Форма державного устрою примирливе право

[ виправити ] текст може містити помилки, будь ласка перевіряйте перш ніж використовувати.

скачати

Філія Федерального державного освітнього закладу середньої професійної освіти «Сибірський Державний міжрегіональний коледж будівництва та підприємництва»
в м. Тинда
РЕФЕРАТ
з дисципліни: «ТЕОРІЯ ДЕРЖАВИ І ПРАВА»
ТЕМА:
«Форма державного устрою, примирливе право»
м. Тинда
2009

Зміст
Введення
1. Форми державного устрою: поняття, види
2. Примирна теорія
2.1 Звільнення від кримінальної відповідальності у зв'язку з примиренням з потерпілим
3. Арабський халіфат: історія організації влади і управління
3.1 Організація влади і управління мусульманського права
3.2 Мусульманське право: виникнення, джерела та основні інститути
3.3 Чотири школи мусульманського законознавства
3.4 Зміни в сучасному мусульманському праві під впливом глобальних і регіональних процесів
Список літератури

Введення
Загальна історія держави і права - одна з самих містких юридичних дисциплін. Вона вивчає та узагальнює процеси виникнення, оформлення і наступних змін правових звичаїв і законів у різних народів світу на всьому протязі історії - давньої, середньовічної та сучасної.
Правове спілкування на відміну від особисто-владних відносин являє собою приклад справедливих індивідуальних і групових взаємин, які забезпечені певними гарантіями - згодою щодо способів та процедур вирішення виникаючих суперечок, повагою до усталених традицій і звичаїв, іншими елементами сформованої культури. Рівняння всіх учасників правового спілкування в користуванні правами за допомогою законів держави є сходинкою в еволюції і розвитку права від правового звичаю до правовому закону. Цей ступінь стала однією з найважливіших закономірностей в загальній історії права. Парадокс правової еволюції полягає в тому, що і на самих вищих її стадіях співіснування правового звичаю і встановленого людською владою закону не припиняється, а набуває лише нові різновиди і характеристики.
Саме характерне в соціальній історії правового звичаю і закону полягає в тому, що правовий звичай більш давнє закону, встановлюваного державною владою, і, таким чином, право набагато старше держави. Сьогодні ця істина знову зробилася загальновизнаною. Її першими відновниками стали автори навчальних курсів теорії права і держави.
Історія права не зводиться ні до хронологічного викладу подій і процесів, ні до історичного зіставленню якихось узагальнених типів правових систем (традиційне право - сучасне право, буржуазне право - соціалістичне право і т. д.). Право в набагато більшою мірою, ніж держава, постає стійкою і спадкоємної соціальної традицією. Воно завжди пронизане традицією свого засвоєння та застосування у внутрішньосімейного та іншому родинному спілкуванні, в релігійних обрядах і світських церемоніях, в повторюваних за аналогією судових рішеннях, у конституційному праві та в конституційно-правових звичаях.
У сучасному правосвідомості як складової частини цивілізаційної культури присутня набагато більше уявлень про правові конструкціях, окремих юридично значимих вчинках і стійких підрозділах галузей законознавства, які зберігаються від попередніх історичних епох, ніж у політичній культурі. Однак для історика стає цілком очевидним, що підкреслення традиційності, наступності в праві має врівноважуватися визнанням переривчастості та наявності характерних особливостей. Те ж саме, з певними застереженнями, відноситься і до сприйняття політичної історії, представленої відомостями про державний устрій, конституційному праві, політичних інститутах. Стани беззаконня та анархії зустрічаються в історії досить часто, але займають зазвичай нетривалий період і нетипові для держав упорядкованих і долучених до міцних соціальним традиціям.
Загальна історія права є наука про історичний досвід створення права у широкому його соціальне призначення та модифікаціях - первісного родообщінного права, потім права цивільного (громадянського), права приватного, публічного, міжнародного та інш. Вона постає перш за все як історія права різних народів і націй, включаючи історію права народів Росії. Вона оглядає при цьому досвід конструювання деяких загальнолюдських (загальних для різних народів) правових звичаїв, інститутів і ціннісних орієнтації (справедливих і корисних принципів), які під різними назвами - міжнародне право, природне право - присутні також у сучасному правовому спілкуванні.
Загальна історія права постає, таким чином, історією не тільки самобутньою, але також універсальної, многоедіной. Право в цьому сенсі, всупереч деяким стійким уявленням, може і повинно сприйматися явищем універсальним, а не тільки західним, загальноєвропейським. Ще одним очевидним прикладом універсального підходу до вивчення права можна вважати історію політичних і правових навчань, а також загальну теорію права.
Пропонований навчальний видання підготовлено відповідно до оновленої вузівської програмою і написано на основі курсів лекцій, прочитаних в Академічному правовому університеті при Інституті держави і права РАН, на юридичному факультеті ім. М. М. Сперанського Академії народного господарства при Уряді Російської Федерації і на вечірньому відділенні юридичного факультету Московського державного університету. Воно має на меті сприяти придбанню упорядкованих знань в області загальної історії держави і права як основоположної дисципліни в системі сучасної юридичної освіти. Іншим важливим завданням є ознайомлення з кращими зразками законодавчого мистецтва і творчістю видатних політичних реформаторів. Кожна тема забезпечена контрольними питаннями та відомостями про літературу для поглибленого вивчення найбільш важливих проблем і подій в історії права. Посилання на цитовані джерела дані в самому тексті підручника.
Самою спільним завданням цього навчального курсу є надання допомоги у виробленні навички сприйняття права як невід'ємного в минулому і сьогоденні елемента культури високої результативності і користі. Поряд з традиційним оглядом історії права країн Європи та Америки значну увагу приділено таким країнам, як Японія, Корея, Китай, Іран, Туреччина та ін Підручник націлений також на формування у студентів інтересу до кризових періодів у розвитку установ держави та законодавчого регулювання та до особливої ролі права і реформаторських зусиль у подоланні таких тенденцій.

1. Форми державного устрою: поняття, види
Питання про форму державного устрою має важливе практичне і теоретичне значення, особливо на сучасному етапі, коли класичні форми піддаються змінам, з'являються «гібридні» і «перехідні» форми державного устрою. З практичної точки зору важливо визначитися з формами нових державних об'єднань, оскільки це впливає не тільки на внутрішній устрій, але й міжнародне становище держав і державних утворень.
