання. Кодекс корпоративної поведінки охоплює різноманітні дії з управління компаніями і повинен забезпечити акціонерам реальну можливість здійснювати свої права, пов'язані з участю в компанії. З його допомогою громадянам та юридичним особам буде легше вибрати належну модель управління і розробити схему управління компанією відповідно до масштабу її діяльності і фінансовими можливостями, особливо при заснуванні нових компаній, а також у разі необхідності вдосконалення існуючої структури.

При створенні зазначеного кодексу необхідно враховувати принципи корпоративного управління, розроблені Організацією Економічного співробітництва і розвитку (ОЕСР), 1 відповідно до яких в останні роки в ряді зарубіжних держав були прийняті кодекси корпоративного управління та аналогічні їм документи. Наприклад, в Росії Федеральна комісія з ринку цінних паперів в своєму розпорядженні від 4 квітня 2002 року № 421 / р «Про рекомендації до застосування кодексу корпоративної поведінки» наказує акціонерним товариствам, створеним на території держави, дотримуватися положень кодексу корпоративної поведінки, схваленого на засіданні Уряду РФ від 28 листопада 2001 року. 1

Отже на підставі аналізу проблем правозастосування закону «Про компанії» можна зробити висновок, що відповідні органи державної влади Монголії повинні більш чітко диференціювати його положення про компанії з обмеженою відповідальністю та дещо спростити затверджену в ньому структуру органів управління.

Для цього рекомендуємо законодавчо закріпити, яка кількість акціонерів повинне бути в компанії з обмеженою відповідальністю для створення в ній ради представницького управління, а також чітко визначити гранично допустима кількість акціонерів для даного виду компаній і встановити жорсткі вимоги (подібні вимогам, передбаченим у російському акціонерному законодавстві) з перетворення компанії з обмеженою відповідальністю в акціонерну при порушенні даної норми. Відповідні зміни слід внести до закону «Про компанії» з метою вдосконалення положень про компанії з обмеженою відповідальністю.

Що стосується питань корпоративного управління, то тут видається доцільним систематично проводити роботу з дослідження практики судів і арбітражних органів Монголії в зазначеній сфері та приступити до розробки кодексу корпоративної поведінки. Прийняття кодексу корпоративного поведінки стане істотним кроком у розвитку правового регулювання корпоративного управління та буде позитивно впливати на ефективність діяльності монгольських компаній і господарюючих суб'єктів. Оскільки в даний час в Монголії практика корпоративного управління майже відсутня, то при розробці даного кодексу є корисним вивчення принципів корпоративного управління, раработанних ОЕСР і аналогічних йому документів, прийнятих в зарубіжних країнах. У зв'язку з цим слід зазначити, що новий кодекс корпоративної поведінки повинен відповідати положенням чинного монгольського законодавства та враховувати практику монгольських і закордонних компаній, етичні норми, конкурентні потреби та умови діяльності монгольських компаній і господарських одиниць на нинішньому етапі їх розвитку.

На закінчення слід зазначити, що представляється юридично недоцільним виділяти норми про компанії з обмеженою відповідальністю в окремий закон у Монголії, але удосконалювати законодавчі норми, що регламентують діяльність та структури органів управління необхідно. Це питання буде розглянуто в третьому параграфі даної глави. Зараз перейдемо до структури органів управління компанії та їх компетенції.

3.2 Структура органів управління та їх компетенція

3.2.1 Збори акціонерів

У цьому розділі буде розглянуто питання про компетенцію та ролі зборах акціонерів компанії в системі органів управління компаніями.

Відповідно до статті 60 закону «Про компанії» вищим органом управління компанії є збори акціонерів. У випадку якщо компанія має одного акціонера, то всі повноваження зборів акціонерів належать йому.

Так монгольський законодавець виходить з того, що збори акціонерів володіє всіма правомочностями, крім тих, які прямо застережені за іншими органами і встановив виключну компетенцію зборів акціонерів.

Однак у закордонному акціонерному законодавстві простежується тенденція на зменшення ролі загальних зборів акціонерів. Падіння ролі загальних зборів виражається в першу чергу в тому, що скорочується обсяг прав, що належать загальним зборам. Наприклад: у законах про компанії 1985 і 1989 років Англії значно посилена роль управління публічними компаніями з боку директорів і керуючих і ослаблена роль акціонерів.

Для того, щоб оцінити роль зборів акціонерів у структурі органів управління, проаналізуємо його компетенцію і динаміку змін повноважень зборів акціонерів в монгольському законодавстві про компанії.

Закон «Про господарські одиницях» 1991 року вперше визначив виняткову компетенцію загальних зборів акціонерів компанії, за які загальні збори акціонерів не могло виходити. 1 Потім великі зміни в компетенцію загальних зборів були внесені до закону «Про товариствах і компаніях» 199 4 м. У даному законі підкреслювалося, що збори володіє всіма правомочностями, крім тих, які прямо застережені за іншими органами. 2 Потім законом «Про компанії» були внесені істотні зміни до компетенції зборів акціонерів. Стаття 63 цього закону встановлює перелік з 1 5 питань, вирішення яких віднесено до компетенції зборів акціонерів і застосовує термін «збори акціонерів».

Однак пункт 1.16 статті 63 закону «Про компанії», встановлює правило про те, що збори акціонерів може розглядати і приймати рішення з питань, віднесених до її компетенції цим законом і статутом компанії. Звідси видно, що сама стаття 63 закону «Про компанії» встановлює лише часткову компетенцію зборів акціонерів, а повна компетенція визначається не тільки цієї, а й іншими статтями закону «Про компанії». Так як компетенція зборів акціонерів може бути збільшена шляхом закріплення у статуті компанії додаткових питань відносяться до компетенції крім тих, які встановлені в законі.

Таким чином, закон «Про компанії» встановлює виключну та загальну компетенцію зборів акціонерів. Деякі питання (участь в об'єднаннях різних організацій і юридичних осіб та інші) за загальним правилом віднесені до компетенції зборів акціонерів можуть бути передані на розгляд інших органів управління компанії, перш за все на розгляд ради представницького управління. Отже, вирішення питань, які не вказані в законі «Про компанії» та статуті компанії віднесено до компетенції зборів акціонерів управління. Іншими словами, закон «Про компанії» чітко не обмежує компетенцію зборів акціонерів. Тому деякі монгольські дослідники (Б. Амарсанаа та інші) не розглядають раду представницького управління, як орган управління. 1

Проте, багато зарубіжні дослідники відзначають, що «законодавство іноземних держав, як правило, не користується такою розгалуженою конструкцією» компетенції загальних зборів, «визначаючи головні питання, які крім загальних зборів акціонерів, жоден інший орган вирішити не може». 2 Закон КНР «Про компаніях »встановлює перелік одинадцяти питань, які можуть бути розглянуті на загальних зборах. 3 Чітко обмежена компетенція загальних зборів акціонерів законом« Про акціонерні товариства »Росії. Зараз перейдемо до питання про компетенцію зборів акціонерів.

Компетенція зборів акціонерів. На зборах акціонерів розглядаються внесення змін і доповнень до статуту компанії, затверджується висновок ради представницького управління з річного звіту фінансово-господарської діяльності компанії. Тут же розглядаються можливі зміни форми компанії, ліквідації та призначення ліквідаційної комісії і затверджуються великі угоди.

Як було вишеізложено закон «Про компанії» поділяє компетенцію зборів акціонерів на виключну та невиключну.

Стаття 63 Закону «Про компанії» відносить до виняткової компетенції загальних зборів акціонерів прийняття рішень з наступних питань:

  1. внесення змін і доповнень до статуту компанії або затвердження статуту компанії в новій редакції;

  2. реорганізація компанії шляхом злиття, приєднання, поділу та перетворення;

  3. обмін боргів компанії на акції;

  4. зміна форми компанії;

  5. ліквідація компанії, призначення ліквідаційної комісії;

  6. дроблення і консолідація акцій;

  7. обрання членів ради представницького управління та дострокове припинення їх повноважень;

  8. обрання членів ревізійного ради (комісії) та дострокове припинення їх повноважень;

  9. надання або відмову у наданні акціонерам права переважного придбання акцій та інших цінних паперів;

  10. розгляд і затвердження висновку ради представницького управління з річного звіту фінансово-господарської діяльності компанії;

  11. затвердження великих угод зазначених у главі 11 цього закону;

  12. затвердження великих угод, у здійсненні яких присутній конфлікт, зазначений у розділі 12 цього закону;

  13. дозвіл на викуп компанією своїх акцій відповідно до цього Закону;

  14. якщо інше не визначено статутом компанії - визначення розміру винагороди членів ради представницького управління;

  15. інші питання, що виносяться на розгляд зборів акціонерів за рішенням ради представницького управління;

