Шлюб у міжнародному приватному праві

[ виправити ] текст може містити помилки, будь ласка перевіряйте перш ніж використовувати.

скачати

Зміст

Введення

Глава 1. Загальна характеристика правового регулювання шлюбно-сімейних відносин у міжнародному приватному праві

1.1 Поняття шлюбно-сімейних відносин у міжнародному приватному праві

1.2 Джерела правового регулювання шлюбно-сімейних відносин у міжнародному приватному праві

Глава 2. Правове регулювання стосунків у сім'ї

2.1 Порядок укладення шлюбу

2.2 Припинення шлюбу

2.3 Правовий статус дітей в міжнародному приватному праві

Глава 3. Правове регулювання шлюбно-сімейний відносин на прикладі мусульманських країн

3.1 Загальні положення про мусульманському шлюбі

3.2 Положення російської жінки, що складається в мусульманському шлюбі

3.3 Розлучення в мусульманському шлюбі

Висновок

Список джерел та літератури

Введення

Питання про права мусульманської жінки представляє собою велику складність для об'єктивного розгляду, що обумовлено, перш за все, що історично склалися становищем жінки в мусульманському суспільстві; різним становищем мусульманських жінок у країнах, де вони проживають, віддаленістю населених пунктів цих країн від місцевих адміністративно-територіальних центрів.

Питання сім'ї та положень мусульманської жінки в сім'ї та суспільстві - це комплекс проблем, кожна з яких представляє складне переплетення самих різних питань, таких, як багатоженство, ранні шлюби, шлюбний дар і багато ін

Сучасна наука глибоко і всебічно вивчає проблеми шлюбу і сім'ї. Сім'я, її роль у житті окремої людини, суспільства в цілому, в наш час знаходиться в центрі уваги багатьох досліджень. Вона розглядається як основний осередок, в якій формуються, реалізуються репродуктивні установки громадян. Сім'я - необхідний елемент розвитку суспільства, забезпечує приріст населення, фізичне і духовне виховання молодого покоління, задоволення природних потреб людини в любові та спілкуванні. Помічено, що психофізичний стан членів суспільства залежить головним чином від сім'ї. Сім'я велике благо і радість для людини. Спосіб життя сім'ї до певної міри зумовлює сімейний спосіб життя дитини в майбутньому.

Образ життя мусульманина не змінювався протягом століть. Природно ставлення до жінок, встановлюють традиціями в продовження такого тривалого терміну, не може змінитися з прийняттям будь-яких правових актів. До того ж, зважаючи на порівняно недавнє поява законодавчих актів у галузі мусульманського сімейного права (якщо зіставити його за часом з виникненням звичаїв у галузі сімейних відносин, а також з прийняттям мусульманської віри), можна небезпідставно припустити, що такі акти не те що не могли бути засвоєними свідомістю мусульманина, але він міг просто про них не чути, а отже, не виконувати їх, тим більше, що система нагляду за виконанням нормативних актів недостатньо розвинена.

Мусульманське право, на відміну від інших правових систем, приділяє велику увагу регламентації сімейно-шлюбних правовідносин, і правовому становищу жінки, зокрема. Разом з тим, слід зазначити, що в мусульманському суспільстві релігія була, а в деяких країнах мусульманського світу понині залишається основою регулювання цих правовідносин.

Актуальність теми дослідження обумовлена ​​наступними обставинами:

1. Культура арабських країн, у тому числі сімейно-шлюбних відносин, залишила глибокий слід у світовій цивілізації.

2. Починаючи з другої половини минулого століття ісламізація суспільного життя переживає своєрідний ренесанс, що спостерігається в ряді країн Середнього та Близького Сходу.

3. Процес ісламізації накладає свій відбиток і на сімейно-правове становище жінки в мусульманських країнах, що стало особливо актуальним у зв'язку з залученням жінок-мусульманок в суспільне життя та забезпеченням їх справжнього рівноправності.

4. Інтерес до порівняльно-правовим дослідженням сімейно-правового становища жінки в різних країнах не тільки не слабшає, а посилюється, охоплюючи широке коло раніше не досліджуваних питань названої сфери.

5. Важливий науковий інтерес представляє вивчення ідейних і соціальних концепцій та основ Ісламу за сімейно-правового становища жінок. Для Російської Федерації таке вивчення та науковий аналіз мають практичне значення, так як сімейні відносини у народів Татарстану, Башкартостана, Інгушетії, Дагестану і Чеченської Республіки практично регулюються не тільки відповідними нормами російського законодавства, а й нормами Ісламського права.

Ступінь наукової розробленості теми дослідження. У сучасній літературі визнано, що комплексні дослідження теорії і практики мусульманського права в юридичному сенсі рідкісні. В окремих виданнях А. массе, Л. Сюкіяйнен, Г. Керімова зачіпаються питання історії та теорії мусульманського права 1, а також тема сімейного права.

Питанням власне мусульманського сімейного права присвячені "Викладу почав мусульманського законознавства", складені Н. Торнау і видані ще в 1850 році (репринтне перевидання здійснено в 1991 р.). Через три роки була опублікована брошура "ніках. Деякі роз'яснення з питань одруження по шаріату". Даній темі присвячені "Основи мусульманського сімейного права" М.В. Вагабова і Н.М. Вагабова, "Закон життя мусульман" Г.М. Керімова. Кілька тематичних статей з сімейного права шаріату знаходимо в книзі "Іслам: Енциклопедичний словник" (1991 р.). Важлива інформація з даної теми міститься в перекладних працях мусульман, наприклад, Юсефа Аль-Кардаві "Хала і харам в ісламі" (переклад з арабської), в різних коментарях до сурам Корану, присвяченим сімейних правовідносин 2.

При проведенні дослідження були використані наступні методи дослідження:

  1. аналіз існуючої джерельної бази з даної проблематики (метод наукового аналізу).

  2. узагальнення та синтез точок зору, представлених у джерельній базі (метод наукового синтезу та узагальнення).

  3. моделювання на основі отриманих даних авторського бачення в розкритті поставленої проблематики (метод моделювання).

Об'єкт роботи - регулювання шлюбно-сімейних відносин у міжнародному приватному праві.

Предмет дослідження - приватні питання регулювання шлюбно-сімейних відносин у міжнародному приватному праві.

Мета роботи - дослідження правового регулювання шлюбно-сімейних відносин у міжнародному приватному праві.

Поставлена ​​мета визначає завдання дослідження:

1. Проаналізувати основні джерела правового регулювання шлюбно-сімейних відносин у міжнародному приватному праві;

2. Показати порядок укладення та припинення шлюбу в міжнародному приватному праві;

3. Виявити особливості правового статусу дітей у шлюбах, ускладнених іноземним елементом;

4. Розглянути правові колізії та шляхи їх вирішення, що виникають у шлюбно-сімейних ставлення російських громадян з громадянами мусульманських країн.

Робота складається з вступу, трьох розділів основної частини, висновків та списку використаної літератури.

Глава 1. Загальна характеристика правового регулювання шлюбно-сімейних відносин в МПрП

1.1 Поняття шлюбно-сімейних відносин в МПрП

Шлюбно-сімейні відносини являють собою комплексні відносини особистого немайнового і майнового характеру, засновані на родинних зв'язках та регульовані нормами цивільного (у широкому сенсі слова) права. У багатьох країнах відсутня сімейне право як самостійна галузь права, і сімейні правовідносини регулюються цивільним законодавством (ФРН, Швейцарія). У Франції перший Сімейний кодекс був прийнятий тільки в 1998 р. У більшості сучасних держав сімейне право відокремлено від цивільного, кодифіковані і являє собою самостійну галузь права (Російська Федерація, Алжир, країни Східної Європи і Латинської Америки) 3.

Правове регулювання шлюбно-сімейних відносин має значну публічно-правову складову. У доктрині сімейне право визначають як конгломерат приватних і публічних норм. Зрозуміло, сімейне право входить в систему приватноправових від-раслей національного права, але державне регулювання проявляється тут набагато рельєфніше, ніж у цивільному праві.

Це пов'язано з тим, що будь-яка держава проводить певну демографічну політику, намагається контролювати відтворення населення та забезпечити належні умови для розвитку нового покоління.

У нормативних актах більшості держав відсутнє законодавче визначення шлюбу 4, і його правові проблеми до кінця не врегульовані ні в законах, ні в доктрині. Практично загальновизнано, що шлюб - це юридично оформлений добровільний союз чоловіка і жінки, спрямований на створення сім'ї і презюмують спільне співжиття з веденням спільного господарства.

Відразу ж слід зазначити, що таке визначення шлюбу відповідає праву далеко не всіх держав (наприклад, тих держав, законодавство яких допускає одностатеві або полігамні шлюби). У сучасній доктрині права і судовій практиці шлюб визначається як шлюб-договір, шлюб-статус чи шлюб-партнерство. Найбільш поширеною є точка зору, що шлюб - це договір, цивільно-правова угода, що породжує особисті та майнові права і обов'язки подружжя. Сімейні відносини з іноземним елементом є складовою частиною міжнародних цивільних правовідносин.

Іноземний елемент у шлюбно-сімейних відносинах може проявлятися в усіх його варіантах. У законодавстві деяких держав особливо виділяються «іноземні» (між іноземцями) і «змішані» (між іноземцями і власними громадянами) шлюби. Сімейні відносини в максимальній мірі пов'язані з національними традиціями, релігією, побутовими та етнічними звичаями, а тому сімейне право різних країн принципово відрізняється і практично не піддається уніфікації.

Все це викликає серйозні колізії законів у галузі шлюбно-сімейного права. Численні колізійні проблеми виникають перш за все тому, що відповідні матеріальні норми різних держав істотно різняться між собою.

Наприклад, поняття «шлюб» в німецькому матеріальному праві означає офіційно укладений з дотриманням певних формальностей союз між чоловіком і жінкою лля спільного проживання і створення сім'ї 5. З точки зору німецького колізійного права під це поняття підпадає співжиття, не оформлене офіційно і має тимчасовий характер. Німецький законодавець враховує, що іноземне право (статут місця скоєння шлюбу або статут наслідків шлюбу) може інакше вирішувати це питання і включати в поняття «шлюб» тимчасове співжиття, яке не є шлюбом з точки зору німецького матеріального права. Питання про те, яка форма спільного життя визнається як шлюб, вирішується на основі закону істоти відносини (статуту місця скоєння шлюбу).

У підсумку можна прийти до однозначного висновку: коллизионно-правові рамки регулювання шлюбно-сімейних відносин повинні бути ширше матеріально-правових 6.

Основні коллизионно-правові проблеми шлюбу і сім'ї полягають у наступному:

1) форма і умови укладення шлюбу;

2) расові та релігійні обмеження;

3) заборони на шлюби з іноземцями;

4) необхідність дозволу (дипломатичного, батьків або опікунів) для вступу в шлюб;

5) особистий закон (верховенство) чоловіка;

6) укладання шлюбу за довіреністю і через представника;

7) полігамія і моногамія;

8) одностатеві шлюби;

9) юридична відповідальність за відмову вступити в обіцяний шлюб;

10) «кульгає» шлюби та ін 7.

Доктрина і судова практика деяких держав при вирішенні спорів у галузі сімейних відносин з іноземним елементом широко застосовують теорію статутів: єдиний сімейний (шлюбний) статут, статут загальних наслідків шлюбу, статут права на ім'я (зміна прізвища внаслідок вступу у шлюб), статут укладення шлюбу, статут розірвання шлюбу, статут майнових відносин подружжя і т.д. Застосування теорії статутів позволяє більш детально регулювати всі питання шлюбно-сімейних відносин.

Саме у сфері шлюбно-сімейних відносин з іноземним елементом найбільш часто виникає необхідність вирішення попереднього коллізіотнюго питання (наприклад, питання про дійсність шлюбу для вирішення питання про долю дитини в разі припинення шлюбу 8), проблем адаптації колізійних норм, множинності колізійних прив'язок, «хромающих» відносин і інтерперсональних колізій, прімснегшя застереження про публічний порядок. Майже всі аспекти шлюбно-сімейних відносин регулюються за допомогою «ланцюжка» колізійних норм.

Доктрина права за допомогою порівняльного аналізу визначила найбільш поширені колізійні прив'язки для встановлення застосовного права:

1) закон місця укладення шлюбу;

2) особистий закон подружжя;

3) закон країни постійного проживання дитини;

4) особистий закон усиновителя;

5) закон компетентності установи;

6) закон суду;

7) закон країни спільного проживання подружжя;

8) закон останнього спільного місця проживання;

9) закон місця знаходження спільної сімейної власності 9.

Всі ці прив'язки повинні по можливості одноманітно застосовуватимуться при регулюванні шлюбно-сімейних відносин («статут сімейного права»). Закон суду, як правило, виступає в якості допоміжного засобу, якщо прив'язка до іноземного права не дозволяє досягти належних правових наслідків, спрямованих па встановлення «принципу найбільшого сприяння» для «слабкішою» боку.

Спроби уніфікації шлюбно-сімейних відносин з іноземним елементом робляться з початку XX ст. На універсальному рівні розроблено цілий комплекс Гаазьких конвенцій з питань сімейного права: про врегулювання колізій законів і юрисдикції в області розлучень і судового розлучення подружжя 1902; про право, застосовне до аліментних зобов'язань, 1972 р.; про співробітництво в галузі інострагнюго усиновлення 1993 р .; про врегулювання колізій законів у галузі укладення шлюбу 1995 р. і ін (всього близько 50) 10. Ці конвенції містять в основному уніфіковані колізійні норми. Основний недолік Гаазьких конвенцій - обмежене коло їх учасників. Багато з них так і не вступили в силу, оскільки не набрали необхідної кількості ратифікацій. На регіональному рівні слід відзначити конвенцією Європейського союзу 1970 р.; про правовий статус дітей, народжених поза шлюбом, 1975 р. та ін; Конвенцію СНД про правову допомогу у цивільних, сімейних і кримінальних справах 1993

Наявність цілого комплексу універсальних і регіональних міжнародних угод, що регулюють брачносемейние відносини, породило термін «міжнародне сімейне право», який, щоправда, вживається поки не дуже широко.

У Сімейному кодексі Російської Федерації проведена кодифікація правових норм, які відносяться до шлюбно-сімейних відносин за участю іноземців та осіб без громадянства (розд. VII). До таких відносин можливе застосування як російського, так і іноземного права. У разі вирішення колізійного питання на користь іноземного права визначено порядок встановлення змісту іноземного сімейного права (ст. 166). Це є обов'язком суду та інших компетентних органів Російської Федерації. Зміст іноземного сімейного права встановлюється з урахуванням його офіційного тлумачення, практикою застосування і доктриною у відповідній іноземній державі. За судом закріплено право звертатися до Міністерства юстиції Російської Федерації, інші компетентні органи та залучати експертів з метою встановлення змісту іноземних правових норм 11.

Сторони також має права вживати передбачені в закогюдательстве дії з метою надання суду допомоги при встановленні змісту іноземного сімейного права. Сімейний кодекс містить застереження про публічний порядок (ст. 167) - норми іноземного сімейного права не застосовуються, якщо їх застосування суперечить основам правопорядку (публічного порядку) Росії. У подібних випадках застосовуються норми російського права 12.

Загальноприйнято, що область шлюбно-сімейних відносин не повністю, а лише частково входить в об'єкт регулювання міжнародного приватного права. Це пояснюється тим, що шлюбно-сімейні відносини мають не тільки цивільно-правову, а й адміністративно-правову природу. А превалюючою в доктрині міжнародного приватного права є сьогодні позиція, згідно з якою об'єктом міжнародного приватного права можуть бути тільки цивільно-правові відносини міжнародного характеру. З цього випливає, що відносини, що виходять за рамки цивільно-правових, вже будуть регулюватися не міжнародним приватним правом, а нормами інших галузей права. До таких відносин можна віднести порядок державної реєстрації актів громадянського стану, порядок і терміни зберігання книг державної реєстрації та аналогічні відносини, які мають адміністративно-правовий характер і регулюються виключно нормами національного права, хоча традиційно розглядаються при вивченні питань сімейного права.

У Російській Федерації регламентація вказаних відносин передбачена Федеральним законом «Про акти громадянського стану» 1997 р.

Отже, міжнародне приватне право регулює тільки ті відносини з області шлюбно-сімейних, які мають цивільно-правову природу. Відразу слід звернути увагу на те, що чіткої диференціації інститутів на що мають публічно-правових та приватноправових природу в сімейному праві не існує. Можна вказати критерії, за якими в праві відбувається розподіл відносин на приватні та публічні, прийнятні і при характеристиці шлюбно-сімейних відносин. При виділенні відносин приватноправового (цивільно-правового) характеру керуються такими критеріями: наявність майнового або особистого немайнового характеру, диспозитивність, рівність сторін.

У разі, коли відносини різних інститутів сімейного права задовольняють названим критеріям, можна вести мову про об'єкт регулювання міжнародного приватного права. Крім того, крім наявності цивільно-правової природи необхідно, щоб відносини були ускладнені іноземним елементом, що дозволяє характеризувати їх як міжнародні.

До шлюбно-сімейних стосунків в міжнародному приватному праві відносять питання укладання та розірвання шлюбу, визнання шлюбу недійсним, визначення режиму майна між подружжям, регулювання аліментних зобов'язань, усиновлення та пов'язані з ними інші питання (наприклад, взаємини в прийомній сім'ї) за умови, що зазначені відносини мають міжнародний характер. При цьому треба пам'ятати, що міжнародний характер проявляється не тільки тоді, коли іноземці укладають шлюб на території Росії 13.