У юридичній літературі дане питання завжди розглядався через призму форми держави взагалі. У радянській літературі довгий час проблеми форми держави приділялася недостатня увага, тільки в шістдесяті роки дана проблема стала аналізуватися не тільки у навчальній літературі, почали з'являтися спеціально присвячені їй роботи у зв'язку з помітно зростаючим інтересом до проблеми державних форм взагалі, і соціалістичних форм держави зокрема .
На питання про загальне поняття форми держави тоді, як і зараз, немає єдиної точки зору. Але, так чи інакше, всі їх можна звести до трьох напрямків в залежності від поєднання традиційно виділяються елементів: форми правління, форми державного устрою, державного (чи політичного) режиму. Тільки в радянській юридичній літературі прихильники умовно традиційної точки зору ототожнювали форму держави з формою правління, а в сучасній літературі перевага віддається тричленної (рідко двучленной) структурі. Дослідження радянського періоду з проблеми державної форми не приділяли належної уваги формі державного устрою, в даних роботах аналізу піддавалися в основному тільки форма правління і політичний режим, іноді ототожнюючи загальне поняття форми з одним з її елементів у сучасному розумінні. Форма державного устрою, по суті, аналізувалася в основному посредствам критики буржуазних юристів (Бюрдо, Дюверже, ді Руффо і ін), які, на думку радянських авторів, проблему державного устрою зводили до питання про співвідношення суверенітету держави та її складових частин, а також про державні союзи. Висновки радянських авторів з цього питання, по суті, були подібними, але акцент ставився не на проблеми суверенітету, а на організації території. Так, на думку В.С. Петрова, форма державного устрою - це територіальна організація державної влади, що характеризується принципами взаємозв'язку окремих складових частин держави та їх органів влади між собою і з державою в цілому.
Говорячи про державний устрій, слід звернути увагу на багатозначність цього поняття. У літературі йдеться про устрій держави як про форму держави в цілому, про пристрій як про форму правління, про пристрій як територіальної організації. А.Б. Венгеров і Т.В. Кашаніна вважають, що дійсно, у всіх цих випадках мова йде саме про пристрій (будову, організації) держави, тільки в різних аспектах: політичному, структурному, територіальному. Очевидно тому, кажучи про форму держави і всіх її елементах, при визначенні понять Венгеров використовує термін «пристрій», причому кожного разу застосовуючи різні смислові відтінки, що може призвести до змішування традиційно виділяються і певний категорій.
В останні роки саме поняття «форма державного устрою» піддається критиці, намічається тенденція до виключення його з наукового обігу, заміні більш адекватним терміном. Чиркин В.Є. вказує, що в політичній літературі поняття «державний устрій» надавалося зайво широкий зміст: нерідко мався на увазі державний лад у цілому, а іноді включалися і деякі найважливіші елементи суспільного ладу (наприклад, партії). Тому в останні роки цей термін прагнуть замінити формулюванням «політико-територіальний», «територіально-політичний устрій» держави. Також замість запропоновано поняття «територіальна організація публічної влади», «територіально-політична організація держави», проте наголошується, що для позначення системи взаємин між центральною державною владою і які діють в територіальних складових частинах органами публічної влади повністю адекватний узагальнюючий термін ще не знайдений. Однак слід зауважити, що від традиційного поняття державного устрою намагалися відмовитися і деякі радянські юристи. Так, О.І. Частика, погоджуючись з Н.П. Фарберова, вважав, що його доцільно замінити терміном «форма державного єдності», бо там, де немає єдності, там немає і держави. Ця позиція не отримала підтримки ні в радянській, ні в сучасній теорії держави. Через відсутність достатньо аргументованої альтернативи за традицією зберігається термін «державне» пристрій, але в юридичній літературі при його вживанні є у вигляді лише устрій території держави, співвідношення держави як цілого з його основними частинами.
Внутрішній розподіл держави, правове становище її частин, їх взаємовідносини один з одним і з центральними органами влади охоплюються поняттям «територіальний устрій держави». У навчальній і науковій літературі простежується в принципі однакова характеристика даного терміну. Так, В.М Корельський. під формою державного устрою розуміє територіальну організацію державної влади, співвідношення держави як цілого з його складовими частинами. Миронов О.О. визначає державний устрій як внутрішню національно-територіальну організацію держави, співвідношення цілого і його частин. Венгеров А.Б., деталізуючи сам термін, вказує, що форма національно-державного і адміністративно-територіального устрою розкриває способи об'єднання населення на певній території, зв'язок цього населення через різні територіальні і політичні утворення з державою в цілому, а також зв'язок центральних і місцевих органів влади і управління, розподіл між ними повноважень. Вводячи більш адекватний термін, Чиркин В.Є визначає політико-територіальний устрій держави як організацію державної влади за територіальною ознакою, яка характеризує співвідношення держави як цілого з його складовими територіальними частинами. Як видно, при визначенні даного поняття істотних розбіжностей і суперечок не спостерігається, по-різному розставляються акценти: територіальна організація, національно-територіальна, адміністративно-територіальна. У цілому форму державного устрою можна визначити як організацію державної влади по території (територіальної чи національно-територіальної організації), що характеризує співвідношення держави як цілого з його складовими частинами.
Виходячи з даного визначення і представленої вище характеристики можна виділити наступні ознаки форми державного устрою. По-перше, це один з елементів, що характеризує форму держави. По-друге, цей елемент показує з яких частин складається внутрішня структура держави. По-третє, визначає правове становище частин держави і взаємовідношення їх органів. По-четверте, показує як будуються відносини між центральними органами державної влади та органами влади частин держави. Форма державного устрою найбільш повного розкриває і показує внутрішню структуру держави, як утворення, що мають риси, що відрізняють його від будь-якого іншого утворення.
На сьогоднішній день вироблені тільки дві безспірні форми державного устрою - унітарна і федеративна. Традиційно конфедерацію і інші форми об'єднання держав розглядають в рамках державного устрою із застереженням, що в цих випадках мова йде не про устрій держави, а про територіальну організацію союзу держав. Проте останнім часом з'явилася тенденція до виділення з форми державного устрою форм міжнародних об'єднань держав. Автор згоден з цією позицією, оскільки в сучасній теорії держави назріла необхідність виділити і визначити нове поняття - форма міждержавного пристрої об'єднань держав, так як в останнє десятиліття на міжнародній арені з'явилася досить велика кількість нових міждержавних утворень, навколо яких постійно точаться дискусії щодо їх форми, правового статусу, міжнародної правосуб'єктності. Теорія держави і права, як і будь-яка наука, повинна йти в ногу з часом і аналізувати нові явища, а не тільки систематизувати накопичений досвід. Для того, щоб найбільш наочно показати специфіку форм міждержавних об'єднань, необхідно дати коротку характеристику традиційного явища - класичних форм державного устрою.