  16. інші питання, визначені цим законом і статутом компанії. 1

На відміну від закону Монголії «Про компанії» закордонні закони відносять до компетенції загальних зборів акціонерів затвердження e внутрішніх документів, регулюючих діяльності органів товариства. Наприклад, згідно з п. 1 ст. 48 закону «Про акціонерні товариства», крім вищевказаних питань до компетенції загальних зборів акціонерів належить затвердження внутрішніх документів, регулюючих діяльність органів товариства. 2

Збори акціонерів компанії з обмеженою відповідальністю не має ради представницького управління, розглядає і вирішує за винятком питань зазначених у пункті 63.1. статті закону «Про компанії» наступні питання:

  1. емісія цінних паперів компанії;

  2. визначення повноважень виконавчого директора;

  3. обрання виконавчого директора та членів колегіального виконавчого органу, визначення їх повноважень, дострокове припинення їх повноважень;

  4. визначення розміру зарплати і винагороду членів виконавчого органу;

  5. розгляд і затвердження висновку виконавчого органу за річним звітом фінансово-господарської діяльності компанії;

  6. вибір аудитора компанії та укладання договору з ним;

  7. визначення розміру дивідендів та затвердження порядку їх виплати;

  8. затвердження внутрішньоорганізаційної структури виконавчого органу;

  1. створення філій та представництв компанії;

  2. визначення ринкової вартості майна та майнових прав компаній;

  3. інші питання, зазначеним цим законом і статутом компанії;

  4. інші питання, винесені на розгляд за пропозицією виконавчого органу та акціонерів.

Питання, віднесені до виключної компетенції зборів акціонерів, не можуть бути передані на вирішення виконавчому органу компанії.

Так як закон «Про компанії» відносить до компетенції зборів акціонерів рішення всіх стратегічних питань діяльності компанії. Рада представницького управління не може розглядати питання, віднесені до компетенції зборів акціонерів. Тепер розглянемо питання про порядок проведення загальних зборів акціонерів. З точки зору управління компанією питання організації проведення зборів акціонерів має велике значення, оскільки рішення зборів акціонерів безпосередньо впливають на управління компанією.

Види загальних зборів в компанії

Визначаючи види зборів акціонерів необхідно розрізняти річні збори акціонерів і позачергові збори акціонерів. Багато монгольські дослідники зокрема Б. Амарсанаа виділяють тільки ці два види зборів акціонерів 1. Проте, закон «Про компанії» називає ще один вид зборів акціонерів, проведених в компанії: установчі збори акціонерів. Зараз розглянемо ці три види зборів акціонерів окремо.

Установчі збори. Стаття 13 закону «Про компанії» прямо вказує, що компанія засновується за рішенням установчих зборів засновників. Рішення про заснування компанії приймається установчими зборами. У разі заснування компанії одним особою рішення про її заснування приймається цією особою одноосібно.

Засновниками компанії можуть бути громадянин Монголії, юридична особа, якщо це передбачено законом, то іноземний громадянин, юридична особа, особа без громадянства.

Стаття 14 закону «Про компанії» відносить до компетенції установчих зборів прийняття рішень з наступних питань:

  1. рішення про заснування компанії;

  2. установа статуту компанії;

  3. випускаються або пропоновані акції, ціна акції за якою засновники готові купити;

  4. якщо створена рада представницького управління, то обираються його члени, встановлюються розміри зарплати, винагороди;

  5. якщо створений ревізійний рада (комісія), то обираються його члени, встановлюються розміри зарплати, винагороди

  6. порядок відшкодування витрат, витрачених у зв'язку з установою компанії, термін остаточної сплати платежів замовних акцій.

Кворум для установчих зборів складає 100%, якщо інше не передбачено договором між засновниками. Для прийняття рішень на установчих зборах потрібно одностайна думка більшості засновників, присутніх на зборах. Якщо компанія засновується двома або більше особами, то засновники можуть скласти договір про спільну діяльність по установі компанії. Даний договір повинен визначати порядок спільної роботи засновників зі створення компанії, обов'язки кожного засновника, вид акцій або інших цінних паперів, що купуються засновниками, їх кількість, розмір і порядок їх оплати та інші необхідні положення. Але цей договір не відноситься до установчих документів. Закон «Про компанії» не встановлює будь-яких особливих вимог до порядку скликання установчих зборів.

Річне чергові збори акціонерів. Найбільш поширеним видом зборів акціонерів є річне. Річні загальні збори акціонерів проводяться один раз на рік у терміни встановлені статутом компанії, але не пізніше ніж 4 місяців після закінчення фінансового року компанії.

Особливим видом зборів акціонерів компанії є позачергове. Рада представницького управління (виконавчий орган) може скликати позачергові збори акціонерів, якщо визнає таке необхідним. 1 А також акціонери, що володіють 10 і більше відсотками голосуючих акцій має право звертатися до ревізійний рада, рада представницького управління (якщо такого немає, то виконавчий орган) з вимогою про скликання поза чергових зборів. Закон «Про компанії» називає особливий документ, підготовка та подання якого необхідні для ініціювання процедури скликання поза чергових зборів акціонерів. Таким документом є вимога, яке має бути складено у письмовій формі. У вимозі повинні бути вказані ім'я, прізвище акціонера (акціонерів), вимагає скликання зборів, причина, по якій він вимагає скликання зборів, пропонована порядок денний зборів, категорії та кількості акцій, що належать даному акціонеру. У зв'язку з цим необхідно відзначити, що раді представницького управління (виконавчому органу) компанії в разі проведення позачергових зборів акціонерів не надано право вносити зміни у формулювання питань порядку денного. Закон «Про компанії» не надає можливості внесення додаткових питань до порядку денного позачергових зборів акціонерів. За змістом пункту 3 ст. 62 закону «Про компанії» до порядку денного позачергових зборів акціонерів підлягають включення тільки ті питання, які були сформульовані у вимозі про його скликання.

Рада представницького управління (виконавчий орган) протягом 10 робочих днів з моменту отримання письмової вимоги про скликання позачергових зборів, приймає рішення про скликання або про відмову в проведенні зборів. Рішення про відмову скликати позачергові збори акціонерів може бути прийняте виключно у таких випадках:

- Якщо у акціонера (акціонерів) виступає з вимогою скликати позачергові збори акціонерів менше 10% голосуючих акцій компанії;

- Якщо питання, що виносяться на обговорення, не відносяться до компетенції зборів акціонерів. 1

Наведений перелік підстав для відмови від скликання позачергових зборів акціонерів компаній є вичерпним. У всьому іншому позачергові збори акціонерів підпорядковуються правилом, встановленим для звичайних (річних) зборів.

У разі якщо рада представницького управління (виконавчий орган) компанії протягом встановленого законом «Про компанії» терміну не прийняв рішення про скликання позачергових зборів акціонерів компанії або прийняв рішення про відмову в його скликанні, позачергові збори може бути скликано акціонером (акціонерами), що вимагає його скликання. У цьому випадку, за наявності згоди зборів акціонерів всі витрати, пов'язані з скликанням або проведенням зборів акціонерів може взяти на себе компанія.

У разі якщо рада представницького управління (виконавчий орган компанії), на вимогу акціонера вирішив скликати позачергові збори акціонерів компанії, то воно повинно бути проведено не пізніше 45 робочих днів з моменту отримання письмової вимоги про скликання зборів. У цьому випадку витрати, пов'язані з скликанням або проведенням зборів акціонерів несе компанія.

Форми проведення зборів акціонерів

За формою проведення зборів акціонерів компанії можна розділити на збори, що проводяться у формі спільної присутності акціонерів і зборів, що проводяться у формі заочного голосування (опитувальних шляхом). У формі спільної присутності акціонерів можуть проводитися як чергові, так і поза чергові збори акціонерів.

Збори акціонерів, що проводиться у формі спільної присутності акціонерів правочинні, якщо на момент закінчення реєстрації для участі в ньому зареєструвалися акціонери, що володіють сукупно більш ніж 50% голосуючих акцій компанії. Однак, статут компанії може встановлювати більш високий відсоток дійсності зборів.

Закон «Про компанії» встановлює процедуру голосування та голосування на зборах акціонерів акціонерної компанії здійснюється бюлетенями для голосування. А також ця форма голосування може бути використана і в компанії з обмеженою відповідальністю.