Міжнародними можуть бути і ставлення, коли їх учасниками є тільки російські громадяни. Це відбувається в ситуації, коли відносини складаються за межами Російської Федерації. Наприклад, народження російського дитини на території іноземної держави і які виникають у зв'язку з цим питання щодо захисту його майнових прав (зокрема, права на отримання аліментів) означають включення цих відносин в об'єкт регулювання міжнародного приватного права. Для того щоб можна було говорити про міжнародний характер, досить, щоб будь-який елемент у правовідносинах (суб'єкт, об'єкт чи юридичний факт) мав іноземну характеристику 14.

Характеризуючи область шлюбно-сімейних відносин, не можна не відзначити такий відрізняє її ознака, як переважання в кожній державі правових норм, що мають свої давні історичні та релігійні корені, наявність звичаїв, традицій, правил ввічливості, моральних, моральних і побутових норм, одним словом, все ті соціальні регулятори, які відображають специфіку кожної народності і певної спільноти людей.

Саме ця обставина і є перешкодою для уніфікації матеріальних і навіть (хоча в значно меншій мірі) колізійних норм у сімейному праві.

Колізії у правовому регулюванні різних сімейно-шлюбних відносин виявляються не тільки у правових системах держав, де панують різні релігії, але і в державах з однаковим віросповіданням і правовими системами однієї «сім'ї» (наприклад, в країнах романо-германського права).

Відмінності проявляються практично у всіх інститутах сімейного права, при цьому сам набір інститутів багато в чому збігається. Так, у законодавстві більшості держав передбачені норми, що визначають матеріальні умови для осіб, що вступають у шлюб, проте зміст цих умов у законодавстві кожної держави має свої особливості. Наприклад, у російському законодавстві умовами для укладання шлюбу є взаємна добровільна згода чоловіка й жінки і досягнення ними шлюбного віку, який встановлюється за загальним правилом з 18 років. В інших державах може бути встановлений більш низький або, навпаки, більш високий віковий ценз, при цьому визначається індивідуально для жінок і чоловіків.

У законодавстві деяких держав, переважно мусульманських, взагалі можна зустріти незвичні для менталітету російського людини умови: закінчення певного терміну після смерті чоловіка для реєстрації нового шлюбу (так званий «обітницю вірності»), облік різниці у віці між нареченим і нареченою, можливість реєстрації шлюбу при умови матеріальної забезпеченості нареченого і ін

Що стосується російського законодавства, то крім перерахованих умов в СК є спеціальна стаття, що закріплює обставини, що перешкоджають укладенню шлюбу. У їх числі відсутня необхідність отримання згоди батьків, що є необхідною умовою для реєстрації шлюбу у Франції в разі, якщо бажаючі вступити у шлюб не досягли віку 21 років. Дотримання матеріальних умов забезпечує в майбутньому дійсність шлюбу, і кожна держава уважно стежить за виконанням його громадянами встановлених правових норм 15.

1.2 Джерела правового регулювання шлюбно-сімейних відносин у міжнародному приватному праві

Відсутність одноманітності в змісті поняття матеріальних умов породжує в подальшому «кульгає шлюби» - шлюби, визнані в одній державі і не визнані в іншому.

Виходить, що при реєстрації шлюбу між громадянкою Франції і громадянином Росії громадянка Франції, що не досягла 21 року, має отримати згоду батьків (як того вимагає французьке законодавство), а для громадянина Російської Федерації в СК РФ така вимога не передбачено.

Існування в шлюбно-сімейної області «хромающих відносин» нерозривно пов'язане і обумовлено колізійної проблемою, яку, на відміну від інших цивилистических областей, в даному випадку дуже важко вирішити. Однак і в сімейному праві держави робили і роблять спроби уніфікувати окремі інститути. Однією з таких спроб стало прийняття у 1902-905 рр.. серії Гаазьких конвенцій: про шлюб, розлучення та судовому розлученні подружжя, про особисті і майнових відносинах між подружжям, про опіку над неповнолітніми, піклування над повнолітніми 16.

Вже сам факт появи на початку XX століття міжнародних конвенцій мав велике значення. Подібна уніфікація показала реальні можливості держав у досягненні компромісу й у цій, здавалося б, недоступною для однакового регулювання сфері. Слідом за конвенціями 1902-905 рр.., Які, на жаль, не набули широкого визнання, з'явилися інші Гаазькі конвенції: про закон, застосовне до аліментних зобов'язань на користь дітей, 1956 р.; про визнання і виконання рішень у справах про аліментних зобов'язаннях в стосовно дітей 1958 р.; про юрисдикцію, застосовне право відносно захисту неповнолітніх 1961 р.; про визнання розлучень та рішень про судовому розлученні подружжя 1970 р.; про право, застосовне до аліментних зобов'язань, 1973 р.; про право, застосовне до режимів власності подружжя, 1978 р. 17

Універсальна уніфікація, на жаль, не стала ефективним регулятором шлюбно-сімейних відносин міжнародного характеру. Значно результативніше виявилася регіональна уніфікація, здійснювана на різних континентах. Однією з перших стала уніфікація країн Латинської Америки, що завершилася прийняттям у 1928 р. Кодексу Бустаманте (відомого як Конвенція з міжнародного приватного права). Кодекс Бустаманте-це перш за все уніфікація колізійного права. Питанням сімейного права в ньому присвячені спеціальні розділи: «Про шлюб і розлучення», «Батьківство і встановлення батьківства», «Аліментні обов'язки родичів», «Батьківська влада», «Усиновлення», «Опіка», «Емансипація і повноліття», «Реєстрація актів громадянського стану ».

Між державами - членами СНД уніфікація колізійних норм сімейного права була здійснена в результаті прийняття в 1993 р. Конвенції про правову допомогу і правовідносинах у цивільних, сімейних і кримінальних справах (відома як Конвенція країн СНД 1993 р.). Подібно Кодексу Бустаманте, в Конвенції 1993 є спеціальна частина «Сімейні справи» 18.

У ній сформульовано норми, що закріплюють принципи вибору права при регулюванні наступних відносин:

  • матеріальних умов укладення шлюбу;

  • розірвання шлюбу;

  • визнання шлюбу недійсним;

  • відносин між подружжям, між батьками та дітьми;

  • встановлення або оспорювання батьківства (материнства);

  • встановлення або скасування усиновлення, опіки та піклування 19.

Особливу увагу в Конвенції приділяється визначенню компетенції судових установ держав-учасників, що розглядають суперечки у сфері шлюбно-сімейних відносин. Так, у справах про правовідносини між батьками і дітьми компетентний суд держави, законодавство якої підлягає застосуванню; у справах про розірвання шлюбу компетентні установи держави, громадянами якої є подружжя на момент подачі заяви, якщо подружжя має різне громадянство - установи держави, на території якої проживають дружини (якщо один з подружжя проживає на території однієї держави, а другий - на території іншої, компетентними будуть установи обох держав).

Зайве порівнювати кількість міжнародних матеріальних і міжнародних колізійних норм, прийнятих в області шлюбно-сімейних відносин. Уніфікація сімейного права обмежується в основному створенням колізійних норм. Матеріальних міжнародних норм в галузі шлюбно-сімейних відносин прийнято дуже мало 20.

Необхідно звернути увагу і на таку обставину, як регулювання багатьох відносин, що безпосередньо відносяться до шлюбно-сімейним або пов'язаних з ними, конвенціями, традиційно розглядаються в курсі міжнародного публічного права. Приміром, у 1980-990 рр.. був прийнятий ряд «дитячих» конвенцій: Конвенція про цивільно-правові аспекти міжнародного викрадення дітей 1980 р., Конвенція про права дитини 1989 р., Конвенція про захист дітей та співробітництво стосовно іноземного усиновлення 1993 р. 21

Перші дві з перерахованих завжди розглядаються при вивченні підгалузі міжнародного публічного права «Права людини». Знову-таки ця обставина зайвий раз підтверджує той факт, що з-за тісного переплетення публічних і приватних відносин чіткої диференціації конвенцій на джерела міжнародного публічного та міжнародного приватного права не існує. Аналіз традіціоннд «публічних» сімейних конвенцій показує, що в них поряд з міжнародними стандартами, що відносяться до публічно-правовим розпорядженням, містяться норми, що регулюють цивільні правовідносини. Наприклад, у Конвенції про права дитини 1989 р. є норми, пов'язані з особистим немайновим відносинам: положення, що закріплюють право дитини на ім'я з моменту його народження, немайнове право знати своїх батьків, норми, присвячені іноземному усиновленню.

Що стосується участі Російської Федерації в уніфікації сімейного права, то крім Конвенції країн СНД 1993 р., а також прийнятого Протоколу до цієї Конвенції 1997 р. Росія є учасницею близько 20 двосторонніх міжнародних договорів про правову допомогу, в яких крім розділів, присвячених загальносуспільним питань, є розділи, що регулюють шлюбно-сімейні відносини міжнародного характеру 22.

Глава 2. Правове регулювання стосунків у сім'ї

Коллизионно-правове регулювання шлюбно-сімейних відносин міжнародного характеру в Російській Федерації набуло якісно нового змісту з прийняттям Сімейного кодексу 1995 Натомість раніше діяли односторонніх колізійних прив'язок, які передбачали застосування виключно радянського законодавства, в нині діючому СК містяться двосторонні колізійні норми, що закріплюють такі формули прикріплення , як закон громадянства і закон місця проживання подружжя, відомі законодавства більшості держав. У ключовому щодо колізійного регулювання шлюбно-сімейних відносин міжнародного характеру розд. VII СК велика кількість норм присвячено питань укладання та розірвання шлюбу.

Укладення шлюбу. При укладенні шлюбу як на території Росії, так і за її межами можливі два варіанти «присутності» іноземного елемента. У Росії шлюб може бути укладений: 1) між громадянами іноземних держав - так званий «іноземний» шлюб і 2) між особами, одна з яких має російське громадянство, а інше - громадянство іноземної держави, так званий змішаний шлюб 23.

Аналогічна ситуація можлива при реєстрації шлюбу і на території іноземної держави:

1) шлюб може бути укладений між тільки російськими громадянами;

2) шлюб може бути укладений між особами, що мають російське та іноземне громадянство 24.

У всіх перерахованих випадках має значення визначення застосовної правової системи, що регулює порядок, форму та матеріальні умови укладення шлюбу. Що стосується перших двох питань - порядку і форми, то по суті вони відносяться до публічно-правових відносин і вирішуються кожною державою шляхом прийняття відповідних законів чи правових норм, що регламентують ці відносини незалежно від того, хто - вітчизняні громадяни або іноземці - є суб'єктами цих правовідносин . Разом з тим в розд. VII СК РФ 1995 р. є норма (аналогічні норми містилися і в КпШС 1969 р.), розглянута міжнародниками як одностороння колізійна норма. Згідно з цією нормою форма і порядок укладення шлюбу на території Російської Федерації визначаються законодавством.

Важливе значення при регулюванні укладення шлюбу набуває вибір права, що визначає матеріальні умови 25. При укладенні шлюбу на території Росії діє наступна колізійна норма: умови укладення шлюбу визначаються для кожного з осіб, що вступають у шлюб, законодавством держави, громадянином якої є особа (п. 2 ст. 156 СК).

Дана норма-це новела, вона вперше в російському сімейному право допускає застосування іноземного права при визначенні матеріальних умов. Для обох осіб, що вступають у шлюб, має також значення дотримання вимог російського законодавства про перешкоди до укладення шлюбу: згідно зі ст. 14 СК не допускається укладення шлюбу між особами, з яких хоча б одна вже перебуває в іншому шлюбі, близькими родичами, усиновлювачами та усиновленими, особами, з яких будь-хто визнаний недієздатним внаслідок психічного розладу.

У СК передбачена ситуація, коли особа, що вступає в шлюб, є біпатридів, тобто має два громадянства. У випадку, коли одне з громадянств російське, до умов укладання шлюбу буде застосовуватися російське законодавство. Якщо ж особа є громадянином двох іноземних держав, то умови укладення шлюбу будуть визначатися законодавством однієї з держав фажданства за вибором самої особи. Що стосується осіб без фажданства, то умови укладення шлюбу на території Росії встановлюються законодавством держави, в якому ці особи мають постійне місце проживання.

Російські громадяни мають право реєструвати шлюб не тільки в Російській Федерації, але і на території іноземних держав. Умовно розрізняють «консульські» і «загальногромадянські» шлюби: «консульськими» називають шлюби, укладені в дипломатичних і консульських установах, а загальногромадянськими - реєстровані в компетентних державних органах іноземної держави. Російські фаждане можуть укладати в іноземній державі і консульські, і общефажданскіе шлюби. Аналогічне право надається і іноземцям, реєструючим шлюби на території Російської Федерації 26.

Трохи інакше йде справа з реєстрацією «змішаних» шлюбів у консульських установах. Як правило, така можливість обумовлена ​​відповідним міжнародним договором.

Для визнання шлюбу, укладеного на території іноземної держави, дійсним потрібне дотримання певних умов. У разі якщо мова йде про укладання шлюбу між російськими громадянами або між особами, одним з яких є російський громадянин, необхідно:

1) дотримання російського законодавства стосовно матеріальним умовам вступу в шлюб (ст. 14 СК РФ);

2) дотримання законодавства держави, на території якого укладається шлюб.

Для визнання шлюбів, укладених між іноземцями, достатньо тільки дотримання законодавства держави, на території якого вони укладені.

У відношенні шлюбів, зареєстрованих між російськими громадянами або з участю російських громадян за межами Російської Федерації, в юридичній літературі висловлюється думка про те, що шлюб, укладений неповнолітньої громадянкою Російської Федерації (у віці, наприклад, 12-16 років) або неповнолітнім громадянином РФ, відповідно до законодавства держави, де реєструється шлюб, буде потім визнаний в РФ, оскільки в СК 1995 р., на відміну від раніше діючого КпШС 1969 р., міститься лише одна вимога - про виконання громадянами РФ ст. 14 СК 27. Що стосується вимоги про дотримання громадянами Росії шлюбного віку, то воно вже не закріплюється в цій статті і відповідно може не виконуватися.

Однак у силу публічного порядку, що представляє в області шлюбно-сімейних відносин з багатьох питань імперативні початку, правові норми про взаємну згоду осіб, що вступають у шлюб, досягнення шлюбного віку не можуть бути проігноровані нареченими 28.

Новелою в російському законодавстві є колізійна норма про недійсність шлюбу. Вона закріплена в ст. 159 СК і передбачає, що недійсність шлюбу, незалежно від того, де він був зареєстрований, визначається законодавством, яке застосовувалося при укладенні шлюбу.

Аналогічні норми містяться в міжнародних договорах, зокрема у Конвенції країн СНД 1993 р. і двосторонніх договорах про правову допомогу за участю Російської Федерації.

Розірвання шлюбу. На відміну від укладення шлюбу колізійне регулювання розірвання шлюбу зазнало значно менше змін. Подібно до колишньої ст. 163 КпШС у п. 1 ст. 160 СК сформульовано норму про те, що розірвання шлюбу між громадянами Російської Федерації та іноземними громадянами на території Росії проводиться відповідно до російського законодавства. У тому випадку, якщо за російським законодавством шлюб може бути розірваний в органах ЗАГСу (наприклад, при взаємній згоді подружжя, які мають неповнолітніх дітей), то на території іноземної держави це можна зробити у відповідному дипломатичному представництві або консульській установі України 29.

Розірвання шлюбу за межами Росії між громадянами Російської Федерації, громадянами Російської Федерації та іноземними громадянами або особами без громадянства буде визнаватися дійсним при виконанні наступної умови: дотримання законодавства відповідної іноземної держави про компетенцію органів, що приймали рішення про розірвання шлюбу, і підлягає застосуванню право. Слід зазначити, що колізійні прив'язки, що опосередковують вибір права, в законодавстві іноземних держав по-різному визначають підлягає застосуванню правопорядок.

Розірвання шлюбу може підкорятися або законодавством країни громадянства, або законодавством місця проживання подружжя або одного з них 30.

У російському сімейному законодавстві передбачена норма, яка дозволяє громадянам Росії, які проживають за кордоном, розірвати шлюб в суді України, незалежно від громадянства свого чоловіка. Єдиною проблемою, що виникає на практиці в подібних ситуаціях, є питання про вибір територіальної підсудності. Це питання в даний час законодавчо не вирішено. Необхідно включити відповідну норму про підсудність у цивільно-процесуальне законодавство для того, щоб можливість розгляду позову про розірвання шлюбу для російських громадян, які проживають за межами РФ, могла бути реалізована на практиці.

Визнання в Росії іноземних рішень про розірвання шлюбу означає, що іноземні рішення мають таку ж юридичну чинність, як і аналогічні рішення, винесені компетентними органами Російської Федерації. Наявність іноземного рішення про розірвання шлюбу, яке набрало законної сили, є достатньою підставою для того, щоб вважати подружжя розведеними, і не вимагає «дублювання» з боку відповідних російських органів. Особа, яка має рішення іноземного суду про розірвання шлюбу, може зареєструвати новий шлюб в Росії 31.

У російському законодавстві не міститься норм, що регламентують «реалізацію» визнання іноземного рішення. Тому не існує якої-небудь спеціальної процедури, пов'язаної з визнанням. У разі якщо зацікавлена ​​особа заперечує проти визнання, питання вирішується в судовому засіданні на підставі поданої заяви (ст. 413 ЦПК РФ) та у відповідності з гл. 45 ЦПК РФ визнання і виконання рішень іноземних судів та іноземних третейських судів (арбітражів). Указом Президії Верховної Ради СРСР від 21 червня 1988р. «Про визнання та виконання в СРСР рішень іноземних судів і арбітражів». Крім того, окремі положення про визнання судових рішень про розірвання шлюбу, а також про вибір права при розірванні шлюбу містяться в договорах про правову допомогу. Так, відповідно до ст. 52 Конвенції країн СНД 1993 рішення про розірвання шлюбу визнається при дотриманні наступних умов:

1) установи юстиції запитуваної держави раніше не приймали рішення;

2) справа згідно з нормами Конвенції, а також, законодавству держави, на території якого рішення має бути визнане, не відноситься до виняткової компетенції установ юстиції цієї держави 32.