Унітарна держава - це єдине цільне держава, що складається з адміністративно-територіальних одиниць, які підкоряються центральним органам влади й ознаками державності не володіють. Унітарна форма державного устрою має ряд ознак, які характеризують її з різних аспектів. На території унітарної держави діє одна конституція, єдина система законодавства, одне громадянство. У ньому функціонує єдина грошова система, проводиться обов'язкова для всіх адміністративно-територіальних одиниць загальна податкова і кредитна політика. Унітарна держава припускає єдині, загальні для всієї країни представницькі, виконавчі та судові органи, що здійснюють верховне керівництво відповідними органами місцевого самоврядування або органами управління на місцях. Крім того, складові частини унітарної держави не мають державним суверенітетом. Вони не мають своїх самостійних військових формувань, законодавчих органів та інших атрибутів державності.
На відміну від унітарної, федеративну форму державного устрою називають «складною», оскільки федерація представляє собою союзна держава, частини якого володіють ознаками державності. Як відзначається в літературі, федеративний державний устрій є унікальним, тому що, по-перше, воно неоднорідне, по-друге, різноманітно. Це визначається багатьма чинниками: відмінностями національно-етнічному складі населення, історичними процесами, географічним положенням та ін Однак, не дивлячись на це можна виділити ряд ознак, які характерні для більшості федерацій. територія федерації складається з територій її окремих суб'єктів, які називаються по-різному. У союзній державі верховна законодавча, виконавча і судова влада належить федеральним державним органам. Компетенція між федерацією та її суб'єктами розмежовується союзною (федеральної) конституцією. Суб'єкти федерації мають право прийняття власної конституції, мають свої вищі законодавчі, виконавчі та судові органи. У більшості федерацій існує єдине союзне громадянство і громадянство федеральних одиниць. При федеральному державному устрої в парламенті мається палата, що представляє інтереси членів федерації. Основну загальнодержавну зовнішньополітичну діяльність у федераціях здійснюють союзні державні органи. Вони офіційно представляють федерацію в міждержавних відносинах.
Необхідно підкреслити, що коли мова йде про форму державного устрою, завжди розглядається організація влади по території іменного держави, а не іншої освіти. Традиційний погляд на конфедерацію і інші форми об'єднань держав як на форми державного пристрою заснований на тому, що в теорії держави чітко не визначено місце подібним утворенням, тому їх розглядаю в рамках схожого з ними інституту. Існують прихильники точки зору, згідно з якою форму державного устрою слід розглядати в широкому сенсі, тоді можна повноправно включати в це поняття і територіальний устрій союзів держав. Представляється, що такий підхід містить у собі внутрішнє протиріччя. Якщо ми в рамках форми державного устрою будемо розглядати пристрій об'єднань держав, то повинні будемо прийти до висновку, що держава і об'єднання держав - це практично ідентичні поняття, і це подібність дозволяє нам розглядати територіальний устрій тих і інших в рамках одного інституту. Проте, як відомо, держава має ознаки, які відрізняють його від всіх інших утворень. З сутнісних ознак необхідно виділяти, по-перше, наявність публічної політичної влади, яка має верховенством на території держави, по-друге, державний суверенітет, який є необхідною властивістю будь-якого держави, а також найважливішим юридичною ознакою відмінності між державами та іншими утвореннями [24] , по-третє, наявність власної правової системи, по-четверте, наявність власної території - просторової основи держави - на яку воно поширює свою юрисдикцію, по-п'яте, населення, тобто людська спільнота, яка проживає на території держави. З атрибутивних ознак виділяють виключне право держави стягувати встановлені законом податки і збори, створення резервів на випадок надзвичайних подій, катастроф, а також для виконання інших спільних справ; створення правоохоронних органів, власної армії; наявність у держави власної унікальної символіки.
Проте на міжнародній арені виступають не тільки держави, але й інші суб'єкти - різні державні смакоти. У теорії міжнародного права вони одержали назву - міжнародні організації. У доктрині міжнародного права презюмируется наявність певного поняття «міжнародна організація» або щонайменше наявність певних ознак, досить адекватно її характеризують. Однак, на думку Н.А. Ушакова, в дійсності повної ясності в цьому питанні немає. На його думку, задовільною дефініції поняття міжнародної організації в міжнародному праві не існує, бо в універсальних міжнародних конвенціях (Віденська конвенція про право міжнародних договорів і ряд наступних конвенцій) говориться, що «міжнародна організація» означає міжурядову організацію (в російській тексті точніше було б сказати «міждержавну організацію»). Однак таке визначення лише відмежовує міжнародні міждержавні організації від міжнародних неурядових, тобто громадських організацій. Тим не менше, і в доктрині міжнародного права, і в міжнародно-правових договорах, виділяються ознаки міжнародної організації.
По-перше, це повинна бути постійно діюча міждержавна організація. Причому повинні бути дотримані три основних вимоги для її установи:
а) заснування організації відповідно до міжнародної угоди;
б) наявність у неї як мінімум одного органу управління;
в) установа організації відповідно до норм міжнародного права.
По-друге, повинно існувати розмежування законних повноважень і цілей між організацією та її державами-членами.
По-третє, міжнародна організація повинна мати законні повноваження, здійснюваними на міжнародному рівні.
По-четверте, вона заснована на принципі суверенної рівності держав-членів, при цьому членство в організації підпорядковане певним правилам, що характеризує участь держав у діяльності її органів та представництво держав при організації.
По-п'яте, міжнародної організації належать привілеї та імунітети, що забезпечують її нормальну діяльність.