Питання пов'язані з компетенції зборів акціонерів компанії, можуть бути вирішені шляхом організації заочного голосування акціонерів бюлетенями для голосування. Рішення про проведення заочного голосування приймається радою представницького управління. Дане рішення повинне відображати наступні питання:

1. питання внесені на заочне голосування;

2. дату реєстрації акціонерів, що володіють правом голосу;

3. термін доставки бюлетенів для голосування акціонерам;

4. крайній термін для прийому бюлетенів для голосування;

5. зміст і зразок бюлетенів для голосування;

6. реєстр документів і матеріалів, пропонованих для ознайомлення у зв'язку з проведенням заочного голосування, місце або можливості для акціонерів ознайомить ь ся з цими документами. 1

У бюлетенях повинні бути зазначені відомості, передбачені у статті 71 закону «Про компанії», а також останній термін прийому бюлетенів. В акціонерних компаніях бюлетені для заочного голосування доставляються за 30 і більше робочих днів до останнього дня прийому цих бюлетенів. Заочне голосування визнається дійсним, якщо в голосуванні брали участь голосуючі акції, що володіють більше 50 відсотками голосів. Рішення приймається більшістю голосів акціонерів, що надіслали свої голоси. Протягом трьох робочих днів після остаточного терміну прийому бюлетенів для закінченого голосування лічильна комісія складає звіт про підсумки цього голосування і за підписом голови, членів лічильної комісії представляє його порадою представницького управління. Протягом 7 днів з моменту отримання звіту рада представницького управління доводить до відома акціонерів рішення прийняте на підставі звіту лічильної комісії.

Таким чином, закон «Про компанії» детально регламентує порядок скликання зборів акціонерів, які у формі заочного голосування.

Порядок роботи зборів акціонерів. Робота з підготовки та проведення зборів акціонерів включає, як відзначають дослідники, ряд етапів: перший етап - формування порядку денного зборів акціонерів та її затвердження; другий етап - надання інформації про проведення зборів акціонерів; третій етап - проведення зборів акціонерів і визначення порядку участі в них акціонерів. 1

Порядок формування порядку денного річних та позачергових зборів акціонерів різний.

Порядок денний позачергових зборів акціонерів повністю визначає особа або орган, що вимагає його скликання. Для чергових зборів характерне формування порядку денного як акціонерами, так і радою представницького управління (виконавчим органом) компанії. Пункт 1 ст. 67 закону «Про компанії» надає право акціонеру (акціонерам), що володіє 5 і більше відсотками голосуючих акцій компанії, протягом 45 днів до початку чергових зборів акціонерів пропонувати додаткові питання до порядку денного зборів, висувати кандидатів у члени ради представницького управління або виконавчого органу компанії .

Додаткові питання до порядку денного зборів акціонерів вносять в письмовій формі із зазначенням імені (найменування) акціонера (акціонерів), що вносить питання, а також кількості та категорію належних йому акцій. У разі висунення кандидатур до ради представницького управління або виконавчий орган компанії акціонер зобов'язаний вказати ім'я кандидата (якщо він акціонер компанії, то необхідно вказати кількість і категорію належних йому акцій), прізвища та імена акціонера, яка висуває кандидатуру, кількість і категорії належних йому акцій.

Закон «Про компанії» не передбачає спосіб, яким може скористатися акціонер для внесення пропозицій до порядку денного зборів акціонерів і висунення кандидатур для обрання до органів управління компанії. Рада представницького управління (виконавчий орган) компанії зобов'язаний розглянути пропозиції, які надійшли і прийняти рішення про включення їх до порядку денного зборів не пізніше 15 робочих днів після надходження пропозиції за винятком випадків, коли:

  1. акціонером (акціонерами) не дотриманий строк, встановлений законом для внесення пропозицій до порядку денного зборів акціонерів і висунення кандидатур;

  2. в письмовому вимозі акціонера (акціонерів) не міститься всіх даних, які повинні були в ньому зазначені.

Аналіз відповідних положень закону «Про компанії» показує, що якщо акціонер точно виконав усі встановлені законом вимоги, то рада представницького управління (виконавчий орган) компанії зобов'язаний включити до порядку денного зборів внесені акціонером питання.

У разі якщо рада представницького управління (виконавчий орган) компанії вирішив відмовити акціонеру (акціонерам), то обгрунтоване рішення про відмову з питання порядку денного зборів або кандидата до списку кандидатур для голосування по виборах до ради представницького управління (виконавчий орган) компанії має бути направлена ​​акціонеру (акціонерам), який виніс питання додатково, в термін не пізніше 3 днів з моменту прийняття рішення. Акціонер, який вніс пропозиції може оскаржити цю відмову в судовому порядку. Закон «Про компанії» забороняє вносити зміни до порядку денного питань зборів з моменту прийняття рішення про скликання зборів акціонерів. 1 Таким чином, затверджена радою представницького управління (виконавчим органом) компанії порядок денний зборів акціонерів не може бути змінена.

Чергові збори акціонерів не вправі приймати рішення з питань, не включених до порядку денного зборів, а також змінювати порядок денний. Очевидно така норма захищає інтереси ради представницького управління (виконавчого органу) компанії, забезпечуючи стабільність управлінських питань в компанії.

Наступний етап проведення зборів акціонерів - це надання інформації про проведення зборів. Однак цей етап включає в себе реалізацію двокрокова програми: складання списку акціонерів, і що мають право на участь у зборах і безпосереднє інформування акціонерів про проведення загальних зборів з наданням їм матеріалів, необхідних для прийняття рішення з питань порядку денного 1.

За законом «Про компанії» обличчя, ініціювала скликання зборів акціонерів, зобов'язана повідомити про проведення зборів всім акціонерам, які мають право участі у зборах акціонерів.

Відповідно до статті 65 закону «Про компанії» список осіб, які мають право на участь у зборах акціонерів, складається на підставі даних реєстру акціонерів компанії на дату, визначену радою представницького управління (виконавчим органом). Якщо акції знаходяться у власника цінних паперів, то особа, відповідальна за реєстрацію власників цінних паперів становить даний список і надає його особі, що ініціював скликання зборів.

Для акціонерної компанії дата складання списку осіб, які мають право на участь у зборах акціонерів, визначається на момент прийняття радою представницького управління (виконавчим органом) рішення про скликання зборів акціонерів, причому цей день повинен бути менше ніж за 45 днів до дати проведення зборів акціонерів. Для компанії з обмеженою відповідальністю дата проведення зборів акціонерів є днем реєстрації акціонерів.

Список осіб, які мають право на участь у зборах акціонерів є особливим документом, який повинен відповідати вимогам пункту 2 ст. 65 Закону «Про компанії». У цьому списку вказується ім'я, прізвище та адресу кожного акціонера, відомості про кількість і категорії належних йому акцій.

Акціонер може отримати підтвердження про включення його до списку осіб, які мають право на участь у зборах акціонерів.

Список осіб, які мають право на участь у зборах акціонерів надається компанією на вимогу осіб, що володіють не менш ніж 10 відсотками голосуючих акцій. Рада представницького управління (виконавчий орган) має право вносити зміни до списку акціонерів, що мають право на участь у зборах акціонерів, лише за наявності письмового дозволу особи, яка має право вести реєстр акціонерів компанії.

Наступний крок другого етапу підготовки зборів акціонерів - інформування акціонерів про проведення зборів з наданням їм матеріалів, необхідних для прийняття рішення з питань порядку денного.

З цією метою ст. 66 закону «Про компанії» встановлює форми та порядок повідомлення акціонерів про проведення зборів акціонерів. Відповідно до даної норми закону, особа, ініціювала скликання зборів акціонерів зобов'язане повідомити про проведення зборів акціонерів всім акціонерам, які мають право на участь у зборах акціонерів. На практиці компанії інформують акціонерів про проведення зборів акціонерів, використовуючи різні засоби масової інформації (телебачення, радіо). Зазвичай вони спрямовують акціонерам повідомлення про проведення зборів акціонерів або опублікують таке повідомлення до дати його проведення. Термін протягом, якого акціонери повинні бути сповіщені про проведення зборів акціонерів, встановлюється статутом компанії.

Згідно статті 63 закону «Про компанії» повідомлення про проведення зборів акціонерів повинне містити наступну інформацію:

  1. найменування та місцезнаходження компанії;

  2. дату, час і місце проведення зборів акціонерів;

  3. дату складання списку акціонерів, що мають право на участь у зборах акціонерів;

  4. питання, включені до порядку денного зборів акціонерів;

  5. порядок ознайомлення акціонерів з проектом рішень зборів, іншими документами і матеріалами, що підлягають поданням акціонерам у період підготовки до проведення зборів;

  6. інша інформація, встановлена ​​статутом компанії.

У разі проведення додаткового заочного голосування бюлетенями акціонерам додатково повідомляється про місце і останній термін прийому опитувальних листів.

Матеріали, що підлягають поданням акціонерам у період підготовки до проведення зборів включають в себе:

  1. річний фінансовий звіт компанії;

  2. висновок аудиторів за підсумками річної фінансової діяльності компанії;

  3. інформація про операції з наявністю конфлікту інтересів, скоєних на рік, що передував фінансовому, а також висновок аудитора за підсумками цих угод;

  4. афілійовані особи компанії, кількість і категорії належних їм акцій;

  5. зарплата та винагорода членів ради представницького управління, видатки виконавчого органу компанії;

  6. для акціонерної компанії звіт про комерційну діяльність;

  7. інша інформація, що має відношення до питань, включених до порядку денного акціонерів і підлягає обов'язковому поданням акціонерам. 1

У разі якщо зареєстрованим у реєстрі акціонерів компанії особою є номінальний утримувач акції, повідомлення про проведення зборів акціонерів направляється номінальному власникові акцій, який зобов'язаний довести це повідомлення до відома своїх клієнтів у порядку і строк, установлені законодавством Монголії або договором із клієнтом.