2.1 Порядок укладення шлюбу

Порядок укладення шлюбу і його основні форми з точки зору виникнення правових наслідків у різних країнах визначаються принципово по-різному:

  • тільки громадянська форма шлюбу (Російська Федерація, Швейцарія, Франція, ФРН, Японія);

  • тільки релігійна (Ізраїль, Ірак, Іран, окремі штати США та провінції Канади);

  • альтернативно або та, або інша (Великобританія, Іспанія, Данія, Італія);

  • одночасно і цивільна, і релігійна (латиноамериканські держави, держави Близького Сходу і Південно-Східної Азії) 33.

Певні цивільно-правові наслідки породжує і неузаконені спільне проживання з веденням спільного господарства. У деяких штатах США просте співжиття після закінчення певного терміну спільного життя дозволяє суду встановити прецедент презумпції законного шлюбу.

Умови укладення шлюбу в національних законах також принципово різні, але можна виділити і ряд загальних рис:

  • досягнення встановленого законом шлюбного віку;

  • відповідальність за приховування обставин, що перешкоджають реєстрації шлюбу;

  • заборона шлюбів між близькими родичами, усиновлювачами та усиновленими, опікунами та підопічними;

  • заборона вступу в шлюб з обмежено дієздатними або повністю недієздатними особами;

  • необхідність явно вираженої згоди нареченого і нареченої 34.

У більшості розвинених країн для укладення шлюбу необхідно представити комплекс медичних документів (наявність заразних хвороб, венеричних захворювань, психічних розладів, алкоголізму, наркоманії, ВІЛ-інфекції). Наявність таких захворювань не є перешкодою до укладення шлюбу, але їх приховування породжує відповідальність винної особи і веде до визнання шлюбу недійсним (ст. 15, 28 СК РФ).

У законодавстві практично всіх країн передбачена спеціальна форма укладання шлюбів - консульські шлюби. Такі шлюби укладаються в консульствах або консульських відділах посольств між громадянами держави акредитування, що знаходяться на території даної іноземної держави.

Консульські шлюби укладаються на основі консульських конвенцій; до таких шлюбів застосовується законодавство держави акредитування. У деяких консульських конвенціях передбачена вимога враховувати і право держави перебування (Консульська конвенція між Росією і США).

Найгостріша проблема шлюбно-сімейних відносин з іноземним елементом - велика кількість «хромающих» шлюбів, тобто шлюбів, що породжують юридичні наслідки в одній державі і вважаються недійсними в іншому. Ця проблема породжена тим, що багато країн не визнають форму і порядок укладення шлюбу, якщо вони відрізняються від їхніх національних установлень.

Наприклад, в Ізраїлі «змішані» шлюби, укладені за кордоном, визнаються тільки в тому випадку, якщо мало місце вінчання в синагозі. «Кульгає» шлюби є серйозним дестабілізуючий явище в міжнародному житті, породжують правову непевність і тягнуть за собою негативні наслідки.

Не так давно була зроблена спроба усунути це явище - прийнята Гаазька конвенція про врегулювання колізій законів у галузі укладення шлюбу 1995 Однак ця Конвенція в силу поки не вступила, вона має обмежене коло учасників, держави, що не визнають укладені за кордоном шлюби, до Конвенції не приєдналися 35.

Французька судова практика вивела зі ст. 170 ФГК, згідно з якою матеріальні умови вступу в шлюб француза за кордоном підпорядковані французькому праву, двосторонню коллизионную норму, що матеріальні умови вступу в шлюб підпорядковані національному закону кожного їх подружжя. Під Францій в питаннях «змішаних» шлюбів широко застосовується застереження про публічний порядок, особливо якщо мова йде не про зізнань шлюбів, укладених за кордоном, а про укладення таких шлюбів на території Франції.

Форма шлюбу підпорядковується закону місця його вчинення, але при вступі в шлюб француза за кордоном необхідна попередня публікація про це у Франції. Матеріальні умови шлюбу з німецької праву підпорядковуються закону громадянства кожного з подружжя з застосуванням відсилань першого та другого ступенів (ст. 13, 27 Вступного закону до ГГУ).

Шлюби, укладені за кордоном, визнаються дійсними з точкизрения форми, якщо вона відповідає закону громадянства одного з подружжя або закону місця вчинення шлюбу. Шлюб між іноземцями, укладений за кордоном, дійсний з точки зору форми, якщо він зроблений уповноваженою посадовою особою держави, громадянином якої є один з подружжя, і в формі, що відповідає законодавству цієї держави.

Англійське прецедентне право щодо матеріальних умов шлюбу застосовує дві теорії:

  • шлюб повинен бути дійсним з точки зору закону доміцілія обох подружжя;

  • шлюб повинен бути дійсним за законом держави, в якому подружжя має намір мати свій домицилий.

Діє презумпція, що доміціліем сім'ї буде домицилий нареченого в момент скоєння шлюбу.

У США вирішення питання про дійсність шлюбу (як його матеріальних умов, так і форми) підпорядковується закону місця її укладення. Застосовується й інший підхід:

  • шлюб визнається дійсним (якщо це не суперечить публічному порядку країни суду) при альтернативному дотриманні закону місця його вчинення;

  • закону доміцілія хоча б одного з подружжя в момент укладення шлюбу;

  • закону доміцілія обох подружжя в момент порушення судової справи про дійсність шлюбу 36.

У зв'язку з колізійними проблемами шлюбу нерідко виникає питання про те, яке право має застосовуватися в суперечці про дійсність шлюбу, якщо один або обидва батьки мають іноземне громадянство.

Як правило, питання недійсності шлюбу вирішуються на основі права, які у питаннях укладення шлюбу (з точки зору матеріальних умов вступу в шлюб):

  • якщо обидва з подружжя мають однакове іноземне громадянство, застосовується закон держави громадянства;

  • при різному іноземному громадянстві подружжя приймаються до уваги збігаються приписи законів громадянства обох подружжя;

  • при відсутності співпадаючих приписів застосовується право, яке передбачає умова недійсності;

  • якщо один з подружжя має місцеве громадянство, застосовується закон суду.

Вирішення питання про недійсність шлюбу з точки зору форми передбачає застосування закону місця укладення шлюбу (законодавство Болгарії та Польщі).

Принципово інше рішення колізійних питань недійсності шлюбу передбачено в Законі про міжнародне приватне право та процесі Чехії: при визнання шлюбу недійсним діють ті ж самі критерії, що й у питаннях розірвання шлюбу, тобто вирішальним визнається право, що діє в момент пред'явлення позову 37.

В Албанії шлюб визнається недійсним, якщо він вважається таким як по шлюборозлучному статуту, так і по праву, застосовуваним при укладанні шлюбу. Генеральними колізійними прив'язками для вирішення питання про укладення шлюбу але правом більшості держав є особистий закон подружжя (йому підпорядковані внутрішні умови шлюбу) і закон місця укладення шлюбу (визначає форму і порядок укладення шлюбу).

Ці прив'язки передбачені як у національному законодавстві, так і в Гаазької конвенції про врегулювання колізій законів у галузі укладення шлюбу 1995 р. У деяких державах при укладанні «змішаних» шлюбів широко застосовуються застереження про публічний порядок (Франція).

У законодавстві багатьох держав встановлено необхідність отримати спеціальний дозвіл для вступу в шлюб з іноземцем (Угорщина, Індія, Іран, Італія, Норвегія, Польща, Швеція).

У сучасному міжнародному праві визначено, що зміна громадянства одного з подружжя автоматично не тягне за собою зміну громадянства іншої, але презюмують полегшений порядок зміни громадянства 38.

При укладанні «змішаних» та іноземних шлюбів на території Росії їх порядок і форма підкоряються російському законодавству (п. 1 ст. 156 СК РФ).

Законодавець передбачив кумуляцію колізійної прив'язки: умови укладення шлюбу визначаються особистим законом кожного з подружжя (тобто можливе застосування одночасно постанов двох правових систем).

При цьому необхідно враховувати положення російського права щодо обставин, що перешкоджають вступу в шлюб (п. 2 ст. 156 СК РФ).

Регулювання порядку вступу в шлюб біпатридів і апатридів проводиться в особливому порядку. Якщо біпатрид має і російське громадянство - умови його вступу в шлюб визначаються по російському праву. Для осіб з множинним громадянством умови вступу в шлюб визначаються законодавством держави але вибору самої особи (п. 3 ст. 156 СК РФ).

При визначенні умов вступу в шлюб для осіб без громадянства застосовується право держави їх постійного місця проживання (п. 4 ст. 156). Таким чином, у ст. 156 СК Російської Федерації встановлена ​​«ланцюжок» колізійних норм, по-різному регулює порядок укладення шлюбу для різних категорій фізичних осіб.

Шлюби між іноземцями, укладені в консульських та дипломатичних представництвах іноземних держав на території РФ, визнаються дійсними на умовах взаємності (п. 2 ст. 157 СК РФ).

Укладення шлюбів за межами території Російської Федерації врегульовано ст. п. 1 ст. 157 і ст. 158 СК РФ. Норма п. 1 ст. 157 СК відразу ж викликає багато питань: який характер вона має - імперативний або диспозитивний; що саме вона встановлює - право чи обов'язок для громадян РФ укладати шлюби за кордоном у дипломатичних або консульських установах України; чи мають російські громадяни право вступати за межами Росії в шлюби між собою не в дипломатичних або консульських установах Російської Федерації, а в місцевих органах реєстрації шлюбів?

Шлюби, укладені між російськими та іноземними громадянами за межами Російської Федерації, визнаються дійсними в Росії, якщо їх форма і порядок укладення відповідають закону місця укладення шлюбу та не порушені приписи ст. 14 СК Російської Федерації.

У зв'язку з деякими специфічними тенденціями розвитку сімейного права за кордоном (Нідерланди, Швеція, ФРН, Данія, США) виникає проблема визнання на території Росії одностатевих шлюбів, укладених між російськими та іноземними громадянами за межами Росії, оскільки законодавство Російської Федерації прямо не забороняє одностатеві шлюби . Шлюби між іноземцями, укладені поза межами Росії, визнаються дійсними при дотриманні законодавства місця укладення шлюбу.

Недійсність шлюбів з іноземним елементом визначається за законодавством, яке застосовувалося при укладенні шлюбу (ст. 159 СК РФ).

2.2 Припинення шлюбу

До 70-х років XX ст. практично у всьому світі розлучення розглядався як санкція за винну поведінку подружжя, за порушення шлюбного договору зі стягненням збитків та відшкодуванням моральної шкоди.

У середині 70-х років XX ст. в більшості держав Європи була проведена реформа розлучення. Основна тенденція реформи - відмова від концепції розлучення як санкції і перехід до концепції: розлучення - це констатація невдалого шлюбу 39.

Сучасне законодавство більшості країн передбачає як судовий, так і несудовий порядок розірвання шлюбу. На міжнародному універсальному рівні ці питання врегульовані в Гаазькій конвенції про визнання розлучення і судового розлучення подружжя 1970

Спеціальні правила розірвання шлюбів встановлені в міжнародних двосторонніх договорах України про правову допомогу (з Болгарією, Угорщиною, В'єтнамом, Польщею, Чехією):

  1. розлучення проводиться органами тієї держави, громадянами якої є подружжя;

  2. проживають в одній державі громадяни іншої держави можуть порушити справу про розлучення у суді за місцем проживання;

  3. при розірванні шлюбу застосовується закон громадянства подружжя;

  4. якщо подружжя не має спільного громадянства і проживають на території різних країн, справа про розлучення може бути порушено в суді будь-якої держави, і кожен суд буде застосовувати своє власне право 40.

Конвенція про правову допомогу країн СНД 1993 встановлює, що у справах про розірвання шлюбу застосовується право країни, громадянами якої є подружжя в момент розірвання шлюбу. При різному громадянстві подружжя застосовується право держави місця розірвання шлюбу.

Порядок розірвання іноземних та «змішаних» шлюбів визначено в консульських конвенціях і національному законодавстві. У більшості держав визнається розірвання шлюбів, що виробляється за кордоном. Розірвання шлюбу регулюється правом, яке визначає загальні наслідки шлюбу в момент порушення шлюборозлучного процесу. У принципі статут розлучення (розірвання шлюбу) слід статуту загальних наслідків шлюбу.

Основна колізійна прив'язка при вирішенні питань розлучення - закон місця розірвання шлюбу, субсидіарні - особистий закон подружжя і закон суду 41.

Законодавство європейських держав не визнає дійсність «приватних розлучень всередині країни» (розлучення але угоді, особливо розлучення «талак", за ісламським правом).

Французька судова практика дотримується правила, що у справах про розлучення за наявності у подружжя загального доміцілія застосовується саме цей закон, відсутність загального доміцілія передбачає врахування законів громадянства обох подружжя. У шлюборозлучних процесах французькі суди також досить широко використовують застереження про публічний порядок, проте у Франції часто зізнаються розлучення, скоєні за кордоном на підставах розірвання шлюбу, невідомим французьким правом. У цьому випадку діє загальна доктрина про те, що у визнанні іноземних судових рішень публічний порядок має «пом'якшене» дію але порівняно із застосуванням його до випадків визнання дії іноземного права.

В основі дозволу колізійних питань розлучення з німецької праву лежать наступні основні засади:

  • генеральної колізійної прив'язкою є особистий закон чоловіка на момент розірвання шлюбу (з застосуванням відсилань обох ступенів);

  • у ФРН розлучення на підставі іноземної закону може бути зроблений, якщо в даному випадку він допустимо не тільки за відповідним іноземному, а й з німецької праву;

  • німецький суд може винести рішення про розірвання шлюбу, якщо на момент розірвання хоча б один з подружжя має або німецьке громадянство, або німецька домицилий 42.

Англо-американське право виходить з того, що в питанні про розлучення необхідно тільки визначити підсудність справи англійської або американському суду. Якщо питання про підсудність вирішене, то тим самим вирішено і колізійних запитання: чи застосовується право країни суду. Питання про юрисдикцію зі шлюборозлучних справ вирішуються в основному за ознакою доміцілія подружжя. Англійська Акт про домицилий та шлюбно-сімейних справах 1973 Встановлює самостійний домицилий для заміжньої жінки. Цей Закон усунув труднощі, що існували раніше для «покинутої» дружини: вона не мала доступу до британських судів для розірвання шлюбу, якщо чоловік їхав за кордон і втрачав британський домицилий (довгий час в Англії дружина вважалася доміцильований там же, де чоловік).

У США суди деяких штатів вимагають фактичного проживання особи, яка порушила справу про розлучення, у тому штаті, де подається позов, протягом певного часу (від кількох тижнів до трьох років). Оскільки в США внаслідок інтерлокальних колізій надзвичайно поширена практика обходу законів про розірвання шлюбів, то американські суди вживають різні спроби боротьби з цим явищем:

  • вимога «добросовісного» доміцілія в штаті, де був проведений розлучення;

  • невизнання рішень про розірвання шлюбів, винесених судами, які перебувають поза того штату, де подружжя було доміцильований в момент пред'явлення позову про розлучення 43.

У Польщі та Чехії розірвання шлюбу регулюється законом тієї держави, громадянами якої є подружжя на момент пред'явлення позову. При різному громадянстві подружжя застосовується закон суду (Чехія), закон спільного місця проживання подружжя, а при його відсутності - закон суду (Польща). Закон суду застосовується в більшості держав, якщо право країни громадянства подружжя забороняє розлучення або надзвичайно їх ускладнює.

Для застосування в цьому випадку закону суду необхідно, щоб подружжя, або хоча б один з них, певний час проживали в країні суду (Чехія).

Угорський суд в шлюборозлучних процесах між іноземцями застосовує своє власне право. Однак якщо факти, що лежать в основі позову про розлучення, мали місце в країні громадянства подружжя і там не могли служити підставою для розлучення, то розірвання шлюбу в Угорщині неможливо. Якщо в законі громадянства подружжя є певні перешкоди для пред'явлення вимоги про розлучення (наприклад, заборона для чоловіка подавати на розлучення під час вагітності дружини), то і в цьому випадку угорський суд відмовить у прийнятті позову про розірвання шлюбу.

Статуту розірвання шлюбу (праву місця розірвання) підпорядковуються І основні наслідки розлучення, однак окремі питання (наприклад, право на ім'я) мають самостійне колізійне регулювання. Зокрема, питання про розподіл предметів домашнього ужитку і загальної квартири (який під час шлюбу підпорядковувався статуту загальних наслідків шлюбу) у взаємозв'язку з розлученням кваліфікується як його наслідок і передбачає застосування статуту розірвання шлюбу.

Проблема вирівнювання майнових часток подружжя також передбачає застосування статуту розірвання шлюбу (так зване правове вирівнювання часток). Однак це правило застосовується тільки в тому випадку, якщо воно відоме правопорядку громадянства одного з подружжя (ст. 17 Вступного закону до ГГУ). У цьому проявляється «обмежувальна» функція застосування закону громадянства, - у праві такої держави мають бути присутні поняття «повна компенсація», «вирівнює компенсація», «право на очікування вирівнювання часток», «часткова компенсація».

У європейських державах існує аналогічний розлучення, але юридично інший спосіб припинення шлюбно-сімейних відносин - на прохання сторін суд виносить рішення про сепарацію (судовому розлученні) подружжя. Шлюб не припиняється, але подружжя отримують право роздільного проживання. Основна відмінність від розлучення - у разі смерті одного з подружжя інший зберігає спадкові права.