Кормі міжнародних організацій існують об'єднання держав, які мають іншу правову природу і які раніше визначалися через єдиний термін - конфедерація. Такі об'єднання перебувають ніби в проміжному стані - це вже не міжнародні організації, але ще і не держави, тобто це міжнародно-правові об'єднання, в яких з'являються зачатки державно-правової природи. Як міжнародно-правове об'єднання, об'єднання держав характеризуються тим, що створено і діє на підставі міжнародного договору, держави зберігають незалежний статус, суверенітет. Міжнародно-правовий характер об'єднання обумовлений як і тим, що рішення загальних органів проводяться в життя рішеннями і діями органів держав, що входять в об'єднання, хоча це не обов'язково, якщо об'єднання має ознаки наднаціональності. У загальні військові формування держава добровільно направляє свій контингент і зберігає право на його відкликання, а саме військовий підрозділ не втрачає державної приналежності. В об'єднання держав в строгому сенсі слова немає своєї території, оскільки такої вважається сума територій держав-учасників. Однак при цьому проглядаються контури майбутнього держави: створення єдиних керівних органів; прийняття ними рішень, що діють на території об'єднання; утворення спільних військових формувань, митних та прикордонних структур; відрахування грошових коштів на утримання органів і зазначених підрозділів; можливе ходіння єдиної валюти або валюти на всій території об'єднання; винесення принципового рішення про рівну захист інтересів громадян на території держав-членів, а також введення інституту громадянства.
У сучасній теорії держави і права немає визначення поняття «об'єднання держав». У науці досить докладно досліджуються проблеми походження держав, його форми, функції, механізм, які зі своїх позицій зачіпають питання міждержавного об'єднання. Багато аспектів об'єднання держав відображені в міжнародному публічному праві, проте тут вони вивчаються, як правило, з позиції міжнародних організацій. Спірною видається точка зору В.А. Толстіков, який в рамках вивчення форми державного устрою синтезує деякі об'єднання держав під загальним поняттям складного держави - союз держав чи держава, що складається з відносно самостійних державних утворень. Н.Л Гранат і А.В. Цицугін, критикуючи такий підхід відзначають, що в даному випадку російський учений об'єднав під одним критерієм складного держави різні міждержавні об'єднання - імперії, федерації та конфедерації. Дійсно, союз або об'єднання держав некоректно порівнювати з державою, що складається з відносно самостійних державних утворень, тим більше синтезувати ці явища під одним інститутом.
Використовуючи метод порівняльного аналізу і спираючись на існуючі наукові позиції, що мають відношення до міждержавних об'єднань, можна дати визначення поняттю «об'єднання держав» як державного утворення, створеного на основі інтеграції самостійних держав для досягнення певних цілей, що поєднує в собі ознаки міжнародного об'єднання і державності.
Таким чином, при характеристиці форми державного устрою, необхідно розрізняти види форм саме державного устрою, не змішуючи їх з формами міждержавних об'єднань, оскільки, як було показано, держави та об'єднання держав мають різні ознаки та правову природу. У теорії держави і права питання про форми об'єднань держав ніколи не розглядався як самостійний інститут. Про нього говорилося як про територіальну організацію держав, що утворюють союз при визначенні форми державного устрою. В даний час в літературі деякі дослідники пропонують розглядати види міждержавних об'єднань як третю, перехідну форму державного устрою поряд з інститутами унітарного і федеративної держави, позначивши, таким чином, місце об'єднань держав у теорії держави і права. Представляється, що розглядати питання про форми міждержавних об'єднань необхідно окремо від інституту форми державного устрою.

2. Примирна теорія
Ця теорія дуже популярна на Заході. Її підтримують англійський учений Г. Берман і шведський учений Е. Аннерс та ін пристрасть до цієї теорії у західних дослідників цілком зрозуміло: західні країни розвивалися еволюційним шляхом, причому соціальні інститути там створювалися «знизу», тобто у міру виявлення потреби люди починали думати, як дат гідну відповідь на виклик об'єктивної реальності. Створення права - один з таких відповідей.
Суть теорії. Право починало зароджуватися не для врегулювання відносин усередині роду, а для впорядкування відносин між пологами. Усередині роду обов'язок миротворчості та судової влади виконував найбільш шановний представник роду. Кожен окремий індивід роду ще не представляв собою суб'єкта. Адже рід забезпечував йому безпеку та захист. Сила роду, таким чином, була силою кожного його члена і тому в інтересах будь-якого індивіда було не протиставляти себе роду.
Між родовими групами траплялися конфлікти, і їх залагоджувати було в інтересах племені. Плем'я було перш за все одиницею військової. Його сила в той далекий час визначалася перш числом, а не умінням. Ось чому було вкрай невигідно втрачати людей внаслідок внутрішніх конфліктів.
Конфлікти між пологами були справою звичайним. Адже у родових груп були свої особливі інтереси (зайняти краще місце на стоянці, використовувати більш вигідну територію та ін.) Причини їх криються в біологічно закладеному бажанні людини вижити, тобто в бажанні, що містить якусь стихійну готовність до відплати. Саме з цього і народилася сама ідея кровної помсти, що забирала життя багатьох древніх людей. Більше того, сам ризик бути підданим кровної помсти чинив сильний тиск на членів роду в плані прагнення до миру між різними родовими групами, оскільки не можна було передбачити, чим закінчитися ворожнеча, чи не будуть знищені члени конфліктуючих пологів до останньої людини.
Саме з договорів про примирення, що укладаються спочатку за допомогою народних зборів, потім ради старійшин, виникло, як вважають прихильники цієї теорії, примирливе право. Згодом договір примирення в силу повторення ситуації однорідного характеру поступово переріс в правила, правові норми, відповідно до яких в се більше збільшувалася сума штрафу за нанесення тілесних ушкоджень і т.д.
Спочатку не проводилося різниці між проступками. Нанесено чи тілесне ушкодження, захоплена чи частину майна роду, або не виконаний договір обміну і т.д. - Все це давало привід для кровної помсти, а тоді, коли вона була замінена грошовими стягненнями, то для застосування віри (штрафу). Не мало також значення і те, коли настала смерть в результаті наміру, або вона стала наслідком нещасного випадку.
Однак поступово правила примирення стали диференціюватися. На основі дозволу цілого ряду ситуацій різного характеру виникла ціла система правових норм. З покоління в покоління вона продовжувала удосконалюватися в традиційній для тих часів усній формі, а потім почала оформлятися в формі законодавства, тобто у формі проголошення їх від імені держави з правом застосування санкцій з боку державних органів.
Оцінка теорії. По-перше, безсумнівним плюсом цієї теорії є те, що вона заснована на численних історичних фактах. Конфлікти дійсно супроводжують людське суспільство на всьому протязі його розвитку і є аж ніяк не винятком, а правилом. Як тільки у будь - якої соціальної структури з'являються особливі інтереси, виникає необхідність їх залишити, що проходить далеко не гладко.
По-друге, кровна помста - універсальна і широко поширена санкція за образу, нанесену роду, як правило, не знала кінця, оскільки питання про те, розмірна вона образі, вирішувалася досить суб'єктивно самими скривдженими. У силу цього кровна помста мала винищувальний характер.