Проведення зборів акціонерів та визначення порядку їх участі у зборах - третій етап роботи з підготовки та проведення зборів акціонерів. 1

Право на участь зборів акціонерів має право акціонер, внесений до списку акціонерів.

Акціонер має право брати участь у зборах акціонерів особисто або через свого представника. Акціонер може в будь-який час замінити представника або особисто взяти участь у зборах акціонерів компанії.

Представник акціонера має право брати участь на зборах на підставі довіреності, яка підтверджує його право на представництво перед компанією. Особа, яка представляє акціонера на зборах акціонерів, зобов'язана повідомити про це раду представницького управління компанії до початку зборів акціонерів.

Особливі повноваження представнику акціонера на зборах акціонерів дає доручення, яка складається в письмовій формі. Довіреність на голосування повинна містити відомості про яку представляють, і представника (ім'я або найменування, місце проживання або місце знаходження, паспортні дані). Довіреність на голосування повинна бути оформлена відповідно до вимог п. 1 і 2 ст. 64 ДК Монголії.

Довіреність від імені юридичної особи видається за підписом його керівника чи іншої особи, уповноваженої на це її установчими документами, з прикладенням печатки цієї організації. 2

Довіреність, видана представнику акціонерів має силу виключно на даному зібранні акціонерів. У разі, якщо збори акціонерів відкладено, а порядок денний зборів залишилася без зміни, то вже видана довіреність зберігає свою силу на наступному зібранні.

Збори акціонерів компанії правомочним (має кворум), якщо в ньому беруть участь акціонери, які володіють у сукупності більш як 50 відсотками акцій, що мають право голосу (п. 1 ст. 70 закону «Про компанії»). Однак, даний пункт закону передбачає, що статутом компанії можна встановлювати більш високий відсоток дійсності зборів.

У разі направлення акціонерам бюлетенів для голосування, акціонер, що заповнив і надіслав в лічильну комісію бюлетень для голосування вважається брали участь у зборах акціонерів. З огляду на необхідність чіткого визначення позиції по наявності або відсутності кворуму закон «Про компанії» дозволяє раді представницького управління призначити лічильну комісію. Проте, збори акціонерів мають право вирішувати питання про передачу обов'язків лічильної комісії третій особі (ст. 68 Закону «Про компанії»).

Членами лічильної комісії не можуть бути посадові особи компанії, які мають безпосереднє відношення до обговорюваних на зібранні питань, а також афілійовані з компанією особи. На практиці лічильна комісія формується з числа акціонерів або з числа працівників компанії.

Відповідно до ст. 68 закону «Про компанії» лічильна комісія виконує такі функції:

  1. визначає кворум зборів акціонерів і повідомляє про це представництво;

  2. визначає право голосу кожного учасника зборів з кожного питання порядку денного;

  3. роз'яснює питання, що виникають у зв'язку з реалізацією акціонерами права голосу на зборах акціонерів;

  4. роз'яснює порядок голосування;

  5. забезпечує дотримання встановленого порядку голосування і право акціонерів на участь у голосуванні;

  6. приймає і підраховує бюлетені, якщо голосування проводиться бюлетенями;

  7. підраховує голоси і складає про це протокол;

  8. підводить підсумки голосування і винесе рішення по них, а також представляє дане рішення зборів після підписання його рішення головою лічильної комісії;

  9. передає в архів компанії бюлетень для голосування. 1

Наведений перелік функцій лічильної комісії важливий для практичної діяльності компанії. З цієї ж причини члени лічильної комісії призначаються радою представницького управління. Голова лічильної комісії несе відповідальність за достовірність підсумків голосування. Однак, згідно з пунктом 1. ст. 68 закону «Про компанії» збори акціонерів може вирішувати питання про передачу обов'язків лічильної комісії третій особі. Очевидно, така норма не спрямована на захист інтересів акціонерів, тому що рада представницького управління, призначаючи членів лічильної комісії, може висунути в її склад «зручних» йому людей. Тому в акціонерній компанії виконання лічильної комісії може бути покладено на реєстратора компанії, тобто особа, яка за договором з емітентом здійснює ведення реєстру власників цінних паперів компанії. При цьому інші реєстратори не можуть виконувати функції лічильної комісії.

Закон «Про компанії» не встановлює певний термін, на якій обирається лічильна комісія радою представницького управління. Недосконалість закону сприяє посиленню впливу ради представницького управління компанії. Крім того, рада представницького управління може відмовитися акціонеру у внесенні кандидатур до списку для голосування, тому що право акціонера висувати кандидатуру до складу лічильної комісії законом явно не передбачається.

Як вище сказано, лічильна комісія формується з числа акціонерів або з числа працівників компанії. Закон «Про компанії» не регламентує процедуру реєстрації осіб, які прибули на збори акціонерів, а також не покладає цю функцію на лічильну комісію. Тому в даний час кожна компанія вирішує це питання по-своєму. У кінцевому підсумку це створює передумови для різнорідних зловживань і маніпуляцій. Тому в повідомленні про проведення зборів акціонерів повинно бути вказано час початку реєстрації осіб, які прибули на збори акціонерів. Реєстрація осіб, які беруть участь у зборах акціонерів, що проводиться в фо рм е спільної присутності повинна здійснюватися за місцем проведення зборів. Реєстрації осіб для участі в зборах акціонерів підлягають особи, які мають право на участь у зборах за винятком осіб, бюлетені яких отримані компанією під час до дати проведення зборів акціонерів. При цьому акціонер, що заповнювали і надіслав в лічильну комісію бюлетень для голосування вважається брали участь у зборах.

Так як лічильна комісія крім інших обов'язків повинна перевіряти повноваження і реєструвати особи беруть участь у зборах акціонерів.

Документи, що посвідчують повноваження представників акціонерів (їх нотаріально засвідчені копії) повинні передаватися лічильної комісії.

Реєстрація осіб, які мають право на участь у зборах акціонерів, може здійснюватися лише за умови ідентифікації осіб, які прибули для участі зібрання, що здійснюється шляхом порівняння даних, що містяться в списку осіб, які мають право на участь у зборах акціонерів, з документами, пред'явленими явівшіміся на збори особами.

За відсутності кворуму, збори акціонерів компанії вважається недійсним і оголошується дата проведення повторних зборів. При цьому зміна порядку денного відкладеного зборів не допускається. Нові збори, скликані замість нездійсненого, є правомочним, якщо в ньому взяли участь акціонери, які володіють у сукупності від 20% і більше відсотками акцій. 1

Відкладене збори акціонерів проводиться протягом 20 робочих днів. Як мінімум за 7 робочих днів до скликання відкладеного зборів акціонерів додатково інформують про місце, дату, час проведення відкладеного зборів акціонерів.

Закон «Про компанії» не встановлює будь-яких особливих правил для підготовки до проведення зборів акціонерів, які скликаються натомість не відбувся. Пункт 6 ст. 70 закону «Про компанії» передбачає, що в акціонерних компаніях дата складання та реєстрації списку акціонерів не відбувся зборів акціонерів зберігається при проведенні відкладеного зборів. При визначенні кворуму і результатів голосування на відкладеному зборах акціонерів, голоси, надіслані акціонерами на не відбулася збори, зберігають свою силу.

У разі якщо відстрочене збори акціонерів не відбулися протягом найближчих 20 робочих днів, то скликається нові збори акціонерів і відсоток кворуму, на якому визначається відповідно до положень пункту 70.1 закону «Про компанії». У цьому виникає необхідність повторного складання списку осіб, які мають право на участь у зборах акціонерів.

Правом голосу на зборах акціонерів з питань, поставлених на голосування, мають власники звичайних і привілейованих акцій. Таким чином, голосуючої акцією компанії є звичайна акція чи привілейована акція, що надає акціонеру - її власнику право голосу при вирішенні питання, поставленого на голосування. Статутом компанії обмежуємося кількість звичайних акцій, якими можуть володіти акціонери.

Акціонер з правом голосу має право голосувати з кожного питання, винесеного на голосування. По кожному обговорюваного питання визначається категорія акцій, що мають право голосу. Відповідно до пункту 1 ст. 35 закону «Про компанії» акціонери - власники звичайних акцій компанії мають право голосу з усіх розглянутих на зборах питань пропорційно кількості акцій у власності. Однак, право голосу власника звичайних акцій з окремих питань порядку денного зборів акціонерів може обмежуватися законом і статутом компанії з обмеженою відповідальністю.