Порядок розірвання шлюбів з іноземним елементом за російським праву встановлений у ст. 160 СК Російської Федерації, що містить «ланцюжок» колізійних норм. До розірвання будь-яких шлюбів на території РФ застосовується тільки російське право, тобто закон суду.

Законодавчо закріплено право російських громадян розривати шлюби з іноземцями, що проживають поза межами Росії, у російських судах або в дипломатичних і консульських представництвах Російської Федерації. Розірвання будь-яких шлюбів за межами Росії визнається дійсним в Російській Федерації, з дотриманням права відповідної іноземної держави. Основні вимоги - дотримання приписів іноземного права про компетенцію органів влади й законодавства про розірвання шлюбів.

2.3 Правовий статус дітей в міжнародному приватному праві

Колізійне регулювання правового становища дітей засновано на застосуванні закону громадянства дитини. Громадянство дітей встановлюється за громадянством батьків, за угодою між ними (якщо батьки мають різне громадянство), за принципом грунту (Резолюція Комітету міністрів ЄС «Про громадянство дітей, народжених у шлюбі»).

Основні проблеми правовідносин між батьками та дітьми - це встановлення і оспорювання батьківства (материнства), позбавлення батьківських прав, аліментні обов'язки батьків та дітей, охорона прав дитини, інститут батьківської влади. Регламентація цих відносин проводиться в першу чергу на основі особистого закону дітей і батьків (права країни громадянства або доміцілія) 44.

Застосовуються також закон країни постійного проживання дитини, закон компетентної установи, закон суду. Закон суду є допоміжною прив'язкою і застосовується за умови, що він найбільш сприятливий для дитини.

Питання походження дитини є передумовою для дозволу проблеми взаємовідносин між батьками та дітьми; ці питання, як правило, мають самостійну коллизионную прив'язку.

У Франції походження дитини визначається за національною праву матері. З питань узаконення і добровільного визнання батьківства (материнства) передбачені альтернативні прив'язки: узаконення шляхом подальшого шлюбу має відповідати або шлюбним статуту, яким національним законом подружжя, або особистого закону дитини. Визнання батьківства в судовому порядку провадиться за національним законом або заявника, або дитину.

У багатьох країнах з питань народження дитини вирішальним є закон громадянства чоловіка матері дитини (ФРН, Португалія, Італія, Японія). При різному громадянстві подружжя застосовується закон загального місця проживання, а при його відсутності - особистий закон чоловіка.

За англійським правом питання про «законності» народження в основному дозволяється на основі закону доміцілія чоловіка. Правовий статус дитини, народженої в законному шлюбі, його «шлюбне походження», регулюється статутом загальних умов шлюбу. Альтернативної прив'язкою (застосовується в інтересах дітей) є закон громадянства кожного з батьків, якщо у них різне громадянство. Відносини між «законними» батьками та дітьми в основному підпорядковані особистого закону батька: праву його громадянства (ФРН, Франція, Італія) або праву його доміцілія (Англія). Можливе застосування національного права батьків, права місця їх спільного проживання (Португалія).

Оспорювання факту шлюбного походження дитини провадиться на основі права звичайного місця проживання дитини або за законом його громадянства за народженням (Польща, Чехія). Закон доміцілія дитини регламентує і відносини між батьками і дітьми у разі припинення шлюбу.

Походження дитини, народженої поза шлюбом, визначається на основі закону громадянства його матері 45. Колізійне регулювання встановлення (оскарження) батьківства підкоряється закону громадянства дитини з народження (Чехія, Польща). Альтернативної прив'язкою при встановленні (заперечування) батьківства може служити закон громадянства батька і закон постійного місця проживання дитини. Така альтернатива встановлена ​​в інтересах дитини, оскільки далеко не у всіх державах можливе встановлення батьківства в судовому порядку. У Чехії встановлення (заперечення) батьківства щодо дітей, які проживають на її території, підпорядковане чеському праву, якщо це відповідає інтересам дитини; дійсність визнання батьківства визначається на основі права тієї держави, де таке визнання здійснюється.

Зміст правовідносин між дітьми, народженими поза шлюбом, та їх батьками регулюється за законом звичайного місця проживання дитини (особливо у випадках різного громадянства батьків і відсутність у них спільного доміцілія).

За німецької праву відносини між позашлюбною дитиною та її батьками підпорядковуються закону громадянства матері; по праву інших держав (Швейцарія, Данія, Греція, Іспанія) - особистого закону батька або особистого закону дитини (Чехія, Угорщина, Польща). Питання про обов'язок батька за змістом позашлюбної дитини вирішується на тих же колізійних підставах.

У Фінляндії, якщо мова йде про платежі на утримання дитини, зачатої на території Фінляндії, застосовується фінське право. В Угорщині до дітей, що мають іноземне громадянство, застосовується особистий закон батька в момент народження дитини, якщо дитина проживає в Угорщині - застосовно угорське право за умови, що воно є більш сприятливим для дитини.

Узаконення дитини, народженої поза шлюбом, шляхом подальшого шлюбу його батьків регулюється статутом загальних наслідків шлюбу. У випадку різного громадянства батьків альтернативної прив'язкою є закон громадянства одного з них. Якщо узаконення проводиться в якій-небудь іншій формі (а не шляхом подальшого шлюбу), то компетентний закон громадянства тієї особи, чия дитина підлягає узаконенню 46.

З питання аліментних зобов'язань на користь дітей основним колізійним критерієм є закон звичайного місця проживання дитини, яка визначає право на аліменти, їх розмір і коло зобов'язаних осіб (Австрія, Бельгія, Швейцарія, Франція, ФРН, Туреччина). Проблема взаємного утримання дітей і батьків дозволяється на основі права тієї держави, громадянство якої має особа, що претендує на одержання аліментів (Чехія, Польща).

Встановлення сукупності альтернативних колізійних прив'язок і цілої «ланцюжка» колізійних норм, що застосовуються при вирішенні питань правового статусу дітей, проводиться в інтересах дітей і спрямоване на досягнення їх максимального захисту.

Велика частина цих питань врегульована в міжнародному праві (як на універсальному, так і на регіональному рівні):

  • у Гаазькій конвенції про право, застосовне до аліментних зобов'язань стосовно дітей, 1956 р.;

  • у Гаазькій конвенції про компетенцію та застосовуване право відносно неповнолітніх 1961 р.;

  • в Конвенції про права дитини 1989 р.;

  • в Європейській конвенції про правовий статус дітей, народжених поза шлюбом, 1975 р.;

  • в Рекомендації Комітету міністрів ЄС 1979 р. «Щодо дітей проти жорстокого поводження 47.

Право, що застосовується до питань встановлення й оспорювання батьківства та материнства, визначено у ст. 162 СК Російської Федерації. Основна колізійна прив'язка - це закон громадянства дитини за народженням.

Встановлення (заперечення) батьківства (материнства) на території РФ припускає застосування російського права. Законодавець закріпив право російських громадян за межами РФ звертатися до дипломатичних та консульських представництва Росії з приводу вирішення даних питань.

Права та обов'язки батьків і дітей регулює ст. 163 СК Російської Федерації. Основна колізійна прив'язка - це закон спільного місця проживання батьків та дітей. За відсутності спільного місця проживання застосовується закон громадянства дитини. Аліментні зобов'язання й інші відносини припускають субсидіарне застосування закону місця постійного проживання дитини.

Аліментні зобов'язання повнолітніх дітей та інших членів сім'ї визначаються за законом спільного місця проживання (ст. 164 СК). За відсутності спільного місця проживання застосовується право держави, громадянином якої є особа, що претендує на одержання аліментів 48.

Інститут усиновлення (удочеріння) є одним з найдавніших правових інститутів (відомий з часів Стародавнього світу). Усиновлення являє собою складну правову і етичну проблему, оскільки необхідна тверда впевненість у дотриманні інтересів дитини. При усиновленні правовідносини між людьми, не перебувають у кровній спорідненості, аналогічні правовідносин між батьками та дітьми. У результаті усиновлення наступають серйозні правові наслідки: одні особи втрачають права та обов'язки батьків, інші їх купують. У більшості держав передбачений судовий порядок усиновлення (у РФ це справи окремого провадження). На міжнародному рівні основні питання усиновлення вирішуються в Європейській конвенції про усиновлення дітей 1967

В останні роки надзвичайно поширеним стало усиновлення (удочеріння) іноземними громадянами та усиновлення за кордоном. Тому в сучасному міжнародному праві встановлено більш високий стандарт вимог до усиновлення. Система усиновлення, закріплена в Конвенції ООН про права дитини 1989 р., забезпечує гарантії прав та інтересів дитини в разі усиновлення. Правовому регулюванню цих питань присвячені і Рекомендація Комітету міністрів ЄС 1987 р. «Про виховують сім'ях», і Конвенція про захист дітей та співробітництво стосовно іноземного усиновлення 1993

Колізійні питання усиновлення виникають у зв'язку з відмінностями відповідних приписів матеріального права в законодавстві різних держав: можливість усиновлення повнолітніх осіб, згода усиновлюваної і його кровних родичів, збереження правового зв'язку усиновленої особи з його кровними родичами і т.д.

Як правило, статутом усиновлення є або особистий закон усиновителя, або особистий закон усиновлюваної (можливо і кумулятивне їх застосування). До усиновлення одним або обома подружжям застосовується статут загальних наслідків шлюбу.

Для визначення переліку вимог, що пред'являються до вираження згоди дитини та її родичів (опікунів чи піклувальників), з усього комплексу питань усиновлення необхідно враховувати і закон громадянства дитини. Субсидиарно застосовується закон суду, особливо в тих випадках, коли вимоги до вираження згоди за законом громадянства нездійсненні або їх виконання ускладнене 49.

Французька судова практика в основному застосовує особистий закон усиновлюваної. Німецьке право виходить (з деякими обмеженнями) з особистого закону усиновлювача. Закон громадянства усиновителя застосовується у Чехії та Польщі. При різному громадянстві усиновлювача та усиновлюваної повинні враховуватися постанови обох правопорядків. В Англії усиновлення підпорядковується тільки англійському праву; тут основною проблемою є питання про межі юрисдикції суду. Панівне правило (що допускає виключення): усиновлювач повинен мати британський домицилий і усиновитель, і усиновлений повинні мати місце проживання в Англії.

Іноземні акти усиновлення визнаються якщо усиновитель доміцилювати у відповідній іноземній державі.

У законодавстві деяких держав є спеціальні правила на випадок різного громадянства подружжя-усиновителів: потрібно кумулятивне дотримання вимог законів обох держав (Чехія). Як виняток, усиновлення може бути проведене на основі чеського права, якщо іноземний закон не допускає усиновлення або надзвичайно його утрудняє (за умови, що усиновителі або хоча б один із них тривалий час проживають в Чехії).

За законодавством більшості держав питання про згоду дитини, його родичів або яких-небудь офіційних органів на усиновлення дозволяється по праву громадянства усиновлюваної (Чехія, Польща, Франція).

Статут усиновлення визначає і наслідки цього акту. При вирішенні питання, чи відповідає усиновлення праву тієї держави, суд якого розглядає спір, пов'язаний з усиновленням, виникає питання «підстановки». Це питання перш за все постає щодо спадково-правових наслідків. Якщо статут усиновлення передбачає менші, ніж статут спадкування, спадкові права усиновлену («слабке усиновлення» - має місце, зокрема, в англійському праві), то в інтересах дитини підстановка не повинна здійснюватися, навіть у разі наявності «еквівалентності законів» 50.

Колізійні питання усиновлення (удочеріння) в російському законодавстві вирішуються на основі «ланцюжка» колізійних норм. Основний колізійної прив'язкою виступає особистий закон усиновителя (громадянства або доміцілія) при усиновленні (удочерінні) на території РФ дитини, яка є громадянином РФ. При цьому закріплена необхідність дотримання сімейного законодавства РФ і міжнародних договорів Росії (ч. 2 п. 1 ст. 165 СК РФ). Усиновлення (удочеріння) іноземцями, які перебувають у шлюбі з російськими громадянами, дітей - російських громадян на території своєї держави презюмують застосування російського права з урахуванням міжнародних зобов'язань Росії. Законодавець встановив також застосування закону компетентної установи у разі усиновлення (удочеріння) на території Російської Федерації іноземного громадянина. Встановлено й перелік випадків, коли для усиновлення необхідна згода компетентного установи Росії, законних представників дитини та самої дитини.

У разі можливого порушення прав дитини необхідно відмовити в усиновленні (удочерінні) або скасувати виготовлене усиновлення в судовому порядку. На консульські установи Російської Федерації покладено обов'язок здійснювати захист прав та інтересів дітей - громадян Російської Федерації, усиновлення (удочеріння) іноземними громадянами, за межами Росії. При усиновленні (удочерінні) дітей - громадян Російської Федерації за межами Росії застосовується закон компетентної установи тієї держави, громадянином якої є усиновитель.

Для виробництва такого усиновлення необхідно отримати попередній дозвіл компетентного органу Російської Федерації. У Сімейному кодексі Росії є серйозний пробіл - повна відсутність регулювання усиновлення (удочеріння) російськими громадянами за межами Росії 51.

Цивільно-правовий інститут опіки і піклування є комплексом заходів, спрямованих на охорону особистих і майнових прав недієздатних і обмежено дієздатних осіб. Для сімейного права ці інститути мають значення, якщо опіка встановлюється над малолітньою або піклування - над неповнолітнім.

У сімейному праві опіка та піклування представляють собою сукупність окремих норм, спрямованих на охорону особистих і майнових прав та інтересів неповнолітніх в праві країн континентальної Європи опіка призначається у відношенні неповнолітніх, які втратили батьків, якщо батьки позбавлені батьківських прав або дієздатності в судовому порядку (ФРН, Швейцарія ). В англо-американському праві опіка тісно пов'язана з охороною дитини, оскільки його опікунами з народження за законом є його батьки (точно так само це питання вирішено і у Франції). У разі смерті батьків або позбавлення їх дієздатності або батьківських прав опікунами неповнолітніх призначаються особи, здатні виконувати ці обов'язки.

Опікуном може бути тільки дієздатна особа. Коло осіб, на яких можуть бути покладені обов'язки опікунів, практично скрізь обмежений:

1. Опікунами не можуть бути особи, самі перебувають під опікою.

2. Опікунами не можуть бути особи, які мають опікунів або позбавлені по суду почесних прав і переваг.

3. Опікунами не можуть бути особи, які ведуть аморальний спосіб життя.

4. Опікунами не можуть бути особи, чиї інтереси в значній мірі знаходяться в суперечності з інтересами підопічного.

5. Опікунами не можуть бути особи, оголошені неспроможними або щодо яких не закінчено конкурсне виробництво.

6. Опікунами не можуть бути особи, щодо яких була встановлена ​​заборона батьками неповнолітнього, коли вони були живі 52.

У Франції опікун призначається сімейною радою, у ФРН та Швейцарії - опікунською судом, у Великобританії та США - судом.

В обов'язки опікуна входить турбота про розвиток особистості підопічного, представництво його в цивільних справах. Опікун зобов'язаний вести справи підопічного як «дбайливий господар»; він несе відповідальність за збитки, що виникають у підопічного внаслідок недбалого ведення його справ.

У Великобританії і США опікун набуває статусу довірчого власника. Діяльність опікуна контролюється опікунською судом і сімейною радою. У країнах континентальної Європи над неповнолітнім, чиї батьки або опікуни тимчасово не можуть виконувати свої обов'язки по представництву, призначаються піклувальники.

Однією з форм піклування є прийомна сім'я. Прийомні батьки по відношенню до прийомним дітям володіють правами і обов'язками опікунів (піклувальників або - в залежності від віку дитини). Договір про передачу дитини у прийомну сім'ю має передбачати термін перебування в цій сім'ї; умови утримання, виховання та освіти дитини, права та обов'язки прийомних батьків; обов'язки органів опіки та піклування; умови та наслідки припинення договору. Прийомні батьки є законними представниками прийомної дитини, захищають його законні права та інтереси без спеціальних на те повноважень.

Договір про передачу дитини у прийомну сім'ю може бути достроково розірваний за ініціативою прийомних батьків при наявності поважних причин (хвороба, конфлікт з дитиною і т.д.); за ініціативою органу опіки та піклування; в разі повернення дитини батькам або її всиновлення. Всі виникають у результаті дострокового розірвання договору майнові та фінансові питання вирішуються за згодою сторін, а в разі спору - в судовому порядку.

Окремі питання опіки та піклування над неповнолітніми вирішуються в Гаазьких конвенціях про врегулювання опіки над неповнолітніми 1902 р. та забезпечення дієздатності повнолітніх та піклування над ними 1905 Ці конвенції містять уніфіковані колізійні норми. Установа опіки та піклування визначається відповідно до національного законом підопічного 53. Опіка або піклування щодо іноземця, що знаходиться на території даної держави, може бути заснована, тільки якщо закон країни, громадянство якої має неповнолітній іноземець, не зберігає за собою виняткового вдачі заклади опіки та піклування над своїми громадянами. Правовідносини між опікуном та піклувальником регулюються національним законом підопічного.

В даний час діє Конвенція про компетентних органах і право, що застосовується у справах про захист неповнолітніх, 1961 р. Ця Конвенція для відносин між своїми учасниками замінила Конвенцію 1902 р. (в Конвенції 1961 р. беруть участь Франція, ФРН, Швейцарія, Португалія та ін ). Відповідно до Конвенції 1961 р. у питаннях опіки і піклування по відношенню до неповнолітніх компетентні в основному органи держави звичайного місця проживання неповнолітнього, які при вирішенні відповідних справ застосовують своє власне право.