По-третє, ми знаємо, що на перших порах право існувало в основному в усній формі. Письмові джерела з'являються горазда пізніше, та й, з'явившись, вони займають дуже скромне місце в загальному масиві правових норм. Примирливі договори, звичайно ж, носили усний і символічний характер. Це теж аргумент на користь даної теорії.
По-четверте, звернувшись до аналізу перших письмових джерел права, ми отримаємо ще один переконливий аргумент: практично весь їхній обсяг заповнюється нормами кримінально - правового характеру. У них мова йде про встановлення санкцій за правопорушення. Однак автори примирної теорії багато не доучітивают. Перш за все ними не приймається до уваги корінна відмінність людини від тварини: здатність людей рефлексувати, тобто оцінювати себе з боку і передбачити певні події. Сама можливість передбачати події дає можливість їх запобігати або прискорювати, встановлюючи певні правила поведінки. Отже, можливо не тільки для примирення, але і для регулювання суспільного життя створювалося право. Наприклад, люди, зауваживши, що далеко не завжди заняття землеробством дає добрий урожай, стали встановлювати правила щодо створення запасів продуктів з нагоди неврожаїв. Або обмеженість створеного продукту змусила визначати правила його розподілу, боротьба за жінок - правила екзогамії.
Вирішення конфліктів, звичайно, необхідно. Але набагато ефективніше їх не допускати. Людський розум певною мірою дозволяв це робити, і право стало формою прояву цієї грані. Так, у Спарті з дитинства молоде покоління виховувалося в жорстких умовах з тим, щоб у разі військової загрози дати гідну відсіч ворогові. Коли, в якому віці і дитини якої статі необхідно віддавати на таке виховання - все це регулювалось за допомогою найпростіших правил поведінки, за порушення яких застосовувалися санкції з боку держави.
Ще один момент. У людей, крім особливих, є ще і безліч спільних інтересів. Власне, держава, професійні управлінці і покликані їх вирішувати. Як приклад можна привести організацію оборони території або боротьбу з епідеміями. Це набагато ефективніше вирішується не за допомогою конкретних розпоряджень, а шляхом встановлення однакових правил поведінки, підкріплених санкціями.
2.1 Звільнення від кримінальної відповідальності у зв'язку з примиренням з потерпілим
Особа, яка вперше вчинила злочин невеликої тяжкості, може звільнено від кримінальної відповідальності, якщо воно змирилися із потерпілим і загладити заподіяну потерпілому шкоду (ст. 76 КК РФ).
За чинним кримінальним законом примирення з потерпілим розглядається як один із самостійних видів звільнення від кримінальної відповідальності. Передача законодавцем на розсуд потерпілого не оцінки ступеня суспільної небезпеки скоєного злочину, а вирішення питання про шляхи виходу з конфлікту, що виник свідчить про шанобливе ставлення законодавця до інтересів потерпілого і відповідає меті відновлення соціальної справедливості - вищої завданню втручання кримінальної закона_. Якщо потерпілий вважає, що справедливість буде відновлена ​​в тому випадку, коли винний принесе йому вибачення, поверне викрадену річ, відновить поламане майно і т. д., законодавець не повинен наполягати на обов'язковому порушення кримінальної справи.
Підставами звільнення від кримінальної відповідальності у зв'язку з примиренням з потерпілим відповідно до ст. 76 КК РФ є:
вчинення злочину невеликої тяжкості;
наявність обставин, що характеризують можливість виправлення особи без кримінального переслідування, а саме: вчинення злочину вперше; примирення з потерпілим; загладжування заподіяної йому шкоди;
недоцільність втручання правоприменителя у ситуаціях, при яких відновлення соціальної справедливості можливо в результаті примирення потерпілого зі злочинцем, і потерпілий сам у цьому зацікавлений.
Крім злочинів, які утворюють, за наявності зазначених підстав, можливість досудового припинення кримінальної справи, продовжують існувати діяння, кримінальні переслідування, по яких можлива лише за наявності скарги потерпілого. Згідно з кримінально-процесуальним законодавством до таких належать згвалтування, порушення авторського права, некваліфіковані види складів образи, наклепу і легких тілесних ушкоджень. Справи про некваліфікованих видах складів образи, наклепу і легких тілесних ушкодженнях порушуються не інакше як за скаргою потерпілого і підлягають припиненню у разі примирення з обвинуваченим. Примирення допускається тільки до видалення в дорадчу кімнату для постановлення вироку про згвалтування і порушенні авторського права теж порушуються тільки за скаргою потерпілого, але як тільки розслідування відбулося, припинення за примиренням потерпілого з обвинуваченим не підлягають виробництву по цих справах ведеться у загальному порядку.

3. Арабський халіфат: історія організації влади і управління
Самим процвітаючою державою Середземномор'я на всьому протязі середніх століть поряд з Візантією став Арабський халіфат, створений пророком Мухаммедом (Мухаммадом, Магометом) і її приймачами. В Азії, як і в Європі, епізодично виникали військово-феодальні і військово-бюрократичні державні утворення, як правило, в результаті військових підкорення і приєднання. Так виникла імперія Моголів та Індії, імперія Танської династії в Китаї та ін Сильна інтегруюча роль випала християнської релігії в Європі, буддистської в державах Південно-Східної Азії, ісламської на Аравійському півострові.
Співіснування домашнього та державного рабовласництва з феодально-залежними і родо-общинними відносинами тривало в деяких країнах Азії і в цей історичний період.
Аравійський півострів, де виникло перше ісламську державу, розташований між Іраном і Північно-Східною Африкою. Під час пророка Мухаммеда, який народився близько 570г., Він був слабозаселених. Араби були тоді кочовим народом і забезпечували за допомогою верблюдів та інших в'ючних тварин торгово-караванні зв'язку між Індією і Сирією, а потім північноафриканськими та європейськими країнами. На арабських племенах лежала також турбота про забезпечення безпеки торгових маршрутів зі східними прянощами і ремісничими виробами, і ця обставина послужила сприятливим фактором становлення арабської держави. Сам Мухаммед, з надання, був вихідцем з племені курейшитов, які здійснювали протягом кількох поколінь подібні охоронні функції вздовж караванних маршрутів.