Відповідно до пункту 6 ст. 36 закону «Про компанії» власники привілейованих акцій компаній беруть участь у зборах акціонерів з правом голосу в нижчезазначених випадках:

  1. якщо при затвердженні змін та доповнень до статуту компанії або до статуту вносяться положення, що обмежують їх права;

  2. якщо в ході реалізації компанії привілейовані акції піддаються конвертації в звичайні акції та інші цінні папери. 1

У випадку, якщо статутом компанії передбачено, то власники привілейованих акцій компаній мають право брати участь у зборах акціонерів з правом голосу при обранні ради представницького управління при наступних умовах:

  1. якщо статутом компанії передбачена можливість включення до ради представницького управління представника власників привілейованих акцій конвертованих у звичайні акції компанії;

  2. якщо вчасно не виплачені дивіденди за привілейованими акціями.

Таким чином, при підрахунку голосів лічильна комісія повинна враховувати цілий ряд умов і чинників, серед яких: специфіка питань порядку денного зборів акціонерів, ситуація виплатою дивідендів за привілейованими акціями за минулий рік та інші.

Голосування на зборах акціонерів з усіх питань порядку денного може здійснюватися як бюлетенями для голосування, так і без їх використання. Для акціонерних компаній пункт 1 ст. 70 закону «Про компанії» передбачає обов'язкове голосування бюлетенями.

Голосування акціонерів з питань порядку денного зборів акціонерів здійснюється бюлетенями для голосування, які згідно з порядком, затвердженим радою представницького управління (виконавчим органом) компанії надсилаються в лічильну комісію. Зміст і зразок бюлетені для голосування затверджується радою представницького управління (виконавчим органом) компанії. У бюлетені для голосування повинно бути містити наступне:

  1. найменування компанії;

  2. місце, дата і час проведення зборів акціонерів;

  3. ім'я акціонера, кількість і категорії належних йому акцій;

  4. формулювання кожного питання, поставленого на голосування, а також прізвище та ім'я кандидата, висунутого на виборну посаду;

  5. в разі голосування з питання про обрання членів ради представницького управління та виконавчого органу - форма способу голосування (звичайний кумулятивний);

  6. при голосуванні звичайним способом по кожному обговорюваного на зборах акціонерів питання, використовуються бюлетені з формулюваннями «за», «проти», «утримався», у бюлетенях кумулятивного голосування даються роз'яснення принципу такої форми голосування і вказується кількість голосів, які даний акціонер може подати за кандидата при голосуванні. 1

При голосуванні бюлетенями з інших питань порядку денного зборів акціонерів за винятком голосування з обрання членів ради представницького управління компанії та інших керівних органів компанії голосуючий зобов'язаний зазначити тільки один з можливих варіантів голосування.

Особливим видом голосування на зборах акціонерів є кумулятивне голосування по виборам ради представницького управління та інших керівних органів компанії. При кумулятивному голосуванні кількість голосів, що належать кожному акціонеру, множиться на число осіб, які повинні бути обрані до керівних органів компанії. Акціонери мають право віддати голоси за належними їм акціям за одного кандидата або розподіляти їх між кількома кандидатами. Обраними до ради представницького управління та інших керівних органів компанії вважаються кандидати, що набрали найбільше число голосів. Бюлетені, що не задовольняють вищевказаним вимогам, визнаються недійсними, а голоси за що містяться в них питань не підраховуються.

Рішення зборів акціонерів з питань порядку денного, поставленим на голосування, приймаються простою чи кваліфікованою більшістю голосів.

Збори акціонерів не в праві приймати рішення з питань, не включених до порядку денного, а також змінити порядок денний.

Пункт 4 ст. 64 закону «Про компанії» передбачає, що якщо статутом не встановлений більш високий відсоток голосування, то питання, за винятком обрання членів ради представницького управління або виконавчого органу, вирішуються більшістю голосів акціонерів, які беруть участь зборах з правом голосу. Вибір варіанту залежить від вимоги закону і положення статуту даної компанії.

Пункт 5 ст. 64 закону «Про компанії» встановлює, що кваліфікованою більшістю голосів, акціонерів, які беруть участь у зборах з правом голосу приймаються рішення з наступних питань:

  1. внесення змін і доповнень до статуту компанії або затвердження статуту компанії в новій редакції;

  2. реорганізація компанії шляхом злиття, приєднання, поділу та перетворення;

  3. ліквідація компанії, призначення ліквідаційної комісії;

  4. дроблення і консолідація акцій;

  5. обрання членів ради представницького управління та дострокове припинення їх повноважень;

  6. обрання членів ревізійної комісії та дострокове припинення їх повноважень. 1

Всі інші рішення з питань порядку денного зборів приймаються простою більшістю голосів.

Підрахунок голосів на зборах акціонерів з питання, поставленого на голосування, правом голосу, при вирішенні якого мають акціонери - власники звичайних і привілейованих акцій компанії, здійснюється по всіх голосуючим акцій спільно, якщо інше не встановлено законом «Про компанії» Монголії чи статутом компанії.

Рахункова комісія здійснює підрахунок голосів за підсумками голосування і підбиття підсумків. В акціонерних компаніях бюлетені для заочного голосування доставляються акціонерам за 30 і більше днів до останнього дня прийому цих бюлетенів.

Протягом 3 робочих днів після остаточного терміну прийому бюлетенів для заочного голосування лічильна комісія складає звіт про підсумки цього голосування і за підписом голови та членів лічильної комісії представляє його порадою представницького управління. У звіті за підсумками заочного голосування повинні бути зазначені такі відомості:

  1. дата розповсюдження бюлетенів серед акціонерів;

  2. питання, які вирішуються заочним голосуванням;

  3. список акціонерів, які надіслали свої опитувальні листи, також кількість акцій, якими вони володіють;

  4. сукупна кількість голосів акціонерів, які мають право голосу по кожному з розглянутих питань;

  5. підсумки заочного голосування;

  6. рішення, прийняті в результаті заочного голосування. 1

Результати голосування на зборах акціонерів компанії обмеженою відповідальністю, а також рішення, прийняті на зборах акціонерів оголошуються на цьому зібранні. Рішення, прийняті на зборах акціонерів акціонерної компанії, а також підсумки голосування з питань порядку денного оголошуються на цьому зібранні акціонерів або доводяться до відома акціонерів після закриття зборів шляхом надання їм результатів голосування, прийнятих рішень.

Протягом 7 робочих днів з моменту отримання звіту лічильної комісії рада представницького управління доводить до відома акціонерів рішення, прийнятий и е на підставі звіту лічильної комісії.

Протокол зборів акціонерів складається протягом 15 робочих днів після закінчення зборів і підписується головою зборів. За достовірність протоколу відповідає підписав його голова зборів акціонерів. Протокол зборів акціонерів має містити наступну інформацію:

  1. дата, час і місце проведення зборів акціонерів;

  2. прізвище та ім'я голови зборів;

  3. порядок денний зборів;

  4. кворум і кількість голосів акціонерів;

  5. зразок бюлетеня для голосування, якщо бюлетені використовувалися для голосування;

  6. кількість голосів «за», «проти», «утримався» по кожному з винесених на голосування питань, повна формулювання прийнятих зборами рішень.

Акціонер має право оскаржити до суду рішення, прийняте зборами акціонерів з порушенням вимог закону, інших правових актів Монголії, статуту компанії, якщо він не брав участі у зборах акціонерів, якщо були допущені помилки в протоколі зборів акціонерів (п. 3 ст. 74 закону «Про компаніях »).

На підставі вищевикладеного можна робити висновок про те, що закон «Про компанії» детально регламентує порядок скликання і проведення зборів акціонерів. Однак механізм проведення зборів акціонерів компанії вимагає свого подальшого удосконалення оскільки до цих пір в нормативному порядку не вирішені деякі питання, пов'язані з порядком скликання і проведення зборів акціонерів. Наприклад, питання про спосіб підтвердження волевиявлення акціонера, тобто про гарантії справжності підпису залишається не вирішеним. А також питання про формування лічильної комісії та реєстрації осіб, які прибули на збори акціонерів залишаються відкритими. Тому в даний час кожна компанія вирішує ці питання по своєму. Тому виникає необхідність розробити та затвердити нормативні документи, що регламентують порядок скликання та проведення зборів акціонерів з метою впровадження певних стандартів та принципів корпоративного права. Зараз перейдемо до розгляду питання а про місце і роль ради представницького управління в системі органів управління компанії.

3.2 Рада представницького управління

Рада представницького управління є ключовим органом у системі управління компанією. Він займає проміжне положення між зборами акціонерів, яке вирішує найважливіші питання діяльності та виконавчим органом, вирішальним оперативні питання діяльності.