У російському праві дана проблема вирішується в цивільно-правовому порядку за допомогою «ланцюжка» колізійних норм 54. Основна колізійна прив'язка - це особистий закон опікуваного і підопічного. Законодавець передбачив поєднання кількох видів колізійних прив'язок (принцип розщеплення колізійної прив'язки) - застосування закону країни компетентності установи, особистого закону опікуна (піклувальника), закону країни реєстрації акта, російського права (якщо воно найбільш сприятливо для підопічного (опікуваного).

Глава 3. Правове регулювання шлюбно-сімейний відносин на прикладі мусульманських країн

3.1 Загальні положення про мусульманському шлюбі

В основі норм, що регламентують питання укладення шлюбу в усіх країнах Заходу і Північної Америки, лежить принцип моногамії. Неодмінною умовою укладення дійсного шлюбу відповідно до законодавства цих країн є відсутність іншого зареєстрованого шлюбу 55.

Полігамні шлюби мають велике поширення країнах мусульманського світу.

У мусульманських країнах державна реєстрація шлюбу, хоча й існує формально, але не є обов'язковою. Наявність же зареєстрованого у встановленому порядку шлюбу, не є перешкодою для одруження в мечеті.

Правова база мусульманського шлюбу, на жаль, недостатньо врегульована на законодавчому рівні. Вона базується на Корані і Сунні - основоположних джерелах права. Предметом цієї області є сімейні і спадкові відносини, опіка та піклування, взаємні обов'язки подружжя, батьків і дітей, інших родичів. Що стосується полігамного шлюбу, то це прямо передбачено в положенні 4:3 Корану: "... берете, на тих, що приємні вам, жінках - і двох, і трьох, і чотирьох».

Мусульманин має право укласти шлюб з будь-якою жінкою, крім атеїстка. Це пояснюється нормами шаріату, згідно з якими чоловік з його необмеженою владою в сім'ї зможе звернути дружину в свою віру. Однак обов'язковою умовою мусульманського шлюбу є можливість чоловіки фінансово забезпечити своїх дружин і дітей.

Не допускаються шлюби жінок-мусульманок з представниками іншої віри. За вступ у шлюб мусульманки з представником іншої віри, законодавством деяких мусульманських країн передбачена кримінальна відповідальність у вигляді тюремного ув'язнення.

У розлученні по-мусульманському ініціатива практично завжди виходить від чоловіка, який користується необмеженими правами. Для чоловіків спрощена процедура розлучення: йому, як голові сім'ї, досить усної заяви. Розлучення вважається таким, що відбувся, якщо чоловік прилюдно тричі заявить: "Ти мені не дружина". Однак і при формальній рівності чоловіка в ісламі, розлучення в середовищі незаможних верств населення зустрічаються рідше, у зв'язку з дорожнечею юридичної процедури в майнових питаннях, питаннях, в питаннях аліментів, виховання та утримання дітей, та інших суміжних питаннях.

Можна відзначити, що досить рідко зустрічаються розлучення в родинах, де жінки родом із Середньої Азії та Закавказзя, в той час як розлучення з дружинами-слов'янками - досить поширене явище.

Виховані в дусі рівноправності статей, жінки-слов'янки найчастіше негативно сприймають законодавче закріплення верховенства дружина, підпорядкування йому як главі сім'ї. Наслідки такого розлучення в більшості випадків негативно позначаються на долі жінки, яка залишається в чужій країні абсолютно безправною, не може вивезти на батьківщину своєї дитини, не може забезпечити себе матеріально, і грамотно відстояти свої права в суді 56.

Що стосується долі дітей у шлюбах, де це заздалегідь не обумовлено контрактом, то в законодавстві більшості мусульманських країн діє норма, відповідно до якої суд розглядає справу про визначення місця проживання дитини відповідно до «інтересами дитини». На практиці це означає, що перевага віддається тому з батьків, хто доведе свою здатність взяти всю повноту відповідальності за дитину: її здоров'я, виховання, навчання, розвиток, можливість його утримувати і задовольняти всі його життєві потреби. Не дивно, що в таких процесах зазвичай виграють чоловіки. Виняток становить невеликий відсоток жінок, що отримали громадянство, мають професію, нерухомість або можливість її придбання, бездоганно володіють мовою. Що стосується долі дітей, які залишилися після смерті батька, то законодавство більшості країн віддає перевагу другому батьку.

Майнові питання при розірванні шлюбу іноземки також вирішуються на основі шаріату - то є теж не на користь жінки. Однак у деяких країнах шаріату законодавчо закріплена можливість відшкодування жінці морального і матеріального збитку при розірванні шлюбу. Розміри виплати визначаються з урахуванням звичайного для конкретної сім'ї рівня життя. Це може бути як одноразова виплата капіталу, так і так звана «довічна рента».

У рідкісних випадках жінка може виступати ініціатором розлучення: віровідступництво чоловіка, його тривалу відсутність, приховування фізичних недоліків чоловіка на момент укладання шлюбу, і деякі інші. За відсутності вагомих причин для розлучення, жінка нерідко вдається до хитрощів, заявляючи, що вона приховала, що є атеїсткою: як вже висвітлювалося вище, шлюб з атеїсткою в мусульманстві не допускається.

Тому при реєстрації шлюбу їм необхідно потурбуватися не тільки оформленням шлюбного договору, а й укласти передбачені законом інші види угод, зафіксувавши в них такі права, як вільний вибір професії та місце проживання, право розпорядження належним їй майном, і головне - визначення місця проживання дітей, і аліментні зобов'язання у разі розлучення. В останні роки, тенденція до укладання такого роду контрактів і угод росте, і наші жінки намагаються заздалегідь страхуватися від можливої ​​тиранії чоловіка. На допомогу приходить і сучасне законодавство РФ про громадянство, що дозволяє жінці оформити дитині російське громадянство в консульській установі за кордоном.

Незважаючи тенденцію законодавчого врегулювання правового становища жінки в ісламській сім'ї, не можна не звернути увагу на труднощі у вирішенні цих завдань на практиці, яка багато в чому залежить від позиції, особистих якостей, виховання чоловіка. І жоден законодавець розчерком пера не в силах змінити століттями сформовані підвалини патріархального мусульманського суспільства.

3.2 Положення російської жінки, що складається в мусульманському шлюбі

Російським жінкам, які перебувають в мусульманському шлюбі кажуть: «Ви забудьте все, що в Росії знали, ви тепер заміжні жінки. Вже скажіть спасибі, що ми не закликаємо вас обличчя закривати ». Але в принципі в Єгипті зараз, в останні роки посилилася галабеізація жіночого населення. Розглядаючи студенток, можна навести такі дані, в 1991 році приблизно 60% дівчат ходило в європейському одязі і десь 30-40% студенток вищих навчальних закладів носили традиційну арабську одяг. На даний момент: 50 на 50% студенток носить традиційну арабську одяг. Тобто, на побутовому рівні йде така ретрадіціоналізація.

За даними Департаменту консульської служби (ДКС) МЗС РФ, більшість жінок, які вступають у змішані шлюби з громадянами африканських країн, - росіяни.

Особливо яскраво це видно зі статистики даних за місцем народження жінок, які постійно проживають в АРЄ: Москва, Ленінград, Алтайський, Краснодарський, Приморський, Ставропольський, Хабаровський країв, Астрахань, Білгород, Вороніж, Калуга, Магадан, Мурманськ, Перм, Тамбов, Ростова- на-Дону, Челябінськ, Магнітогорськ, Чита, Ярославль та інших.

Що стосується зон їх розселення по Африканському континенту в цілому, то згідно зі статистикою того ж МЗС РФ, нині росіянки проживають в 52 державах Африки; без малого 60% з них стають дружинами вихідців з країн Північної Африки - основного ісламського пояса континенту. І це, підкреслюємо, тільки в основному ісламському поясі континенту. Реально ж загальна чисельність прихильників ісламу в Африці становила на початок 90-х років понад 40% усього населення континенту; з них у Північній і Північно-Східній Африці 46%, Східній Африці близько 18%, Західній Африці 32%, Південній та Центральній Африці - близько 3%. Найбільші мусульманські громади сьогодні зосереджені в Єгипті (понад 90% населення країни), Нігерії (близько 46%, відповідно), Алжирі (99,6%), Марокко (99%), Тунісі (98,7%), Судані (близько 73 %), Ефіопії (28%), Гвінеї (понад 80%), Сенегалі (80%), Танзанії (понад чентверті населення країни), Сомалі (майже 100%), Лівії (близько 99%) 57.

З вищевикладеного випливає, що необхідно ознайомитися з деякими особливостями соціальної та законодавчої практик країн Магрибу по відношенню до іноземних громадян, які укладають змішані шлюби з населенням регіону.

Зрозуміло, що в такому контексті нас, в першу чергу, цікавить проблема акультурації через шлюб в сучасному ісламі. Не маючи наміру докладно зупинятися на правових складових власне феномен шаріату, вичерпно проаналізованих у роботах сучасних сходознавців і арабістів 58, зауважимо, що стосовно до об'єкта даного дослідження це поняття стає надзвичайно важливим доданком того етапу життя росіянок, який протікає в культурі чоловіка-мусульманина (якщо не в сенсі участі у відправленні релігійної обрядовості, то в рутині світської повсякденності, іменованої «мусульманської середовищем»), що поряд з іншими факторами складає суть проблеми адаптації росіянок у світі африканського чоловіка.

Торкаючись даного питання на його соціокультурному зрізі, відзначимо, що згідно з мусульманськими поняттями, жінка - створення не самостійне, що з'являється на світ для того, щоб належати чоловіку. Причому дискримінація (у тлумаченні того явища європейським створенням) починається вже з самого народження дівчинки - факту самого по собі негативного в ісламському сприйнятті. Згодом вона проявляється в різному підході до виховання дітей різної статі, а також на всіх наступних щаблях життєвого циклу жінки. Для неї основною життєвою завданням стає заміжжя, народження і виховання дітей, а життєвою ідеологією - покірність і безумовне підпорядкування чоловікові.

Навпаки, в хлопчиків з дитинства культивується свідомість переваги, його майбутня роль господаря, продовжувача роду, якому з часом належить не тільки матеріальне забезпечення жінки, але і посередництво в її взаємодії із зовнішнім світом.

Не беручись за складну задачу давати конкретні - негативні або позитивні - оцінки цьому явищу, пошлемося на спостереження деяких вчених у галузі вивчення Ісламу, які зазначають, що самі жінки часто є найбільш фанатичними захисницями такого порядку речей. Саме матері через різні моделі соціалізації дітей відтворюють в останніх традицію поділу ролей за ознакою статі, де хлопчики виховуються в безумовному визнанні свого соціального і біологічного переваги, а дівчатка - з почуттям приниженості, покірності і підпорядкування.

Одним з найбільш консервативних принципів мусульманської соціальної доктрини в її "жіночому вимірі" загальновизнано вважається інститут самітництва, дотримання якого є справою честі всієї родини, а зовнішнім символічним атрибутом залишається чадра - предмет нескінченних дискусій між прихильниками збереження традиційних ісламських цінностей і модерністів, а також вчених , громадських діячів, політиків. До цього дня надійно сховані в надра сімейного вогнища, жінка в ісламському шлюбі нерідко стає якимось приватизованим предметом приватної (гаремної) життя, чимось забороненим, жорстко контрольованим ззовні, ще більш залежним від волі чоловіка, практично безроздільно нею володіє.

У середині 90-х років в Кот-д `Івуар спостерігалася цікава тенденція, що виявлялася у взаєминах корінних чорношкірих представників чоловічої статі і молодих ліванок, що живуть у цій країні, яку деякі місцеві ЗМІ підрахували за прояв расизму. В останні кілька десятиліть вихідці з Близького Сходу, дійсно, селилися в цій країні та сусідніх державах, однак змішані шлюби між Ліваном і африканцями поодинокі. Але не з міркувань расової неприязні. Занадто сильні східні традиції у свідомості і повсякденній практиці батьків і братів потенційних наречених - дочок, сестер - жорстко контролюючих і ревниво оберігають останніх із найкращих спонукань: зберегти затворницю незайманою до шлюбу. Практики шлюбно-сексуальних відносин в Кот-д Івуар, особливо в столиці країни, Абіджані, дуже різні (багатоженство, левират, дошлюбні зв'язку тощо), тому мали місце випадки кулачних поєдинків родичів і претендента, а також прямого ув'язнення жінок у стінах жител .

Приватна життя жінки (включаючи секс) у мусульманській інтерпретації спочиває на таких коранических постулатах, як честь, цнотливість, сором'язливість, зведені в ранг майже безкомпромісних вимог і покладених в основу суворого контролю суспільства над своїми членами. Знову звернімося до інтерв'ю Ірини Абрамової та росіянками, що живуть в Каїрі, оскільки воно ілюструє спроби, хай не навмисного, але все ж порушення російськими дружинами цього коранічного тези: «Відносини весь час погіршувалися в сім'ї. Тобто, вони все-таки освічені дівчинки, з Москви, ну, звикли абсолютно до іншого, а так фактично треба було весь час сидіти вдома і займатися домашнім господарством. Працювати вони не мали права. Тобто фактично вони мають право, як я знаю, працювати, але потрібна згода чоловіка. А згоди чоловіка, природно, не було. І їх це життя зовсім не влаштовувала. Потім почалися там якісь скандали, крики, тому що вони свої права намагалися захистити, а їм казали, що вони абсолютно безправні. І вони повинні слухатися чоловіка і свекруха ».

Система традиційного мусульманського виховання вимагає від жінки дотримання таких обов'язкових норм суспільної поведінки, як, наприклад, опускати очі при зустрічі з чоловіком, приховувати під одягом прикраси і тіло (включаючи голову), безшумно рухатися, не входити ні в чиє, крім свого, житло, дотримуватися техніки ритуальних обмивань і ще багато іншого, зафіксоване передусім сурою "Жінки" Корану.

Що ж стосується власне інтимних відносин (хоч би які були різноманітні звичаї та ритуали, прийняті в різних соціальних сферах ісламського світу в цілому), то лише в шлюбі всі питання, пов'язані з сексом, знаходять, згідно коранічне твердження і офіційної позиції більшості товариств цієї культурно -релігійної зони, своє законне і єдине для жінки дозвіл. Звісно, ​​в зв'язку з цим, що коранічні приписи, що регулюють статеві відносини, забороняють перелюбу, подружню невірність, інцест. Цікаво у зв'язку з цим відзначити, що сама по собі культура «хіджабу» аж ніяк не виховує в чоловіках сексуальної умиротворення. Навпаки, дослідники підкреслюють тут пряму дію психологічної формули «заборонений плід солодкий»: позбавлені можливості бачити обличчя і тіла жінок, мусульманські чоловіки перебувають у більшій напрузі агресивної сексуальності, ніж представники культур зі слабкими заборонами по відношенню до жінок 59.

Звичайно, вказує магрібінскій дослідник А. Бухдіба, протягом століть у різних соціальних шарах склалося своє, особливе ставлення до традиційної ісламської моделі етики взаємовідносини статей. Втім, будь-яке суспільство (і ісламський світ - не виняток) в реальності завжди більш різноманітно за типами сексу. Магрібінская традиція це засуджує, суспільство закриває очі, але практично завжди ці питання оточені стіною соціального мовчання 60.

Нарешті, не можна не визнати того очевидного обставини, що молодь ісламських районів Африки (як, втім, і інших її культурно-історичних зон) все більше виривається за рамки цієї єдиної і загальноприйнятої моделі, все наполегливіше орієнтується на інші світові зразки шлюбно-сексуальних відносин, переважно європейські. Дуже цікаві в цьому плані спостереження Люби, яка мала можливість, а також (будучи свого часу студенткою Інституту країн Азії та Африки при МДУ) відповідну професійну підготовку для порівняльного аналізу відношення до ісламу різних представників молодого покоління, які сповідують цю релігію.

Як відомо, законодавства у сфері сім'ї та шлюбу на Африканському континенті відрізняються великою різноманітністю і формувалися, з одного боку, під впливом місцевої історико-культурної традиції і пов'язаної з нею системи звичаєвого права, з іншого, знаходилися (і в ряді випадків продовжують залишатися) під впливом норм континентального права, складаючи, таким чином, химерне (нерідко внутрішньо конфліктуючих або конкуруючих) переплетення звичаєвого права, релігійної шлюбної системи та сучасного державного законодавства 61.

Норми ж поведінки і моралі найчастіше визначаються у населення традиційної релігійно-правовою системою, як і раніше грає важливу роль в регулюванні сімейно-шлюбних відносин, у тому числі з іновірцями. Вельми рельєфно це проявляється в північноафриканських регіоні, у країнах з ісламською традицією, де, як відомо, основою поглядів на шлюб, сім'ю і сімейний побут є суворе дотримання принципів мусульманської догматики, права та етики, передбачених у Корані. При цьому майже повсюдне незнання Африки обтяжується для росіянок 62, виходять заміж за мешканців африканських країн ісламської зони, практично повною непоінформованістю про мусульмансько-правової культури в цілому і про шаріаті як універсальному зводі норм поведінки мусульманина - конфесійного та світського - який особливо суворий саме в системі шлюбно-сімейних відносин і питань спадкування. Розберемо цю проблему на прикладах двох країн - Мавританії і Тунісу.