Мухаммед увірував у свою велику місію приблизно в сорокарічному віці, після першого спілкування з Аллахом. Він, зокрема, проголосив, що «нема бога, окрім Аллаха, і Мухаммед посланник Аллаха». Свою проповідницьку діяльність він спочатку розгорнув у своєму місті Мецці, але під загрозою переслідування жерців місцевого язичницького культу і незадоволеною його піднесенням аристократії Мухаммед був змушений піти з однодумцями в сусіднє місто Медіни (колишній Ясреб). З моменту цього переселення і відособленого існування, який отримав найменування «хіджра», починається літочислення за мусульманським календарем.
Мухаммед досить швидко зібрав значну кількість прихильників і вже в 63о році зумів знову оселитися в Мецці, жителі якої на той час перейнялися його вірою і вченням. Нова релігія одержала назву іслам (мир з Богом, покірність волі Аллаха) і досить швидко поширилася по всьому півострову і за його межами. У спілкуванні з представниками інших релігій - християнами, іудеями і зороастрійцамі - послідовники Мухаммеда зберігали віротерпимість. У перші століття поширення ісламу на омейядських і аббасидський монетах чеканилося вислів з Корану (9,33; 61,9) про пророка Мухаммеда «Мухаммед - посланець Божий, якого Бог з настановою на правий шлях і з істиною вірою, щоб підняти її над усіма вірами , хоча б цим були незадоволені багатобожники ».
До моменту смерті Пророка майже вся Аравія підпала під його владу, його першими приймачами були - Абу Бекр, Омар, Осман, Алі прозвання праведними халіфами (від «халіф» - приймач, заступник) - перебували з ним у дружніх і родинних зв'язках. Вже при халіфі Омарі до цієї держави були приєднані Дамаск, Сирія, Палестина і Фінікія, а потім і Єгипет. На сході Арабська держава розширилася за рахунок території Месопотамії і Персії. Протягом наступного століття араби завойовують Північну Африку та Іспанію, але двічі зазнають невдачі із завоюванням Константинополя, а пізніше у Франції терплять поразку при Пуатьє, проте в Іспанії утримують своє панування ще на сім століть.
Омейядської династія, яка здійснила підкорення Іспанії, перенесла столицю в Дамаск, а наступна за ними династія Аббасидів протягом 500 років правила з Багдада. До кінця X століття Арабська держава, яка згуртувала до цього народи від Піренеїв і Марокко до Фергани і Персії, розділилися на три халіфату - Аббасидів в Багдаді, Фатимідів в Каїрі і Омейядов в Іспанії.
Найвідомішими з Аббасидов стали халіф Гарун-аль-Ра-Шид, який увійшов в число персонажів «Тисячі і однієї ночі», його син аль-Мамун. Це були освічені самодержці, поєднували турботи про духовний і світському освіті. Природно, що в ролі халіфів вони були зайняті і проблемами поширення нової віри, сприймається ними самими та його підданими як заповідь жити в рівності і загальне братерство всіх істинно віруючих. До обов'язків правителя в цьому випадку входило бути справедливим, мудрим і милостивим правителем. Освічені халіфи поєднували турботи про адміністрацію, фінанси, правосуддя і війську з підтримкою освіти, мистецтва, літератури, науки, а також торгівлі та комерції. Під останніми розумілися посередницькі операції та послуги, пов'язані з транспортуванням, складуванням, перепродажем товарів і лихварством.
Як і в попередні історичні епохи, важлива роль відводилася способам засвоєння спадщини та досвіду високорозвинених древніх культур і цивілізацій. У минулому греки перейняли писемність у фінікійців і деякі філософські побудови у східних мудреців (єгипетських, месопотамських, можливо, індійських). Через 10 століть античне греко-римське спадщина полегшило становлення арабо-мусульманської культури, яка впродовж декількох століть продовжувала ту культурну роботу, яка була перервана з тих чи інших причин у греко-латинській світі.
У середні століття ознайомлення з арабської наукою стало, з узагальнення академіка В.В. Бартольді, «одним з головних переваг західноєвропейського середньовічного світу перед візантійським ...». Арабо-мусульманський світ у ході засвоєння і переробки античної спадщини висунув на суспільну арену таких видатних мислителів і діячів, як Фарабі (870-950), Ібн Сіна (Авіценна латініз., бл. 980-1037), Ібн Рушд (Аверроес латініз., 1126-1198) і Ібн Халдун (1332-1406). Ібн Халдун жив у Північній Африці і спробував (єдиний в арабській літературі!) Перейти від оповідної історії до прагматичної (утилітарною наукової) з метою встановити і описати закони всесвітньої (в даному випадку в рамках Арабського халіфату і його оточення) соціальної історії. Він розглядав історію як «нову науку», а основний областю історичних змін вважав не зміни політичних форм, як у свій час древні греки, а умови господарського життя, які мають сильний вплив на перехід від сільської і кочового життя до міського побуті та звичаям.
Характерно при цьому, що для арабського історика у всьому світі і його історії існували в якості значних тільки культурні заслуги мусульман в цілому. Таким чином, історично нову культуру мусульманських народів він ставить вище всіх інших, але відзначає її занепад і передбачає її загибель. У своїх співвітчизників арабів він бачив тільки кочівників, руйнівників культури. За його узагальнення, араби не досягли ніяких успіхів ні в мистецтвах, за винятком поезії, ні в державному житті. Навіть при виборі місця для будівництва міст вони нібито керувалися тільки потребами кочового життя, внаслідок чого засновані арабами міста швидко приходили в занепад.
3.1 Організація влади і управління мусульманського права
Мусульманська держава деякий час після Мухаммеда залишалася теократією в сенсі визнання її справжнім володінням Бога (державне майно іменувалося Божим) і в сенсі прагнення керувати державою за заповідями Бога і прикладом його Посланника (Пророк іменувався також Расулов, тобто посланником). Перше оточення Пророка-правителя складалося з муджахіров (вигнанців, що бігли разом з Пророком з Мекки) і ансарів (помічників).
Після смерті Мухаммеда главою держави в званні заступника (халіфа) став муджахір, багатий купець, тесть і друг Пророка Абу Бекр, що управляв спочатку без візира (верховного чиновника з ансарів). Муджахір Омар прийняв у своє відання суду. Інший муджахір, Абу Убейд, став відати фінансами. Цьому зразком відокремленого ведення адміністративних, судових та фінансових справ стали наслідувати в подальшому. Омар, вже будучи халіфом, прийняв титул еміра (воєначальника) правовірних. При ньому ж було введено літочислення від хіджри (переселення в Медину, датоване 622 р.). При Османі була здійснена канонізація (складена офіційна редакція) тексту Корану.