Як показує досвід закордонного законодавства значно посилюється роль ради директорів і керуючих в управлінні акціонерними товариствами та публічними компаніями. У зв'язку з цим російський дослідник В.В. Лаптєв зазначає, що «як і в інших країнах, рада директорів (наглядова рада) російських акціонерних товариств відіграє все більшу роль. Його повноваження розширюються на шкоду компетенції загальних зборів акціонерів. У зв'язку з цим висловлюються пропозиції про обмеження повноважень ради директорів ... ». 1

У всіх країнах компетенція і кількісний склад ради директорів регламентується законодавством про акціонерні товариства. Так, наприклад, у відповідності до законодавства Великобританії приватна компанія повинна мати не менше одного директора, а публічна не менше двох директорів. 2 В Російської Федерації кількісний склад ради директорів (наглядової ради) акціонерного товариства визначається статутом або рішенням загальних зборів акціонерів 3. У товаристві з кількістю акціонерів - власників голосуючих акцій менше п'ятдесяти статутом товариства може бути передбачено, що функції ради директорів товариства (спостережної ради) здійснює загальні збори акціонерів. У цьому випадку статут товариства повинен містити вказівку про певний особі або орган товариства, до компетенції якого належить вирішення питання про проведення загальних зборів акціонерів і про заснування його порядку денного (п. 1 ст. 64 федерального закону про акціонерні товариства РФ від 24 листопада 1995 ) 4.

Відповідно до пункту 1 ст. 75 закону «Про компанії» рада представницького управління компанії є органом управління компанії в період між зборами акціонерів.

За законом «Про компанії» Монголії акціонерна компанія повинна мати рада представницького управління. У компаніях з обмеженою відповідальністю рада представницького управління не може утворюватися, а його функції в цьому випадку має здійснювати збори акціонерів. Статутом компанії в цьому випадку повинні бути визначені особа, або орган, до компетенції якого буде віднесено вирішення питання про проведення зборів акціонерів і про затвердження його порядку денного. Його кількісний склад визначається статутом компанії. Для акціонерних компаній кількісний склад представницького управління компанії не може бути менше дев'яти членів (п. 3 ст. 75 закону «Про компанії»).

У Монголії як в інших країнах світу роль ради представницького управління не ухиляючись зростає. 1

Щоб оцінити роль цього органу в системі управління компанією в Монголії розглянемо питання про компетенцію ради представницького управління. До компетенції ради представницького управління закон «Про компанії» відносить наступні питання:

  1. визначення основних напрямів діяльності компанії;

  2. скликання чергової та позачергових зборів акціонерів;

  3. затвердження порядку денного зборів акціонерів, визначення дати складання списків акціонерів, що мають право на участь у зборах та вирішення інших питань, пов'язаних з підготовкою та проведенням зборів акціонерів;

  4. вирішення питань про розміщення компанією акцій у межах кількості й категорій оголошених акцій;

  5. розміщення цінних паперів, прирівняних до акцій та інших цінних паперів, визначених статутом компанії;

  6. визначення ринкової вартості майна та майнових прав;

  7. придбання та викуп компанією розміщених власних акцій та інших цінних паперів;

  8. обрання виконавчого органу компанії, заміна в ньому, а також визначення повноважень цього органу;

  9. визначення умов договору, що укладається з виконавчим органом компанії, а також розмірів виплачуваних йому премій, винагород, визначення міри його відповідальності;

  10. вибір аудитора та визначення умов договору, що укладається з ним;

  11. складання висновку за звіт у фінансово-господарської діяльності компанії за рік;

  12. якщо інше не передбачається статутом компанії, визначення порядку і розмірів виплат по дивідендах;

  13. затвердження положень про порядок діяльності ради представницького управління та виконавчого органу компанії;

  14. створення філій та представництв компанії;

  15. підготовка проекту рішення зборів акціонерів з питання про реорганізацію компанії, виконання прийнятих рішень;

  16. видача дозволу на укладення великих угод;

  17. видача дозволу на укладення угоди з особою, яка має конфлікт інтересів;

  18. інші питання, визначені цим законом і статутом компанії. 1

Так рада представницького управління може розглядати крім питань, визначених статтею 76 і інші питання передбачені законом «Про компанії» Монголії і статутом компанії. Дана норма надає раді представницького управління можливість розглядати будь-яке питання, не віднесений до компетенції зборів акціонерів, якщо дане питання переданий на розгляд ради статутом товариства. При затвердженні статуту акціонери можуть посилити позицію ради представницького управління шляхом віднесення до його компетенції багатьох питань діяльності компанії, які не вказані в законі «Про компанії».

Кількісний склад ради представницького управління компанії може бути визначений її статутом або зборами акціонерів. Члени ради представницького управління обираються черговими зборами акціонерів у порядку, передбачених законом «Про компанії» і статутом компанії на один рік. У разі дострокового припинення повноважень члена ради представницького управління, на позачергових зборах акціонерів може бути обраний новий член ради представницького управління. Якщо інше не передбачено статутом, то термін повноважень членів ради представницького управління закінчується у день скликання зборів акціонерів наступного року.

Члени ради представницького управління можуть переобиратися знову. За рішенням позачергових зборів акціонерів повноваження будь-якого члена ради представницького управління можуть бути припинені достроково. У разі обрання членів ради представницького управління кумулятивним голосуванням, рішення про дострокове припинення повноважень може бути прийняте тільки щодо всього складу ради представницького управління.

Членами ради представницького управління є фізичні особи. Закон «Про компанії» допускає, що член ради представницького управління може не бути акціонером компанії. Цей закон дає можливість обирати до складу ради «незалежних директорів». П. 2 ст. 76 закону «Про компанії» визначає, який член ради представницького управління може вважатися «незалежним директором». За законом «Про компанії» «незалежним» вважається член ради представницького управління, який не займав відповідальних керівних посад протягом останніх 3 роки в даній компанії, або у всіх дочірніх або незалежних компаніях. Дане положення також поширюється на її чоловіка (дружини), батька і матері, дітей і рідних, братів і сестер та афілійовані з ними осіб.

Таким чином, закон «Про компанії» містить обмеження на участь у складі ради представницького управління, пов'язані з діяльністю члена ради в дочірніх або незалежних підприємствах даної компанії, а також на участь в раді службовців даної компанії.

На відміну від закону «Про компанії» акти акціонерного законодавства багатьох держав містять ще жорсткі правила про вимоги, що пред'являються члену ради директорів, що відбиваються специфіку конкретного акціонерного товариства. Наприклад, за російським законодавством державний службовець за загальним правилом не праві перебувати членом органу управління комерційної організації. 1 Крім цього, в кодексі корпоративного управління передбачаються, зокрема, обмеження, налогаемие на членів ради директорів: член ради директорів не може брати участі в статутних ( складеному) капіталі юридичних осіб, що конкурують з товариством, якщо інше не передбачено статутом, і суміщення членами ради директорів посад в органах управління інших організацій допускається лише за згодою ради директорів. 2

Члени ради представницького управління акціонерної компанії обираються кумулятивним голосуванням. При такому способі голосування на кожну звичайну акцію компанії має припадати кількість голосів, яка дорівнює кількості обраних членів, а акціонер має право віддати голоси за належними йому акціями повністю за одного кандидата, або розподілити їм між кількома кандидатами. У випадку смерті члена ради представницького управління, або при його тривалої недієздатності, рада представницького управління може, до проведення перевиборів, тимчасово призначити на місце нього іншу особу, якщо інше не передбачено статутом компанії.

Важливу роль в управлінні компанією виконує голова ради представницького управління. Голова ради представницького управління обирається з членів ради представницького управління більшістю голосів членів ради. Голова ради представницького управління компанії організовує його роботу, скликає засідання ради представницького управління компанії та головує на них, організує на засіданнях ведення протоколу, якщо інше не передбачено статутом компанії.

У разі відсутності голови ради представницького управління компанії його функції здійснює один з членів ради представницького управління за призначенням голови, або за рішенням ради представницького управління. 1 На відміну від закону «Про компанії» акціонерне законодавство зарубіжних держав регулює дане питання по іншому. Наприклад, в Україні у разі відсутності голови ради директорів (наглядової ради) ведення справ за рішенням даного органу може бути покладено на будь-якого члена ради. 2

У рамках повноважень, визначених порядком діяльності ради представницького управління голова ради представницького управління від імені компанії укладає договори, представляє її інтереси без отримання на тій спеціального доручення.

Закон «Про компанії» не регламентує питання пов'язані з формалізацією стосунків між головою ради представницького управління і компанією. Це пов'язано з тим, що голова ради директорів не перебуває в штаті дирекції конкретної компанії, не виконує трудові обов'язки по певній посаді (професії) і не підпорядковується правилам внутрішнього трудового розпорядку. Тому правовий статус голови (права, обов'язки, гарантії) повинен бути детально врегульовано у Положенні про раду представницького управління.