Так, у Мавританії, хоча шаріат став основою законодавства порівняно недавно (з початку 80-х років), його норми в даний час регулюють практично всі сторони суспільного, сімейного і особистого життя громадян цієї країни. Поряд з цим у сімейних відносинах мавританців важливу роль відіграє звичаєве право (адат) 63. Сам по собі шлюбний церемоніал у мусульман Мавританії не носить звичного для співвітчизниці-росіянки урочистого характеру. Ось як описує і коментує цю подію одна з наших респонденток, понад 14 років прожила в м. Нуакшот: «Процедура ця тут зазвичай проходить дуже скромно. Шлюб оформляється вдома або в мечеті, у присутності найближчих родичів. Письмове запевнення шлюбу зовсім не обов'язково; досить того, що на церемонії присутні два свідки-чоловіки або один чоловік і дві жінки. Їх роль при укладанні шлюбу обмежується по суті формальним присутністю під час цього ритуалу, в момент, коли батьки нареченого виплачують батькові нареченої грошовий викуп, а духовна особа зачитує певні глави Корану і триразово проголошує умови договору ... Якщо укладається релігійний шлюб мусульманина з християнкою, то в їх шлюбний договір (або контракт) закладається мінімальний розмір викупу; або договір може не полягати взагалі ... До речі, при укладенні шлюбу між мусульманином і мусульманкою в свідках повинні бути тільки мусульмани; євреї, християни допускаються в свідки тільки у виняткових випадках, коли мусульманин одружується на дочці «отримав писання», тобто християнці або єврейці »64.

Що стосується змішаних шлюбних союзів, то вони займають особливе місце в правовій системі ісламу. У Корані, інших фундаментальних ісламських документах конкретно визначено, за яких умов допустимі шлюби з представниками інших релігій. Посилаючись на численні цитати з Корану, прямо і побічно присвячені шлюбу, що ділять людство на вірних і невірних і уточнюючі кордону між «чистими» і «нечистими», що розділяє мусульман і немусульман, М. Аркунов, відзначає, що вже за часів коранических одкровень люди знали, що законність кожного шлюбу пов'язана з рівнем «чистоти» - у релігійному сенсі 65. У той же час треба зазначити, що правова система не завжди динамічно підходила до змішаних шлюбів. Поява в ній заборон та дозволів, як правило, було пов'язано з конкретними історичними умовами. В одних випадках іслам в категоричній формі забороняє шлюби між представниками інших вірувань, в інших, навпаки, підтримує. Особливо нетерпимо ставиться він до висновку шлюбів між мусульманами і язичниками.

Інакше підходить Коран та інші теоретичні джерела ісламу до шлюбів з особами, які сповідують християнство та іудаїзм. При укладенні шлюбу з представницями цих релігій мусульманин повинен дотримуватися ті ж умови, що і в суто мусульманському шлюбному союзі. Разом з тим мусульманський шлюб з християнками або юдейка допустимо тільки в одному напрямку - між чоловіком-мусульманином і "жінкою писання". Шлюб ж мусульманки з християнином або іудеєм виключений. У нашому випадку тут практично не виникає колізій, бо переважна більшість змішаних шлюбів укладається між африканським мусульманином і росіянкою-християнкою (або атеїсткою, про що буде сказано окремо). Якщо все ж мусульманка здійснює такий вероотступніческій вчинок, то вона може бути піддана тюремного ув'язнення щоб "подумати про своїх помилках". Це відбувається тому (як стверджують місцеві тлумачі норм шаріату), що вважається: чоловік з його необмеженою владою в сім'ї зможе з часом звернути дружину в свою віру. Таку "релігійну еволюцію" "невірної" мусульманська мораль всіляко заохочує і відпускає за це гріхи.

З тієї ж причини іслам зовсім нетерпимо відноситься до шлюбів мусульманки з іновірцем. Нарешті, шлюби з атеїстами взагалі заборонені. Таким чином, шлюбні союзи мавританців з радянськими / російськими громадянками, укладені в колишньому СРСР або теперішньої РФ, законної юридичної сили на території Мавританії не мають (навіть якщо вони оформлені у повній відповідності з радянським / російським законом), офіційно не реєструються і розглядаються як співжиття . Щоправда, за своїм національним характером в питаннях релігії мавританців відрізняються терпимістю, тому й громадська думка, як правило, визнає російсько-мавританські змішані шлюби де-факто.

Специфіці мусульманського шлюбного союзу «зсередини», історії та традицій соціальної поведінки чоловіків і жінок у світі ісламу, стилю життя, моралі, і психології, правилам поведінки заміжньої жінки в мусульманському суспільстві присвячено безліч робіт 66, і докладне висвітлення цього питання прямо не входить до авторські наміри. Нагадаємо лише, що багатошлюбність (полігамія) в її найбільш поширеною формою - багатоженство (полігінія) - характерна риса мусульманського шлюбу. Коран не тільки дозволяє мусульманину перебувати у шлюбі одночасно з чотирма жінками («... одружитеся, на тих, що приємні вам, жінках - і двох, і трьох і чотирьох». Коран 4:3) але і, крім того (якщо немає можливостей гідно містити дружин), брати собі наложниць. Ці положення Корану вважаються священними основами полігамного мусульманського шлюбу, хоча в сучасній мавританської (та й в цілому північноафриканської) дійсності цією пільгою шаріату користуються далеко не всі чоловіки (як під впливом демократичних сил, які засуджують багатоженство серед службовців, до числа яких належить і основна маса фахівців , що навчалися в Росії, так і з причин економічного характеру, які часто не дозволяє чоловікові матеріально забезпечити одночасно кількох жінок).

Відчутний відбиток традиційних мусульманських уявлень і коранических постулатів носять ті галузі права, які регулюють шлюбно-сімейні відносини в Тунісі, хоча проблеми правового становища жінок, законодавче закріплення їх рівноправності (як і жіноче питання в цілому), на відміну від інших арабських країн Північної Африки, отримали тут досить помітний розвиток. Ці особливості необхідно мати на увазі, розглядаючи питання правового положення росіянок, які перебували у шлюбі з тунісців.

Прийнятий у 1956 р. Кодекс особистого статусу закріпив серед іншого основні принципи емансипації туніської жінки на державному рівні. Проголошувані ним особиста недоторканність і людську гідність були підкріплені для жінки цілим рядом заходів, серед яких: скасування полігамії (незгоду з цією вимогою каралося законом); встановлення узаконеного розірвання шлюбу, що дається чоловіком дружині, і офіційне надання подружжю права на розлучення; дозвіл для матері права опікунства над неповнолітньою дитиною у разі смерті батька і ін Дія існуючого майже півстоліття Кодексу особистого статусу не статично і постійно доповнюється поправками і змінами, внесеними у законодавство країни.

Туніське законодавство, що регулює правове становище жінки, розглядає шість основних громадянських станів, у яких може знаходитися жінка в різні періоди свого життя: жінка як наречена, як дружина, як мати, як розлучена жінка, жінка як опікун і жінка-працівник. Зупинимося на тих із статусів жінки, які мають відношення до іноземці, що вийшла заміж за тунісця.

Опускаючи загальні положення туніських норм укладення шлюбу (за формою вони багато в чому схожі з описаними вище), відзначимо лише, що з мусульманського права наречений зобов'язаний дати нареченій "придане". Це положення відтворюється Кодексом про особистий статус (ст.12 в новій редакції), хоча розміри "приданого" не обговорюються (воно може бути і суто символічним), але завжди стає особистою власністю тільки подружжя (у поняття "власне майно подружжя" туніські закони включають також подарунки та доходи від її роботи, що зберігаються за нею у разі розлучення).

Що ж стосується власне подружніх прав та обов'язків жінки-іноземки, то вони визначаються ст. 23 Кодексу про особистий статус, і практично всі положення перейняті з Корану. Незважаючи на те, що нова редакція цієї статті формально надає дружині рівні з чоловіком права 67 (стара версія цієї статті (§ 3) зобов'язувала дружині практично в усьому коритися своєму чоловікові), у разі виникнення правових колізій, наприклад, при шлюбі мусульманина з немусульманкой або при розгляді справи в суді, шаріат і раніше відіграє значну роль.

Виховані в своїй переважній більшості в дусі соціалістичного рівноправності статей, росіянки-дружини північноафриканців досить болісно сприймають законодавче закріплення верховенства дружина, підпорядкування йому як голові сім'ї, що неминуче призводить до внутріродинним колізій, нерідко закінчується розлученнями. Однак, як показує практика російських консульських установ на місцях, існує можливість певним чином збалансувати таке становище. Так, ст. 11 Кодексу про особистий статус передбачає, що особи, що вступають у шлюб, можуть укладати поряд зі шлюбним контрактом і інші види угод, де обговорювалися б ті чи інші особливості даного шлюбу. На жаль, на практиці дана стаття використовується рідко і некомпетентно. Хоча аж ніяк не позбавлена ​​здорового глузду фіксація в цих документах (таких істотних, точки зору правового становища жінки-іноземки) таких моментів, як працевлаштування, вибір місця проживання, спільно нажите майно та ін Наприклад, чоловік-тунісець - голова сім'ї і він має право заборонити дружині працювати. На основі ж зазначеної вище статті можна було б закріпити її "право на працю" в шлюбному контракті або доповнення до нього. До того ж крок уперед зробило туніське законодавство в галузі економічного і соціального права. Кодекс зобов'язань і контрактів, регулюючи майнові права жінок, надає їм повне право укладати контракти та договори в сфері майнових відносин, купувати, продавати і розпоряджатися своїм майном. Вступ до шлюбу не змінює ці юридичні права жінок і не впливає на їх права у майновому плані, так як відповідно до ст. 24 Кодексу про особистий статус чоловік не має права розпоряджатися особистим майном дружини.

Те ж стосується і місця проживання, яка в принципі визначає чоловік. Але знову-таки дружина-іноземка, яка не бажає, наприклад, слідувати за чоловіком у Туніс, може заздалегідь обумовити це право або ж визначити конкретне місце проживання в самому Тунісі. Таким чином, є можливість зафіксувати на правовому рівні досить суттєві реальні зобов'язання чоловіка по відношенню до дружини 68.

Не маючи можливості докладно розглядати тут питання про майнових і немайнових наслідки припинення шлюбу іноземки з тунісців (як у випадку розлучення, так і смерті чоловіка), відзначимо, що в цілому місцеве законодавство, регулюючи юридичні права розлученої жінки (до речі, тут практично не робиться відмінностей між туніской і громадянкою іншої країни), розглядає останню в двох статусах - власне розлученої жінки та розведеної жінки-володарки права опікунства. Хотілося б у зв'язку з цим звернути увагу на декілька обставин, пов'язаних із долею дітей після розлучення, яке відбулося в змішаній сім'ї.

До 1966 року в країні діяло положення, віддавало перевагу матері, незалежно від того, туніска вона чи іноземка. Зараз у місцевій юридичній практиці діє дуже розпливчасте формулювання "інтереси дитини". Так, у разі розлучення опікунство віддається одному з екс-подружжя або третій особі, при цьому беруться до уваги інтереси самої дитини. Але у випадку, якщо опікуном стає мати, то на неї покладається вся повнота відповідальності за навчання дитини, її здоров'я, відпочинок, поїздки, на неї лягають і фінансові витрати (про це говориться в новій ст. 67 Кодексу особистого статусу, яка тепер дає матері можливість, в залежності від стану справи, або деякі з прав, або всю повноту опіки) 69.

Тому в змішаному шлюбі, де правовий та економічний статус жінки, як правило, не дуже стійкий, питання, з ким залишаться при розлученні діти, в цьому випадку вирішується, як правило, на користь батька-тунісця. Головним аргументом останнього є те, що мати відвезе дитину, позбавивши його піклування, тобто здійснення батьківських прав та участі у вихованні дитини. Разом з тим у ряді випадків при розлученні відзначається позитивне рішення на користь матерів-іноземок (радянських / російських громадянок), які мали туніський національний паспорт. При цьому істотну роль грали особисті якості жінки, уміння триматися і контролювати свої дії, вести бесіду на іноземній мові, а також її професія, наявність житла та ін Взагалі ж зауважимо: коли мова заходить про легкість розірвання шлюбу за шаріатом, це ще не означає , що у всіх мусульманських країнах нею широко користуються. Для цього є безліч причин, пов'язаних як з особливостями історико-культурної традиції, так і економічного характеру. І хоча формально шаріат всіх чоловіків-мусульман ставить юридично в однакове становище, розлучення, наприклад, серед незаможних груп населення як і раніше рідкісні, оскільки перетворення юридичної можливості в реальність обходиться дуже дорого.

Що стосується питання про дітей, що залишилися після смерті чоловіка, то але сучасному туніському законодавству попечителькою неповнолітніх дітей з усіма правами (ст. 154 Кодексу про особистий статус) стає той, хто залишився в живих, тобто мати (як туніска, так і іноземка). Стаття ця почала діяти з 1981 року. До цього піклування доручалося найближчого спадкоємцю-чоловіка. Також з сучасного туніському законодавству, з 1993 р. розлучена мати отримала право опікунства над своєю дитиною. Зауважимо що раніше опіка, згідно з мусульманськими традиціями, було правом, наданим виключно чоловікам (ст. 5 Кодексу особистого статусу).

Розглядаючи нові закони і поправки, покликаних закріпити правовий статус жінки (у тому числі й іноземки) у системі шлюбно-сімейних відносин, потрібно відзначити, що незважаючи на зусилля уряду, їх втілення в життя супроводжується чималими труднощами. У цілому ж практичне рішення цих питань, хоча і має безліч специфічних особливостей і нюансів, все ж як і раніше багато в чому залежить від позиції, яку займуть сам чоловік або родичі по лінії чоловіка.

Нарешті, корисно згадати і про зміни у ставленні самих мусульман до такого роду шлюбів. Досліджуючи еволюцію ставлення в ісламському суспільстві до змішаних шлюбів, а також соціальні причини та підстави для такого роду матримоніальному поведінки, Мухаммед Аркунов, відомий французький професор-ісламознавство, відзначає, що незважаючи на всю привабливість європейських культурних моделей і стилю життя, привнесених в країни ісламського пояса , змішані шлюби залишалися дуже рідкими аж до п'ятдесятих років ХХ ст. Їх стає більше в період війн за визволення, а також в епоху отримання незалежності, що провокували потужну хвилю трудової еміграції, від'їзд студентів і «відплив мізків» в індустріально-розвинених країн.

Змішані пари, які повертаються жити на батьківщину чоловіка, відзначає він, довго будуть стикатися з ворожістю, моральними і психологічними труднощами, які часом призводять до розлучення. Шлюби серед жінок-мусульманок з немусульманами залишаються рідкістю, і їхня інтеграція в суспільство, вихідцем з якого є чоловік, ще більш проблематична, ніж у випадку з чоловіками, які обрали собі в дружини немусульманок. На думку М. Аркунов, змішаний шлюб не тільки призводить до психологічних і культурним пертурбацій. Заснований тільки на сімейному осередку, представленої лише самої подружжям та їх дітьми, він руйнує патріархальну сім'ю як таку, яка розміщується в більш широких рамках громадської солідарності, дуже дієвою, і яка понині не замінена ніякими сучасними інститутами соціальної безпеки (на Заході такого роду організми все частіше викриваються як непридатні, наприклад, у забезпеченні старості, - там усе частіше люди похилого віку виявляються нікому не потрібними, маргіналізуються).

Таким чином, сучасне неприйняття змішаних шлюбів має під собою не стільки релігійні чи расові, скільки, можливо, навіть більш вагомі моральні, психологічні та культурні обгрунтування. Що стосується ісламських суспільств, то мова йде саме про розуміння сім'ї в більш широкому сенсі слова, про соціальну групу; в контексті ідеології опору це може тлумачитися, як своєрідна форма опору загрозі збереження нації. З поверненням ж ісламу в політичне життя, прогнозує вчений, неприйняття подібних шлюбів ризикує додасться 70.

3.3 Розлучення в мусульманському шлюбі

Соціальна доктрина ісламу, яка регламентує нерівність статей у мусульманській сім'ї, зумовила і залежне положення жінки від чоловіка при розлученні. Саме тут чоловіче "самодержавство" проявляється у своєму справжньому сенсі.

Мабуть, головною особливістю шаріатського розлучення є те, що ініціатива останнього практично завжди виходить від чоловіка. Відповідно до Корану, розлучення вважається одностороннім дією, яка в основному виходить і збуджується з волі чоловіка. І при розірванні шлюбного союзу він користується необмеженими правами. Наприклад, він може давати розлучення своїм дружинам на свій розсуд, не оголошуючи причини, в будь-який час. (Як свідчать архівні матеріали ДКС МЗС РФ, такі (правда, поодинокі) випадки мали місце і в колоніях наших співвітчизниць, які постійно проживають в країнах Африки) 71. А наслідки мусульманського розлучення для жінки надзвичайно важкі, як у моральному, так і в організаційному планах. Останній вельми відчутний для нашої розведеною співвітчизниці, бо відповідно до шариатскому законодавству, вона зобов'язана залишати дітей в кровної родини чоловіка. І це не кажучи вже про труднощі, які виникають у неї при створенні нової сім'ї, особливо якщо вона іноземка. Розлучення в мусульманському суспільстві - це колосальне моральне приниження для будь-якої жінки. До цього дня для середнього мавританців розведена жінка - аморальна і негідна. Раз чоловік розлучається з дружиною, навіть не оголошуючи причин, самого факту розлучення вже достатньо для засудження жінки, з точки зору мавританської суспільної моралі.

У процедурі розлучення знову-таки переваги зберігаються за чоловіком, якому потрібно, без всяких пояснень, тричі сказати дружині: "Ти мені не дружина" (або вимовити будь-яку іншу, передбачену Кораном формулу), і розлучення вже вважається таким, що відбувся. Іншими словами, чоловіку достатньо усної заяви, щоб розірвати шлюб.

Ми не можемо перерахувати в заданому обсязі всі особливості шлюборозлучного процесу по-мусульманському, оскільки нюансів безліч (хоча практично всі вони підкреслюють антіфеміністскій характер процедури). Зазначимо тільки, що мусульманське законодавство все ж таки визнає окремі причини, що дозволяють жінці виступати з ініціативою розірвання шлюбу. До них відносяться: віровідступництво чоловіка (чи прийняття ним іншої віри); тривале його відсутність (терміни різні); наявність деяких фізичних недоліків дружина, прихованих ним до шлюбу. Але і тут (треба відзначити, що такі випадки поодинокі) необхідно змусити чоловіка перед суддею вимовити згадану вище ортодоксальну формулу мусульманського розлучення. Лише тільки після цього жінка буде вважатися розлученою.