За заповітом Пророка Коран, крім богослужбових цілей, мав призначення в якості керівництва при відправленні правосуддя. Однак при Османі право по накладенню покарань (Худуд) було відібрано в суддів (каді) і передано султанові - самодержавному чиновнику, наміснику халіфа. Цей крок пояснюється тим, що каральне (наказательной) право в Корані представлено лише незначним числом вказівок і вимог (всього близько 80), і це могло призвести звинуваченням халіфа або судді по віршу Корану про «тих, хто осуджує не за книгою Божої» (5,48; 5,51) і навіть можливим повстанням під гаслом джихаду (війни за віру).
Через 30 років після смерті пророка іслам розділився на три великі секти, або течії, - на сунітів (спиралися в богословських і правосудних питаннях на Сунну - збірник переказів про словах і вчинках Пророка), шиїтів (вважали себе більш точними послідовниками і виразниками поглядів Пророка, а також більш точними виконавцями приписів Корану, не визнавали перших трьох халіфів, вважаючи законним наступником Пророка тільки його зятя Алі) і харіджитів (що взяли за зразок політику і практику двох перших халіфів - Абу Бекр і Омара).
З розширенням кордонів держави ісламські богословські та зако-новедческіе побудови зазнали впливу більш освічених інородців та іновірців. Це позначилося на тлумаченнях Сунни і тісно пов'язаного з ним фикха (законознавства).
На думку В. В. Бартольді, прикладом Пророка, що витягується з Сунни, стали виправдовувати такі положення, які насправді запозичувалися з інших релігій або римського правознавства. «Правила про число (п'ять) і часу обов'язкових щоденних молитов були запозичені у домусульманського Персії; з римського права були запозичені правила про розподіл видобутку, за якими вершник отримував втричі більше піхотинця і полководець мав право вибирати собі кращу частину; таким же чином мусульманське законознавство по прикладом римського права проводить аналогію між військовою здобиччю, з одного боку, і творами моря, находімимі в землі скарбами і добувають із рудників мінералами - з іншого; у всіх цих випадках на користь уряду йшла 1 / 5 доходу. Щоб зв'язати ці законоположення з ісламом, придумувалися розповіді з життя пророка, нібито здійснював молитву у встановлений час, застосовував зазначені правила при розподілі здобичі і т. д. »(Бартольді В. В. Іслам: Збірник статей. М., 1992. З . 29).
У Омейядської халіфаті, що мав зустріч із римським культурною спадщиною та творами грецьких авторів, утворилася прошарок людей, які стали цікавитися питаннями богослов'я і законознавства самостійно і поза зв'язку з правлячим класом і його апаратом. Правознавці настільки широкого профілю могли бути суддями на службі у окремих правителів, але могли бути й досить критично налаштованими служителями, вважаючи і доводячи, що правителі відходять від вимог «богоодкровенного права».
Аббасіди теж намагалися рахуватися з думками правознавців. Рішення законознавців не вводилися в практику відразу і безпосередньо, а лише остільки, оскільки правителі самі обирали їх як доктринальної основи для своїх політичних чи судово-каральних дій. На практиці правники обговорювали і узагальнювали набагато більше, ніж практичні законознавчий питання в сучасному сенсі: вони цікавилися й визнавалися авторитетними порадниками в області ритуалів і обрядів, етикету і моральних заповідей. Богооткровенное право простягалося, таким чином, на весь уклад життя і ставало в силу цього «богооткро-венним способом життя».
При Аббасидах та їх намісників мечеті з осередку державного життя, в тому числі правосудне діяльності, перетворювалися на богослужбові закладу. За таких закладах виникали початкові школи навчання азбуці та Корану. Знав напам'ять вірші Корану вважався закінчили своє навчання. Деякі з початкових шкіл, мабуть, були не тільки духовними, але і світськими (навчалися діти іновірців, заборона на це був введений в середині IX ст.). Люди науки і філософи спочатку групувалися в мечетях і займалися з окремими світ людьми тут і в інших місцях. Такою була спочатку діяльність жили при перших Аббасидах основоположників чотирьох головних толків (мазхабів), на які розділився правовірний мусульманський світ: Абу Ханіфа в Куфі (Сирія), Маліка ібн Анаса в Медині, Мухаммеда ібн Ідріса аш-Шафії в Мецці (потім в Каїрі) та Ахмада ібн Ханбала в Багдаді. Богословські чутки були одночасно і зако-новедческімі розмовами.
При деяких мечетях виникли богословські факультети. Таким був, наприклад, факультет, а потім університет при мечеті аль Азхар у Каїрі, що виріс зі школи при мечеті, побудованої в X ст. При деяких мечетях з'явилися школи з келіями для студентів та аудиторіями для лекцій (медресе - місце навчання, від «дару-са» - вивчати). Ці школи раніше всього згадуються на крайньому сході мусульманського світу, в Туркестані, де вони виникли, мабуть, під впливом буддистської монастирської практики (віхари). Потім вони з'являються в Багдаді, Каїрі, Марокко. Найдавніша напис на бухарському медресе (XV ст.) Містить вислів, що звучала дисонансом з наступною і почасти сучасною практикою шкільного навчання: «Прагнення до знання - обов'язок кожного мусульманина і мусульманки».
3.2 Мусульманське право: виникнення, джерела та основні інститути
У широкому сенсі слова воно являє собою соціально-нормативне зведення самих різних за походженням і характером, але заснованих на релігійних заповідях правил поведінки. Такі правила включають в нерозчленованому вигляді власне релігійні норми-вимоги, співіснуючі або суміщаються з правилами моральними, юридичними, етичними і навіть естетичними. Мусульманське право у вузькому сенсі слова виросло з ісламу як «Богом відкрите право», аналогічне в цьому сенсі законами Мойсея, заповідей Христа; воно входить в іслам, санкціонується ісламом, але тим не менш виступає і як автономне нормативне освіта, відокремлений від деяких інших частин ісламу , що відносяться до ритуалу, до правил доброчесного і благочестивого поведінки мусульманина.
Мусульманське право нерідко позначають словом шаріат (від араб, «шаріа» - правильний шлях), сенс якого передається виразом «те, що відкрито Богом». Таке тлумачення частково збігається з праворозуміння позитивістів - «право є те, що наказав суверен (правитель, парламент і т. д.) в законі». Мусульманське право в цьому сенсі постає свого роду законом Божим, чому великою мірою сприяє наявність кодифікованих священних текстів, тобто зібраних в якесь фіксоване число священних текстів і книг. Для законознавців особливе значення придбали Коран і Сунна.