Закон «Про компанії» згадує посаду секретаря ради представницького управління. Однак, цей закон не регулює питання обрання, обов'язків, винагороди секретаря ради представницького управління. Як показує зарубіжний досвід, секретарем ради директорів може бути як член ради директорів, так і притягнуте за договором особа. 1

Акціонерні закони зарубіжних держав детально визначають права і обов'язки секретаря компанії. Наприклад, закон «Про компанії» Англії 1989 детально регулює це питання. 2 Зазвичай рада директорів затверджує умови договору, що укладається з секретарем ради директорів. З метою захисту комерційної таємниці акціонерного товариства договір повинен містити норми про відповідальність секретаря за розголошення відомостей, що стали відомими йому у зв'язку із здійсненням діяльності ради директорів.

Як показує досвід зарубіжних акціонерних товариств, у публічних компаніях з великою кількістю акціонерів, складною структурою управління, наявністю дочірніх (залежних) компаній ради директорів для реалізації покладених на них функцій можуть створювати постійно діючі або тимчасові (для вирішення обмежених в часі або за обсягом завдань) комітети. Наприклад, у Кодексі корпоративної поведінки передбачається створення комітетів з аудиту та з винагород та призначення. 3

Засідання ради представницького управління скликається один раз на місяць, а при необхідності можуть скликатися додаткові засідання якщо інше не передбачено статутом компанії.

Засідання ради представницького управління скликається головою ради представницького управління за його власною ініціативою, на вимогу члена ради представницького управління, або виконавчого органу, а також інших осіб, визначених статутом компанії. Порядок скликання і проведення засідань ради представницького управління компанії визначається порядком діяльності ради, який є одним з внутрішніх документів компанії. При цьому слід зазначити, що представляється найбільш доцільним регламентувати порядок скликання та проведення засідань ради представницького управління статутом компанії, оскільки внутрішні документи компанії часто залишаються акціонерами без належної уваги. Це може звичайно призводить до неможливості встановлення дієвого контролю за діяльністю ради представницького управління.

Компетенція ради представницького управління реалізується за допомогою прийняття рішень правомочним складом.

Кворумом для проведення засідання ради представницького управління є кваліфікована більшість. Якщо статутом компанії не передбачений більш високий відсоток голосуючих для прийняття рішень, то рішення на засіданні приймаються більшістю голосів присутніх. Якщо деякі члена ради представницького управління не мають право голосу з даного питання, то рішення приймається кваліфікованою більшістю голосів членів ради представницького управління мають право голосу. У випадку, коли кількість членів ради представницького управління доходить до менш ніж половини встановленої кількості, то компанія протягом 3 місяців зобов'язана скликати позачергові збори акціонерів для обрання членів ради представницького управління.

При вирішенні питань на засіданні ради представницького управління, кожен його член має право одного голосу. Статутом компанії може бути передбачено право вирішального голосу представника ради представницького управління компанії при ухваленні радою рішень у випадку рівність голосів його членів. Рішенням засідання ради представницького управління є постанова, яка підписується головою ради. Передача права голосу членом ради представницького управління іншому членові ради представницького управління допускається. 1

На засіданні ради представницького управління компанії в обов'язковому порядку ведеться протокол. У протоколі засідання зазначаються місце та час його проведення, особи присутні на засіданні, порядок денний засідання, питання, винесені на голосування, і підсумки голосування по них, прийняті рішення із зазначених питань.

Протокол засідання ради представницького управління підписується головуючим на засіданні, який несе відповідальність за правильність складання протоколу. Проте, пункт 5 ст. 79 закону «Про компанії» передбачає, що неправильне ведення протоколу на засіданні ради представницького управління не може бути підставою для визнання рішень, прийнятих на засіданні ради представницького управління недійсними. Даний пункт закону «Про компанії» показує, що відсутність санкцій за неправильне ведення протоколу може створити передумови до здійснення протизаконних дій. З іншого боку у більшості компаній рада представницького управління складається зі штатних керівних працівників компанії. Така структура ради таїть собі небезпеку появи в керівництві компанією атмосфери роздвоєною лояльністю.

Тому абсолютно необхідно, щоб протокол засідання ради представницького управління підписувався усіма на його засіданні особами. А також необхідно зазначити, що статут компанії або положення про діяльність ради представницького управління повинно містити відповідну норму про протокол засідання ради представницького управління, так як протокол засідання може стати судовим доказом.

Таким чином, закон «Про компанії» докладно регулює питання, пов'язані діяльністю ради представницького управління. Проте правове регулювання ради представницького управління потребує свого подальшого вдосконалення. Наприклад, закон «Про компанії» не регламентує права і обов'язки секретаря компанії. А також питання порядку скликання ради представницького управління доцільно докладно регламентувати в кодексі корпоративної поведінки та аналогічних йому нормативних документах.

Виконавчі органи компанії

Відповідно до ст. 80 закону «Про компанії» керівництво поточною діяльністю компаній здійснюється одноосібним органом компанії або одноосібним і колегіальним виконавчим органами компанії.

У тому випадку, коли статут компанії не передбачає наявність колегіального органу, то керівництво компанії здійснюється одноосібно. У цьому випадку виконавчий директор компанії здійснює керівництво поточною діяльністю компанії одноосібно.

Особа, що здійснює функцію виконавчого органу акціонерної компанії може бути членом ради представницького управління компанії. Однак, воно не може займати посаду голови ради представницького управління компанії. 1

Права та обов'язки виконавчих органів компанії по здійсненню керівництва поточною діяльністю компаній визначаються законом «Про компанії» і іншими правовими актами Монголії та договором про найм, укладеного з радою представницького управління компанії (зборами акціонерів). Договір про забезпечення підписує від імені ради представницького управління компанії голова ради представницького управління компанії. У випадку, якщо компанія не має раду представницького управління компанії, то договір про найм підписує від імені компанії представник зборів акціонерів компанії.

Закон «Про компанії» залишає без належної уваги питання про зміст діяльності виконавчих органів компанії. Тому в статуті компанії чи внутрішньому регламенті компанії ці питання необхідно висвітлити додатково.

Як показує досвід монгольських підприємств до компетенції виконавчих органів компанії входять зазвичай наступні питання:

  1. забезпечення виконання рішень зборів акціонерів і ради представницького управління компанії;

  2. оперативне керівництво діяльністю компанії;

  3. поточне планування;

  4. прийом на роботу та звільнення співробітників, укладення трудових договорів, встановлення розмірів заробітної плати, накладення стягнень;

  5. видання наказів, розпоряджень з питань, що входять до компетенції одноосібного виконавчого органу;

  6. висновок від імені компаній договорів, угод, контрактів, видача довіреностей, вчинення інших юридичних дій;

  7. прийняття рішень з питання, пов'язаних з пред'явленням від імені компанії претензій та позовів. 1

До компетенції виконавчих органів компанії відносяться всі питання керівництва поточною діяльністю компанії, за винятком тих, які віднесені до компетенції ради представницького управління (зборів акціонерів компанії).

Виконавчі органи підзвітні раді представницького управління компанії або зборам акціонерів, якщо ця компанія не має раду представницького управління і зобов'язані виконувати їх рішення.

Зараз коротко розглянемо права і обов'язки одноосібного виконавчого органу і членів колегіального виконавчого органу компанії, а також порядок роботи колегіального виконавчого органу компанії.

Одноосібний виконавчий орган компанії

Згідно з п. 1 ст. 76 закону «Про компанії» виконавчий орган компанії обирається радою представницького управління.

Одноосібний виконавчий орган (директор, виконавчий директор) може бути обраний як зі складу акціонерів компанії, так і з іншого кола осіб. В якості одноосібного виконавчого органу може виступати тільки фізична особа оскільки закон «Про компанії» не регулює питання, пов'язані з передачею повноважень одноосібного виконавчого органу керуючої організації (управляючому). 1 А також цей закон не встановлює конкретні вимоги до одноосібного виконавчого органу компанії.

Одноосібний виконавчий орган компанії здійснює керівництво поточною діяльністю компанії на основі договору про наймання, що укладається з радою представницького управління компанії (зборами акціонерів). 2

Згідно з п. 5 ст. 80 закону «Про компанії» в договорі про найм відображаються права, обов'язки і розмір відповідальності одноосібного виконавчого органу компанії (директора, виконавчого директора), підстави, що звільняють його від відповідальності, оплата і винагорода праці одноосібного виконавчого органу компанії (директора, виконавчого директора).

Відповідно до п. 6 ст. 80 закону «Про компанії» одноосібний виконавчий орган компанії (директор, виконавчий директор) діє від імені компанії без довіреності в межах повноважень, наданих йому радою представницького управління компанії, укладає угоди, договори від імені компанії і представляє інтереси компанії.

Отже, основними питаннями компетенції одноосібного виконавчого директора є керівництво поточною основною діяльністю компанії та укладання угод від імені компанії в рамках повноважень, наданих йому радою представницького управління. Однак закон «Про компанії» містить низку обмежень, пов'язаних з повноваженнями одноосібного виконавчого директора та укладенням так званих великих угод.