У зв'язку з цим хотілося б звернути увагу на кілька цікавих моментів, які увійшли в практику мавританського мусульманського права і безпосередньо пов'язаних з досліджуваним випадком афро-російського шлюбу.

Наші співвітчизниці, які зареєстрували свій союз з мавританців у себе на батьківщині, іноді використовують у своїх інтересах положення шаріату, що забороняє мусульманину вступати в шлюб з атеїстка. У ситуації, коли жінки самі мають намір розлучитися з громадянином ІРМ, вони заявляють у суді, що при укладенні шлюбу приховали свої атеїстичні переконання, після чого суддя негайно оголошує шлюб недійсним. (Але навіть в цьому випадку діти, народжені від цього союзу, частіше за все залишаються з батьками і вважаються громадянами Мавританії). Тим не менш у мавританців і тут залишається "лазівка": він може звернутися в світський суд (у Мавританії до цих пір існує в своєму роді подвійне законодавство), який винесе відповідне рішення, керуючись тепер вже законами французького права.

Майнові питання при розірванні шлюбу іноземки з мавританською громадянином також вирішуються на основі шаріату. І знову-таки особливості статусу росіянки, яка уклала лише у себе на батьківщині шлюб з мавританців, юридично недійсний в Мавританії, дає першим у випадку розлучення певні переваги перед розводився жінкою-мусульманкою.

Справа в тому, що при припиненні мусульманського шлюбу розлучена жінка не може претендувати на будь-яку частину спільно нажитого майна, крім своїх особистих речей і подарунків чоловіка. Якщо ж мова йде про шлюб росіянки з мавританців, укладеному в Росії, то мусульманський суд, не визнаючи такого шлюбу і вважаючи його формою спільного проживання з обопільної згоди (партнерством), визнає за жінкою право на спільно нажите майно. Розбір в мавританському суді заяви про припинення спільного проживання не носить характеру справи про розлучення, а проходить як розгляд громадянського майнового позову.

Якщо жінка доведе, що вона мала власні доходи, які передала співмешканцю, чи що на її кошти придбано будь-яке майно, то в принципі суд може прийняти рішення про виділення їй деякої його частини або виплату компенсації. Після розлучення, по сформованій практиці, не відображеної в офіційних юридичних документах, жінки-іноземки можуть тривалий час жити в Мавританії за національним паспортом, у якому ставиться відмітка щорічна поліції. Мавританська громадянство вона може отримати не раніше, ніж через 5 років проживання в ІРМ.

Висновок

У міжнародному приватному праві кваліфікація таких понять, як "шлюб" дається через призму російського сімейного законодавства. Аналогічно тому, як російський правоприменитель розглядає фактичні обставини, пов'язані з шлюбними або родинними стосунками, які кваліфікуються як такі за російським законодавством, іноземний правоприменитель керується, перш за все, своїм національним правом.

Іноземний елемент або інша ознака, що використовується для ідентифікації об'єкта міжнародного приватного права, не може змінити саму характеристику правовідносин: це визначається правилами кваліфікації, закріпленими в ст.1187 Цивільного Кодексу Російської Федерації. Іноземний елемент підкреслює лише необхідність аналізу фактичних обставин з точки зору можливості їх регулювання нормами іноземного права.

При аналізі прийомів і засобів, що розробляються для регулювання правовідносин, що виникають при укладенні шлюбу, важливо зрозуміти, який арсенал правових засобів може забезпечити адекватне та ефективне регулювання цих відносин. Головною особливістю шлюбно-сімейних відносин, що дозволяє виділити їх з усього кола цивільно-правових відносин, є "де-юре" не врахована, але об'єктивно існуюча моральна складова. З цього приводу Л. М. Пчелінцева писала, що з урахуванням значущості шлюбно-сімейних відносин для кожної людини і для суспільства в цілому вони регулюються не тільки нормами моралі, а й нормами права, що утворюють відокремлену сферу законодавства - сімейне законодавство. Роль правових норм при регулюванні шлюбно-сімейних відносин аналогічна тій ролі, яку вони грають і при регулюванні будь-яких інших суспільних відносин: держава забезпечує гарантії примусового виконання юридичних розпоряджень.

Відзначаючи, що в шлюбно-сімейній сфері більш рельєфно, ніж в інших сферах, діють морально-етичні канони, слід визнати, що право, втручаючись в цю сферу, здатне лише окреслити гра ¬ Ниці дозволеного поведінки, але не регулювати самі відносини, що виникають у сім'ї або між особами, що вступають у шлюб. Іноземний елемент, потрапляючи в цю сферу, може вплинути на зміну системи правових норм, оскільки з його проникненням, крім національного сімейного права, "задіюється" і іноземне право.

Інформація про сутність правовідносин, які виникають при укладенні транскордонного шлюбу, виявлена ​​вітчизняними фахівцями в області сімейного права, максимально проектується і на площину відповідних відносин міжнародного характеру. Проте з одним принциповим уточненням: міжнародний характер обумовлює можливість регулювання цих відносин нормами іноземного права. Що стосується іноземного права, то воно може наділяти правовідносини, що виникають при укладанні транскордонного шлюбу, іншим змістом, відмінним від того змісту, яке надається даними відносин російським законодавцем. Наприклад, реєстрація союзу між 15-річною громадянкою РФ і 17-річним громадянином Франції, вироблена без попередньої згоди батьків, за російським законодавством буде кваліфікуватися як шлюб, а з французької праву не буде розглядатися як правовідносини взагалі. Ставлення до характеристики шлюбних відносин міжнародного характеру російського законодавця не змінюється: шлюб, незалежно від того, чи беруть участь у ньому іноземці чи вітчизняні громадяни, буде розглядатися за певних умов як шлюб.

Відомі юристи відзначають, що поняття, інститути та класифікації, що використовуються стосовно до шлюбно-сімейних стосунків, не змінюють свого змісту і в тому випадку, коли останні стають міжнародними. Наукові дискусії про розробку критеріїв, що відрізняють шлюбно-сімейні відносини від цивільно-правових відносин, продовжують залишатися актуальними незалежно від постановки додаткового питання про вибір застосовного права. Шлюбно-сімейні відносини, набувають міжнародного характеру, виходять за рамки дії національного сімейного права. Перш ніж буде здійснено їх регулювання матеріально-правовими нормами, спочатку потрібно вирішити питання про вибір компетентного права. "Пласт правових норм, опосередковуючи вибір права, знаходиться вже не в сфері дії сімейного права, а у сфері дії такого феномену, як міжнародне приватне право".

Кваліфікація міжнародного приватного права як самостійної галузі системи російського права породжує численні дискусії, провоковані, в тому числі, і непослідовною позицією законодавця.

Отже, слід ще раз зафіксувати тезу про те, що дефініція "шлюбно-сімейні відносини міжнародного характеру", що включає правовідносини, що виникають при укладанні транскордонного шлюбу, являє собою симбіоз досягнень двох наук - сімейного та міжнародного приватного права. Така позиція відповідає правилам кваліфікації, закріпленим в російському законодавстві: згідно ст.1187 Цивільного Кодексу Російської Федерації кваліфікація юридичних термінів на етапі визначення застосовуваного права здійснюється у відповідності з російським правом, за винятком випадків, коли юридичні поняття невідомі російському праву.

Далі, зміст транскордонних шлюбно-сімейних відносин, так само, як і зміст звичайних шлюбно-сімейних відносин, будуть складати майнові та особисті немайнові відносини, що складаються з приводу укладання та припинення шлюбу, а також різного роду майнові та особисті немайнові відносини, регульовані російським сімейним законодавством. Особливості шлюбно-сімейних відносин, виявлені вітчизняними вченими, можуть бути використані при характеристиці шлюбно-сімейних відносин міжнародного характеру. З точки зору російського права присутність в шлюбно-сімейних відносинах іноземного елемента не змінює їх кваліфікацію як шлюбно-сімейних відносин і не привносить в їх змістовну частину яких-небудь додаткових особливостей.

Таким чином, відштовхуючись від сучасного стану національного законодавства у сфері регулювання приватноправових відносин, ускладнених іноземним елементом, найбільш близькою до дійсності видається позиція вітчизняних учених про розгляд міжнародного приватного права як самостійної галузі російського права. При цьому розділ VII СК РФ є другим за обсягом після розділу VI ГК РФ джерелом МПП, внаслідок чого, на думку правознавців, є реальні передумови формулювати і розвивати в науці теза про становлення підгалузі міжнародного приватного права - міжнародного приватного сімейного права. Однак дана теза є ще передчасним, оскільки, крім наявності спеціальних колізійних норм, що діють у сфері шлюбно-сімейних відносин, іншого інструментарію, відмінного від загального інструментарію МПП, розділ VII СК не містить.

У сфері шлюбу і сім'ї сьогодні йде стрімкий розвиток відносин, що мають міжнародний характер. У XXI столітті багато сімей в юридичному аспекті вже давно мають у своєму складі так званий «іноземний елемент». Про це свідчать дані, наведені соціологами і психологами, що досліджують проблему розповсюдження змішаних шлюбів у Росії.

Також, у висновку, хотілося б запропонувати наступне.

Грунтуючись на конституційному принципі - кожен громадянин має право не лише сповідувати, але і жити відповідно до релігії - я пропоную ініціювати зміну в російському законодавстві, яке дозволило б вважати шлюб, укладений в храмі, дійсним і в органах РАГСу. Така практика має місце в США і деяких європейських країнах.

Список джерел та літератури

1. Нормативно-правові акти та інші офіційні документи

    1. Конституція Російської Федерації. Державні символи Росії. - К.: Сиб. Унів. Вид-во, 2008. - 64с.

    2. Конституція Франції. Документи історії Великої французької революції. Т.1. Отв.ред. А. В. Адо. - М.: Видавництво Московського університету, 1990. - 158с.

    3. Конституція США: Текст і постатейний коментар: У 2 ч. - М.: НОРМА, 1984. - 129с.

    4. Конституція Чехії. Конституції держав Європи. М.: НОРМА, 2001. - 201с.

    5. Коран. Переклад і коментарі І.Ю. Крачковського, М., 1963

    6. Гаазька конвенція «Про врегулювання колізій законів і юрисдикції в області розлучень і судового розлучення подружжя», 1902. Бюро Перекладів ТОВ "Глоуб-ГРУП"

    7. Гаазька конвенція «Про право, застосовне до аліментних зобов'язань», 1972. Бюро Перекладів ТОВ "Глоуб-ГРУП"

    8. Гаазька конвенція «Про співпрацю в області інострагнюго усиновлення», 1993. Бюро Перекладів ТОВ "Глоуб-ГРУП"

    9. Гаазька конвенцій «Про врегулювання колізій законів у галузі укладення шлюбу», 1995. Бюро Перекладів ТОВ "Глоуб-ГРУП"

    10. Цивільний кодекс Російської Федерації (частина перша) від 30.11.1994 № 51-ФЗ (прийнятий ГД ФС РФ 21.10.1994)

    11. Цивільний кодекс Російської Федерації (частина друга) від 26.01.1996 № 14-ФЗ (прийнятий ГД ФС РФ 22.12.1995)

    12. Сімейний кодекс Російської Федерації від 29 грудня 1995 р. № 223-ФЗ / / СЗ РФ. 1996. № 1.

2. Спеціальна література та матеріали судової практики

    1. Ануфрієва Л.П. Міжнародне приватне право. Особлива частина. М., 2000. - С. 120.

    2. Алексєєва Л.С. Уявлення подружжя про сім'ю в юридично значимому розвиток відносин у шлюбі: Дисс. канд. психол. наук. - М., 2004. - С. 216.

    3. Альошина Ю.Є., Борисов І.Ю. Поло-рольова диференціація як показник міжособистісних відносин подружжя / / Вісник Моск. Ун-ту. Сер. 14. Психологія. - 2004. - 2 - С. 44-53.

    4. Альошина Ю.Є., Гозман Л.Я., Дубовська Є.М. Соціально-психологічні методи дослідження подружніх відносин: Спецпрактикум з соціальної психології. - М.: МГУ, 2004. - С. 120.

    5. Андрєєва Г.М. Соціальна психологія: Підручник для вищ. шк. - М.: Аспект-прес, 2005. - С. 373.

    6. Анастазі А., Урбіна С. Психологічне тестування шлюбу в Міжнародному праві. - СПб.: Питер, 2001. - С. 688.

    7. Ачільдіева Є.Ф. Методичні аспекти досліджень стабільності шлюбу: Дисс. канд. екон. наук. - М., 2005. - С. 136.

    8. Антонюк О.В. Уявлення подружжя про розподіл ролей і становлення рольової структури молодої сім'ї: Дисс. канд. психол. наук. - М., 2005. - С. 169.

    1. Аркунов М. Змішані шлюбні союзи в мусульманському середовищі / / Схід. № 6, 2001. С. 45.

    2. Африка. Енциклопедичний словник. Т.1 / / М., 1986. С.590-591.

    3. Битянова М.Р. Соціальна психологія: наука, практика і образ думок. Учеб. посібник. - М.: ЕКСМО - Прес, 2001. - С. 576.

    4. Бухдіба А. Магрібінское суспільство і проблема сексу / / Схід. 1992, N1. С. 61.

    5. Войцехович В.Е. Духовні основи здоров'я / / Світ психології. - 2005. - 4. - С. 233-243.

    6. Вітьок К. Проблеми подружнього добробуту / Пер. з чеськ. / Под ред. М.С. Мацковская. - М.: Прогрес, 2004. - С. 144.

    7. Гозман Л.Я., Ажгіхіна Н.Л. Психологія симпатій. М.: Знання, 2003. - С. 94.

    8. Гурова Р.Г. Духовний світ молоді в мінливій Росії XX століття (лонгитюдне соціолого - педагогічне дослідження 1960 -2000 рр..) / / Світ психології. - 2006. - 4. С. 147-159.

    9. Гозман Л.Я., Альошина Ю.Є. Соціально-психологічні дослідження сім'ї: проблеми та перспективи / / Вісник Моск. Ун-ту. Сер. 14. Психологія. - 2005. - 4. - С. 10 - 20.

    10. Гозман Л.Я. Процеси міжособистісного сприйняття в сім'ї / / Міжособистісне сприйняття в групі. - М.: МГУ, 2006. - С. 294.

    11. Гурко Т.А. Становлення молодої сім'ї на великому місті: (умови та фактори стабільності): Дисс. канд. філос. Наук. - М., 2003. - С. 141.

    12. Гілязутдінова Р.Х. Юридична природа мусульманського права / / Шаріат: теорія і практика. Матеріали Міжрегіональної науково-практичної конференції. Уфа, 2000. С. 127.

    13. Данкелл С. Пози стоїть: нічний мова тіла / Пер. з англ. Л. Островського. - Нижній Новгород: Єлень, Арніка, 2004. - С. 239.

    14. Дружинін В.М. Психологія сім'ї. - 3-е изд., Испр. і доб. Єкатеринбург: Ділова книга, 2005. - С. 208.

    15. Дмитренко А.К. Соціально-психологічні чинники стабільності шлюбу в перші роки подружнього життя: Дисс. канд. психол. наук. - Київ, 2004. - С. 177.

    16. Ерпилева Н.Ю., Батлер У.Е., Коллизионное регулювання в міжнародному приватному праві Росії і Україні / "Законодавство і економіка", 2006 № 9

    17. Ерпилева Н.Ю., Міжнародне приватне право Росії / "Громадянин і право", 2002 № 7

    18. Єлізаров О.М. До проблеми пошуку основного інтегруючого чинника сім'ї / / Вісник Моск. Ун-ту. Сер. 14. Психологія. - 2006. - 1. - С. 42-49.

    19. Єлізаров О.М. Роль духовних ціннісних орієнтацій у процесі інтеграції сім'ї / / Вісник Моск. Ун-ту. Сер. 14. Психологія. - 2006. - 3. - С. 59-68.

    20. Жигалова І.В. Конфлікти в молодій сім'ї / / Актуальні проблеми сім'ї та дитинства сьогодні: Зб. диплом. робіт випускників Вищ. шк. комерції і упр. ПГУ зі спец. "Соціал. Робота". - Петрозаводськ: ПГУ, 2004. - С. 25-37.

    21. Звеков В.П. Міжнародне приватне право. Підручник. М., 2004. - С. 72.

    22. Інформація з Посольства СРСР у Судані від 6 квітня 1987 р. на ім'я Зав. Відділом Консульського управління МЗС СРСР; Пакет документів з Посольства СРСР в Об'єднаній Республіці Танзанія від 14 лютого 1978 р. на ім'я Начальника Консульського управління МЗС СРСР, у МЗС УРСР, В Управління кадрів МО СРСР і ін

    23. Керіг П.К. Сімейний контекст: задоволеність шлюбом, батьківський стиль і мовна поведінка з дітьми / / Питання психології. - 2006. - 1. - С. 158-164.

    24. Косачева В.І. Проблема стабільності молодої сім'ї: філософський і соціально-психологічний аналіз: (на прикладі Кузбасівського регіону): Дисс. канд. філ. наук. - Мінськ, 2006 .- С. 227.

    25. Кох Х., Магнус У., Вінклер фон Моренфельс П. Міжнародне приватне право і порівняльне правознавство. М., 2001. - С. 81.

    26. Кріндач А.Д. Іслам: Кількість громад / Релігії народів сучасної Росії: Словник. М.: Республіка, 1999. С. 612.

    27. Крилова Н. Л., Прожогіна М. В. «Змішані шлюби». Досвід міжцивілізаційного спілкування. М.: Інститут Африки РАН, 2002. - С. 59.

    28. Лалетин А.С. Колізійні норми, що регулюють майнові відносини подружжя в законодавстві іноземних держав / / Московський журнал міжнародного права. 2004. № 1

    29. Литвинова Л.Г. Конфліктність як порушення функціонування сім'ї на різних етапах її розвитку / / Актуальні проблеми сім'ї та дитинства сьогодні: Зб. диплом. робіт випускників Вищ. шк. комерції і упр. ПГУ зі спец. "Соціал. Робота". - Петрозаводськ: ПГУ, 2006. - С. 4-13.

    30. Лунц Л.А. Курс міжнародного приватного права в трьох томах. Т-1, М., 2002. - С. 151.

    31. Манукян Ю. К., Сучасне родинне право Російської Федерації і шаріат - 2003, С. 6.

    32. Макаров А. Н. Основні початку міжнародного приватного права. - Москва, юридична видавництво Наркомюста РРФСР, 2004. - С. 101.

    33. Мандельштам A. Н. Гаазькі конференції про кодифікування міжнародного приватного права. - С.-Петербург, друкарня А. Бенке, 2000. - С. 61.

    34. Мехта Ніязі. Мусульманська жінка: складні наслідки накладених обмежень / / Gross Vita. Вип. 1

    35. Мустафаєв М.Б., Мустафаєва М.Г. Мусульманське право. Махачкала: ДСА, 2001. С. 7.

    36. Міжнародне приватне право: Збірник методичних матеріалів / Відп. ред. Г.К. Дмитрієва. - М.: МГЮА, 2003. - 47с.

    37. Орлова Н. В. Шлюб і сім'я в міжнародному приватному праві. Автореф. дисс .... докт. юрид. наук. М., 2006. - С. 29.

    38. Пезешкіан Н. Сімейна психотерапія через російське законодавство: сім'я як терапевт / Пер. з англ., нім. - М.: Сенс, 2003. - С. 332.

    39. Пейдж С. Подружнє життя в США: Шлях до гармонії / Пер. з англ. - М.: МІРТ, 2005, - С. 416.

    40. Пек М.С. Неходжені стежки. Нова психологія любові, традиційних цінностей і духовного зростання / Пер. з англ. М. М. Михайлова. - М: Аваценна, Юніті, 2006. - С. 301.

    41. Резніков В.Є. Соціально-психологічна типологія конфліктної взаємодії подружжя: Дисс. канд. психол. наук - Мінськ, 2004. - С. 224.

    42. Сафронова С. С. Міжнародна уніфікація права, що регулює укладення та припинення шлюбу ». Автореф. дисс. ... Канд. юрид. наук. Саратов, 2003. - С. 19.

    43. Сюкіяйнен Л.Р. Мусульманське право. Питання теорії та практики. М., 1986. С. 101.

    44. Сіверцева Т.Ф. Сім'я в країнах, що розвиваються Сходу (соціально-демографічний аналіз). М., 1985. С. 76.

    45. Довідка Посольства СРСР у Тунісі "Про організацію служби РАГС у Тунісі" від 13 березня 1990 р.; Довідка Посольства СРСР у Тунісі "Деякі аспекти правового становища іноземних громадянок, які перебували у шлюбі з тунісцям" від 21 травня 1991

    46. Столін В.В. Психологічні основи сімейної терапії / / Питання психології. - 2005. - 4. С. 104-115.

    47. Самоукіна Н.В. Парадокси любові і шлюбу. Психологічні записки про любов, родину, дітей і батьків. - М.: Російська Ділова Література, 2004. - С. 192.

    48. Самоукіна Н.В. Чоловік очима жінки, або про чоловічу психологію. - М.: Інститут Психотерапії, 2001. - С. 192.

    49. Федосєєва Г. Ю. Еволюція російського колізійного регулювання у сфері транскордонних шлюбно-сімейних відносин / / Lex Russica. 2006 № 4

    50. Федосєєва Г. Ю. Правове регулювання шлюбно-сімейних відносин у пенітенціарних установах / / Lex Russica (Наукові праці Московської державної юридичної академії). 2007. № 4

    51. Федосєєва Г. Ю. Міжнародне приватне право: Підручник. 4-е вид. - М.: Ексмо, 2005. - 180с.

    52. Федосєєва Г. Ю. Шлюбно-сімейні відносини як об'єкт міжнародного приватного права Російської Федерації. Монографія. - М.: Наука, Флінта, 2006. - 71с.

    53. Швидак І.Г. Міжнародна уніфікація колізійних норм сімейного права / / Право і економіка. 1999. - С. 69.

    54. Шебанова Н.А. Сімейні відносини в міжнародному приватному праві. М., 1995. - 86с.

1 Мустафаєв М.Б., Мустафаєва М.Г. Мусульманське право. Махачкала: ДСА, 2001. С. 7.

2 Манукян Ю. К., Сучасне родинне право Російської Федерації і шаріат - 2003, С. 6.

3 Ануфрієва Л.П. Міжнародне приватне право. Особлива частина. М., 2000. - С. 120.

4 Орлова Н.В. Шлюб і сім'я в міжнародному приватному праві. М., 2006. - С. 97.

5 Макаров А. Н. Основні початку міжнародного приватного права. - Москва, юридична видавництво Наркомюста РРФСР, 2004. - С. 101.

6 Кох Х., Магнус У., Вінклер фон Моренфельс П. Міжнародне приватне право і порівняльне правознавство. М., 2001. - С. 81.

7 Крилова Н. Л., Прожогіна М. В. «Змішані шлюби». Досвід міжцивілізаційного спілкування. М.: Інститут Африки РАН, 2002. - С. 59.

8 Ерпилева Н.Ю., Батлер У.Е., Коллизионное регулювання в міжнародному приватному праві Росії і Україні / "Законодавство і економіка", 2006 № 9

9 Звеков В.П. Міжнародне приватне право. Підручник. М., 2004. - С. 72.

10 Швидак І.Г. Міжнародна уніфікація колізійних норм сімейного права / / Право і економіка. 1999. - С. 69.

11 Федосєєва Г. Ю. Еволюція російського колізійного регулювання у сфері транскордонних шлюбно-сімейних відносин / / Lex Russica. 2006 № 4

12 Федосєєва Г. Ю. Правове регулювання шлюбно-сімейних відносин у пенітенціарних установах / / Lex Russica (Наукові праці Московської державної юридичної академії). 2007. № 4

13 Орлова Н. В. Шлюб і сім'я в міжнародному приватному праві. Автореф. дисс. ... Докт. юрид. наук. М., 2006. - С. 29.

14 Сафронова С. С. Міжнародна уніфікація права, що регулює укладення та припинення шлюбу ». Автореф. дисс. ... Канд. юрид. наук. Саратов, 2003. - С. 19.

15 Міжнародне приватне право: Збірник методичних матеріалів / Відп. ред. Г.К. Дмитрієва. - М.: МГЮА, 2003. - 47с.

16 Мандельштам A. Н. Гаазькі конференції про кодифікування міжнародного приватного права. - С.-Петербург, друкарня А. Бенке, 2000. - С. 61.

17 Лунц Л.А. Курс міжнародного приватного права в трьох томах. Т-1, М., 2002. - С. 151.

18 Ерпилева Н.Ю., Міжнародне приватне право Росії / "Громадянин і право", 2002 № 7

19 Лалетин А.С. Колізійні норми, що регулюють майнові відносини подружжя в законодавстві іноземних держав / / Московський журнал міжнародного права. 2004. № 1

20 Шебанова Н.А. Сімейні відносини в міжнародному приватному праві. М., 1995. - 86с.

21 Федосєєва Г. Ю. Міжнародне приватне право: Підручник. 4-е вид. - М.: Ексмо, 2005. - 180с.

22 Федосєєва Г. Ю. Шлюбно-сімейні відносини як об'єкт міжнародного приватного права Російської Федерації. Монографія. - М.: Наука, Флінта, 2006. - 71с.

23 Алексєєва Л.С. Уявлення подружжя про сім'ю в юридично значимому розвиток відносин у шлюбі: Дисс. канд. психол. наук. - М., 2004. - С. 216.

24 Дмитренко А.К. Соціально-психологічні чинники стабільності шлюбу в перші роки подружнього життя: Дисс. канд. психол. наук. - Київ, 2004. - С. 177.

25 Гозман Л.Я., Ажгіхіна Н.Л. Психологія симпатій. М.: Знання, 2003. - С. 94.

26 Литвинова Л.Г. Конфліктність як порушення функціонування сім'ї на різних етапах її розвитку / / Актуальні проблеми сім'ї та дитинства сьогодні: Зб. диплом. робіт випускників Вищ. шк. комерції і упр. ПГУ зі спец. "Соціал. Робота". - Петрозаводськ: ПГУ, 2006. - С. 4-13.

27 Див: Ануфрієва М.П. Міжнародне приватне право. Особлива частина. М.: БЕК, 2000. Т. 2. С. 566

28 Єлізаров О.М. До проблеми пошуку основного інтегруючого чинника сім'ї / / Вісник Моск. Ун-ту. Сер. 14. Психологія. - 2006. - 1. - С. 42-49.

29 Жигалова І.В. Конфлікти в молодій сім'ї / / Актуальні

проблеми сім'ї та дитинства сьогодні: Зб. диплом. робіт випускників Вищ. шк. комерції і упр. ПГУ зі спец. "Соціал. Робота". - Петрозаводськ: ПГУ, 2004. - С. 25-37.

30 Косачева В.І. Проблема стабільності молодої сім'ї: філософський і соціально-психологічний аналіз: (на прикладі Кузбасівського регіону): Дисс. канд. філ. наук. - Мінськ, 2006 .- С. 227.

31 Альошина Ю.Є., Борисов І.Ю. Поло-рольова диференціація як показник міжособистісних відносин подружжя / / Вісник Моск. Ун-ту. Сер. 14. Психологія. - 2004. - 2 - С. 44-53.

32 Керіг П.К. Сімейний контекст: задоволеність шлюбом, батьківський стиль і мовна поведінка з дітьми / / Питання психології. - 2006. - 1. - С. 158-164.

33 Дружинін В.М. Психологія сім'ї. - 3-е изд., Испр. і доб. Єкатеринбург: Ділова книга, 2005. - С. 208.

34 Данкелл С. Пози стоїть: нічний мова тіла / Пер. з англ. Л. Островського. - Нижній Новгород: Єлень, Арніка, 2004. - С. 239.

35 Гурова Р.Г. Духовний світ молоді в мінливій Росії XX століття (лонгитюдне соціолого - педагогічне дослідження 1960 -2000 рр..) / / Світ психології. - 2006. - 4. С. 147-159.

36 Андрєєва Г.М. Соціальна психологія: Підручник для вищ. шк. - М.: Аспект-прес, 2005. - С. 373.

37 Столін В.В. Психологічні основи сімейної терапії / / Питання психології. - 2005. - 4. С. 104-115.

38 Самоукіна Н.В. Парадокси любові і шлюбу. Психологічні записки про любов, родину, дітей і батьків. - М.: Російська Ділова Література, 2004. - С. 192.

39 Гозман Л.Я., Альошина Ю.Є. Соціально-психологічні дослідження сім'ї: проблеми та перспективи / / Вісник Моск. Ун-ту. Сер. 14. Психологія. - 2005. - 4. - С. 10 - 20.

40 Гозман Л.Я. Процеси міжособистісного сприйняття в сім'ї / / Міжособистісне сприйняття в групі. - М.: МГУ, 2006. - С. 294.

41 Альошина Ю.Є. Задоволеність шлюбом і взаємне сприйняття подружніх парах з різним стажем спільного життя: Дисс. канд. психол. наук. - М., 2005. - С. 263.

42 Єлізаров О.М. Роль духовних ціннісних орієнтацій у процесі інтеграції сім'ї / / Вісник Моск. Ун-ту. Сер. 14. Психологія. - 2006. - 3. - С. 59-68.

43 Пейдж С. Подружнє життя в США: Шлях до гармонії / Пер. з англ. - М.: МІРТ, 2005, - С. 416.

44 Вітьок К. Проблеми подружнього добробуту / Пер. з чеськ. / Под ред. М.С. Мацковская. - М.: Прогрес, 2004. - С. 144.

45 Пек М.С. Неходжені стежки. Нова психологія любові, традиційних цінностей і духовного зростання / Пер. з англ. М. М. Михайлова. - М: Аваценна, Юніті, 2006. - С. 301.

46 Самоукіна Н.В. Чоловік очима жінки, або Про чоловічої психології. - М.: Інститут Психотерапії, 2001. - С. 192.

47 Анастазі А., Урбіна С. Психологічне тестування шлюбу в Міжнародному праві. - СПб.: Питер, 2001. - С. 688.

48 Ачільдіева Є.Ф. Методичні аспекти досліджень стабільності шлюбу: Дисс. канд. екон. наук. - М., 2005. - С. 136.

49 Гурко Т.А. Становлення молодої сім'ї на великому місті: (умови та фактори стабільності): Дисс. канд. філос. Наук. - М., 2003. - С. 141.

50 Альошина Ю.Є., Гозман Л.Я., Дубовська Є.М. Соціально-психологічні методи дослідження подружніх відносин: Спецпрактикум з соціальної психології. - М.: МГУ, 2004. - С. 120.

51 Резніков В.Є. Соціально-психологічна типологія конфліктної взаємодії подружжя: Дисс. канд. психол. наук - Мінськ, 2004. - С. 224.

52 Пезешкіан Н. Сімейна психотерапія через російське законодавство: сім'я як терапевт / Пер. з англ., нім. - М.: Сенс, 2003. - С. 332.

53 Войцехович В.Е. Духовні основи здоров'я / / Світ психології. - 2005. - 4. - С. 233-243.

54 Цивільний Кодекс Російської Федерації ст. 1199

55 Гозман Л.Я. Процеси міжособистісного сприйняття в сім'ї / / Міжособистісне сприйняття в групі. - М.: МГУ, 2006. - С. 294.

56 Антонюк О.В. Уявлення подружжя про розподіл ролей і становлення рольової структури молодої сім'ї: Дисс. канд. психол. наук. - М., 2005. - С. 169.

57 Африка. Енциклопедичний словник. Т.1 / / М., 1986. С.590-591.

58 Гілязутдінова Р.Х. Юридична природа мусульманського права / / Шаріат: теорія і практика. Матеріали Міжрегіональної науково-практичної конференції. Уфа, 2000. С. 127.

59 Мехта Ніязі. Мусульманська жінка: складні наслідки накладених обмежень / / Gross Vita. Вип. 1

60 Бухдіба А. Магрібінское суспільство і проблема сексу / / Схід. 1992, N1. С. 61.

61 Сюкіяйнен Л.Р. Мусульманське право. Питання теорії та практики. М., 1986. С. 97.

62 Шлюбний «вихід» в інші культурно-релігійні зони, як правило, не властивий жінкам-мусульманкам.

63 Сюкіяйнен Л.Р. Мусульманське право. Питання теорії та практики. М., 1986. С. 101.

64 З особистого архіву автора. Лист г-жи А.М. з Нуакшота від 20 вересня 1997

65 Аркунов М. Змішані шлюбні союзи в мусульманському середовищі / / Схід. 2001, № 6, с.131-132.

66 Сіверцева Т.Ф. Сім'я в країнах, що розвиваються Сходу (соціально-демографічний аналіз). М., 1985. С. 76.

67 У новій редакції ст. 23 Кодексу про особистий статус йдеться про те, що кожен з подружжя повинен звертатися до своєї половині з любов'ю, добротою і повагою, всіляко уникати негативних у відношенні іншого чоловіка і виконувати свої подружні обов'язки у відповідності з традиціями і звичаями. Дружина повинні спільно вести домашнє господарство, виховувати дітей. Чоловік як глава сім'ї повинен всіляко підтримувати свою дружину і дітей, а дружина, в свою чергу, також повинна сприяти підвищенню добробуту сім'ї, якщо у неї є на це кошти.

68 Довідка Посольства СРСР у Тунісі "Про організацію служби РАГС у Тунісі" від 13 березня 1990 р.; Довідка Посольства СРСР у Тунісі "Деякі аспекти правового становища іноземних громадянок, які перебували у шлюбі з тунісцям" від 21 травня 1991

69 У 1995 р. туніське уряд оприлюднив закон № 65/93 і заснувало спеціальний Гарантійний фонд для виплати аліментів та допомог розведеним дружинам і їх дітям. Роботу Фонду регулює ряд статей цього закону.

70 Аркунов М. Змішані шлюбні союзи в мусульманському середовищі / / Схід. № 6, 2001. С. 45.

71 Інформація з Посольства СРСР у Судані від 6 квітня 1987 р. на ім'я Зав. Відділом Консульського управління МЗС СРСР; Пакет документів з Посольства СРСР в Об'єднаній Республіці Танзанія від 14 лютого 1978 р. на ім'я Начальника Консульського управління МЗС СРСР, у МЗС УРСР, В Управління кадрів МО СРСР і ін

Додати в блог або на сайт

Цей текст може містити помилки.

Держава і право | Диплом
375.5кб. | скачати


Схожі роботи:
Спадкування у міжнародному приватному праві
Право власності в міжнародному приватному праві 2
Методи регулювання в міжнародному приватному праві
Колізійні норми в міжнародному приватному праві
Спадкові права в міжнародному приватному праві
Відносини усиновлення в міжнародному приватному праві
Спадкування у міжнародному приватному праві Казахстану
Обхід закону в міжнародному приватному праві
Право власності в міжнародному приватному праві
© Усі права захищені
написати до нас