Одноосібний виконавчий орган компанії (директор, виконавчий директор) не має право самостійно укладати великі угоди. Відповідно до пункту 1 ст. 84 закону «Про компанії» крупним операцій відносяться такі операції:

  1. угоди, пов'язані з купівлею-продажем, розпорядженням, передачею в заставу майна, майнових прав, ринкова вартість яких становить більше 25 відсотків балансової вартості активів компанії на день попередній здійснення угоди або кілька взаємопов'язаних угод;

  2. емісія або ряд взаємопов'язаних емісій звичайних акцій, сертифікатів на придбання звичайних акцій та інших цінних паперів, конвертованих у звичайні акції, у розмірі більше 25 відсотків випущених раніше звичайних акцій.

Великим угод не відносяться угоди, що здійснюються в процесі поточної основою діяльності компанії. Таким чином одноосібний виконавчий орган компанії (директор, виконавчий директор), укладаючи угоди в рамках своїх повноважень у вказаних у договорі про найм, не може самостійно визначати ринкову ціну майна. 1

Рішення про здійснення великої угоди приймається радою представницького управління компанії (якщо такого немає, то зборами акціонерів) одноголосно. Ес чи рада представницького управління компанії не може прийняти одноголосно рішення про здійснення великої угоди, то дане питання виноситься на розгляд зборів акціонерів і рішення приймається більшістю голосів акціонерів, які беруть участь у зборах.

Виконавчий директор (директор) компанії несе відповідальність власними коштами за збитки, завдані компанії, її акціонерам і кредиторам у результаті навмисного проведення наступної протизаконної діяльності:

  1. вів від імені компанії господарську діяльність в особистих корисливих цілях;

  2. давав неправдиві відомості акціонерам, кредиторам і іншим клієнтам компанії;

  3. не зберіг документи компанії за встановленим порядком;

  4. не дотримувався зазначених у статтях 47, 48, 49, 53 закону «Про компанії» положенням про розподіл дивідендів, викуп сертифікатів на придбання акцій, перевищив визначені договором з радою представницького управління і статутом компанії повноваження щодо розпорядження майном компанії.

У статуті компанії може бути зазначено, на який термін обирається одноосібний виконавчий орган.

Рада представницького управління має право в будь-який час розірвати договір з одноосібним виконавчим органом компанії (директором, виконавчим директором). 1 А також повноваження одноосібного виконавчого органу можуть бути припинені за його власним бажанням. У цьому випадку трудові відносини одноосібного виконавчого органу (директора, виконавчого директора) і компанії регулюється Трудовим Кодексом 2 Монголії, який передбачає можливість припинення контракту або договору про оренду з ініціативи працівника. Таким чином, директор або виконавчий директор має право подати особі, що підписала від імені компанії договір про найм, заяву про звільнення за власним бажанням і в подальшому припинити роботу. 3

Колегіальний виконавчий орган (дирекція) утворюється в тому випадку, якщо статутом компанії передбачено його утворення поряд з утворенням одноосібного виконавчого органу.

У разі утворення колегіального виконавчого органу компанії, він діє на підставі статуту компанії і договору про наймання, що укладається з радою представницького управління або зборами акціонерів. По п. 5 ст. 80 Закону «Про компанії» договір про найм повинен містити права і обов'язки, відповідальність членів колегіального виконавчого органу, підстави, що звільняють їх від відповідальності та винагорода членів колегіального виконавчого органу, та інші питання.

При цьому для здійснення своїх обов'язків за договором колегіальний виконавчий орган затверджує за погодженням з радою представницького управління внутрішній розпорядок роботи членів колегіального виконавчого органу. Даний розпорядок повинен містити розподіл робочих обов'язків керівника та членів колегіального органу, регулювання взаімоувязок в роботі, порядок призначення керівника та права і обов'язки керівника.

Голова колегіального органу обирається членами колегіального органу за погодженням з радою представницького управління компанії. Голова колегіального органу керує роботою колегіального виконавчого органу та виконує обов'язки виконавчого директора компанії. 1 А також він укладає договір а й здійснює інші права та обов'язки одноосібного виконавчого органу (директора, виконавчого директора). Колегіальний орган несе перед радою представницького управління (зборами акціонерів) солідарну відповідальність за діяльність компанії.

Закон «Про компанії» не визначає термін, на який утворюється колегіальний виконавчий орган.

Членами колегіального виконавчого органу можуть бути посадові особи компанії, до яких відносяться члени колегіального виконавчого органу, виконавчий директор, начальник фінансової служби, головний бухгалтер і головні фахівці (ст. 81 закону «Про компанії»). Член колегіального исполн і ного органу компанії несе відповідальність власними коштами за збитки, завдані компанії, її акціонерам і кредиторам у результаті підприємницького проведення наступної протизаконної діяльності:

  1. вів від імені компанії господарську діяльність в особистих корисливих цілях;

  1. давав неправдиві відомості акціонерам, кредиторам і іншим клієнтам компанії;

  2. не зберіг документи компанії за встановленим порядком;

  3. НЕ слідував зазначеним у статтях 47, 48, 49, 53 закону «Про компанії» положенням про розподіл дивідендів, викуп сертифікатів на придбання акцій, перевищив визначені договором з радою представницького управління і статутом компанії повноваження щодо розпорядження майном компанії.

Закон про компанії не регламентує порядок скликання і проведення засідання, порядок прийняття рішень колегіального виконавчого органу компанії, так як у статуті компанії необхідно встановлювати термін проведення засідання і порядок прийняття рішень. Кв ОРУМ для проведення засідання колегіального виконавчого органу компанії (дирекції) також необхідно вказати в статуті компанії або внутрішньому документі (положенні, регламенті або іншому документі) компанії.

На засіданні колегіального виконавчого органу компанії ведеться протокол. За правильність ведення протоколу несе особисту відповідальність голова колегіального виконавчого органу. Протокол засідання колегіального виконавчого органу а компанії (дирекції) представляється членам ради представницького управління компанії, ревізійного ради (ревізору) компанії, аудитору на їх вимогу.

Як вишеізложено, Закон «Про компанії» не встановлює коло питань, яке відноситься до компетенції виконавчих органів. А також рада представницького управління (збори акціонерів) вправі в будь-який час приймати рішення про дострокове припинення повноважень членів колегіального виконавчого органу так як колегіальний виконавчий орган компанії діє на підставі статуту та договору про наймання, що укладається з радою представницького органу.

Тому на мою думку, в законі «Про компанії» необхідно в законодавчому порядку встановлювати коло питань, яке відноситься до компетенції виконавчих органів компанії, щоб не виникло колізії між радою представницького управління, який може расматривать не тільки ті питання, які визначені в законі і виконавчими органами, які розглядають питання, не віднесених до компетенції вищих органів управління компанії. При цьому слід зазначити, що на відміну від одноосібного виконавчого органу щодо колегіального виконавчого органу необхідно в законодавчому порядку встановити обов'язковість наявності внутрішні документи компанії, яким регламентується його діяльність. 1 Це викликано з тим, що як показує закордонна практика в області корпоративного управління в компетенію колегіальних виконавчих органів повинна входити розробка найважливіших документів компанії пріоритетних напрямів діяльності та фінансово-господарського плану компанії, прийнятих радою директорів, а також затвердження внутрішніх документів компанії з питань, віднесених до компетенції виконавчих органів. 2

Тому щоб поряд з статутом чітко визначити порядок реалізації функції колегіальний органом повинен розроблятися спеціальний документ - Положення про колегіальний виконавчий орган (дирекції). 1 Тому необхідно в законодавчому порядку встановити обов'язковість наявності внутрішнього документа компанії - Положення про колегіальний виконавчий орган компанії оскільки закон «Про компанії »не регламентує порядок скликання і проведення засідання, порядок прийняття рішень колегіального виконавчого органу компанії.

При цьому слід зазначити, що до цих пір в нашій країні не розроблені нормативні документи, що регламентують структуру органів управління компанії та охоплює різноманітні дії, пов'язані з управлінням компаніями. З цієї причини доцільно про внести

Додати в блог або на сайт

Цей текст може містити помилки.

Держава і право | Диплом
762.1кб. | скачати

Схожі роботи:
Юридичні особи публічного права їх місце в цивільному праві та особливості правового регулювання
Заходи безпеки в кримінальному праві порівняльно правовий аналіз 2
Заходи безпеки в кримінальному праві порівняльно правовий аналіз
Заходи безпеки в кримінальному праві порівняльно-правовий аналіз
Поняття юридичної особи у сучасному цивільному праві Росії
Юридичні особи в римському праві
Юридичні факти в цивільному праві
Юридичні факти в цивільному праві 2
Юридичні факти в цивільному праві 2 Поняття юридичних
© Усі права захищені
написати до нас