Коран - перше джерело мусульманського права. Саме слово «коран» походить від слова «читати» і найчастіше передається виразом «вимовляти речитативом, декламувати». Коран містить одкровення, які Аллах послав Мухаммеду і які Пророк потім викладав. Ця священна книга іноді називається словом зикр (застереження). У Корані є слова: «І так Ми дарували його, як арабський судебник».
Коран ділиться на 114 голів (або сур по-арабськи), що складаються з строф (аятів) загальним числом 6219. Тут є ряд положень визначено правового характеру і призначення, включених у шаріат. За деякими підрахунками, до них відноситься приблизно 500 аятів віддаленого й непрямого юридичної призначення, пов'язаних з правилами праведного поведінки, і близько 80 положень власне юридичного характеру, в основному карального права і про шлюб та сім'ю.
У перші роки після смерті Пророка застосовували три способи формулювання правил, якщо не знаходили їх у тексті Корану. По-перше, вдавалися до допомоги «прецедентів», якими стали вважати «перекази про словах і вчинках Пророка» (хадіси), зібрані в Сунні (від араб, «стежка, по якій ходив Пророк»). Зверталися також до стародавніх звичаїв Медіни, з яких робив запозичення і сам Мухаммед. Нарешті, зверталися до власного почуття справедливості (рай). Однак останній спосіб, до якого був змушений вдаватися факіха (правник), був досить швидко витіснений Сунной.
У Корані є висловлювання «Сунна пророків» і «Сунна Аллаха» у значенні поведінки Аллаха в спілкуванні з древніми народами, яких він піддав каре за невірство. Але поза Корану Сунна сприймалася як збори слів і вчинків (діянь) Мухаммеда і в розширювальному значенні як «звід звичаїв і правил поведінки древньої громади ... практика і теорія мусульманського правознавства »(А. Мюс-се). Незабаром правовірні мусульмани, які дотримуються Сунни, отримали назву« люди Сунни », суніти. З часом звід переказів (хадисів) був канонізований і зібраний в шести збірках, пристосованих до судової практики і потребам законознавства (IX ст.). У ці збірники увійшли норми шлюбного і спадкового, доказового і судово-процесуального права, а також правила про відпущення рабів на волю і ін
До Сунні і Корану частково примикає життєпис посланник Аллаха - «Сірат Расул Аллах» (від «сіра» - життєвий шлях), яке теж є авторитетним канонічним джерелом. Певне значення мають для права і п'ять основних обов'язків мусульманина (або «аркан» - п'ять стовпів віри):
· Сповідання віри (таухид) - звернення в іслам і сповідування віри в те, що «нема бога, окрім Аллаха, і Мухаммед посланник Аллаха»;
· Молитва (салят), якій передують очисні омивання. Будинки молитва промовляється п'ять разів на день;
· Місяць рамадан (саум) - віруючий зі сходу до заходу сонця повинен дотримуватися посту і утримання;
· Милостиня (закят) - податок, який платять багаті, щоб допомогти бідним. Він іменувався також очисним податком і становив 1 / 40 частки доходу від усього нерухомого майна. Формально вважалося, що закят (захід) йде на користь бідних, фактично ж він йшов на користь держави і потім перерозподілятися;
· Паломництво (хадж) - раз у житті побувати у Мецці.
Крім Корану і Сунни, до джерел права належить Іджма - спочатку тлумачиться як загальна згода мусульманської громади (аль-умма), а потім як «загальна згода законознавців» з числа імамів, муфтіїв і муджтахідов. Це джерело освячений авторитетом Мухаммеда, який одного разу сказав: «Якщо ви самі не знаєте, запитаєте тих, хто знає». До цього роду джерел права примикає фетва (рішення і думки окремих муфтіїв з правових питань).
Значні полегшення (на випадок мовчання перших джерел або знавців) приносить рішення за аналогією, що позначається терміном кияс (рішення юридичних справ за аналогією).
У період найвищої концентрації і централізації влади халіфів значна роль законів і розпоряджень верховних правителів (аль напередодні - закон, фірман - указ і розпорядження халіфа). Звичайне право арабів (урф) офіційно не включається в число джерел права. Однак у неарабських ісламізованих народів воно таку роль виконувало і продовжує виконувати (адати - родові і племінні звичаї, в тому числі правового призначення).
У приписах шаріату розрізняють п'ять різновидів поведінки правовірного мусульманина, які сприймаються і як релігійно-моральні, і як законні. Серед них дії обов'язкові, що рекомендуються, дозволені, негожі (але не тягнуть за собою застосування покарання), а також заборонені і що підлягають покаранню. Мусульманин повинен дотримуватися вимог шаріату всюди, навіть за межами своєї країни. Йому забороняється пити вино, грати в азартні ігри, є свинину, займатися лихварством і чаклунством, мати заборонені книги. Він зобов'язаний прийняти участь в оголошеній «священної» війні (джихад) з невірними.
Основні інститути. Особистий статус. Повноправним статусом по шаріату в тій його частині (фікх), яка ставилася до юридичних початків, користувалися тільки мусульмани. Іновірці (зіммі) займали більш низьке положення і обкладалися важкими податками. Самі правовірні платили закят (сорокову частину доходів від нерухомого майна), призначений на користь бідних, що становило 2,5% суми доходів. Було відомо також обмеження дієздатності для малолітніх, недоумкуватих, які перебувають у стані сп'яніння. Мусульманкам заборонялося також виходити заміж за іновірця.
Речові права. Серед цієї категорії прав особливий різновид склали речі, які не могли перебувати у власності мусульман (чисті речі - повітря, море, пустеля, мечеті і так звані нечисті речі - вино, свинина, заборонені книги).
Майнові права мали ті, хто досяг повноліття і знаходився при здоровому глузді. Факт досягнення повноліття засвідчувався суддею. Предметом особливо ретельної регламентації було користування водою. Власник мюльк, який залишив свою віру, втрачав право на майно. Воно переходило у цьому випадку до мусульманської общини або до родичів і спадкоємцям.
Значна кількість землі і зрошувальних споруд, а також джерел прісної води, зброї, коштовностей і рабів перебувало в розпорядженні держави. Державна земля здавалася в оренду. Певна частина належала халіфу і його сім'ї на правах приватної власності.
Селяни платили два податки - важкий поземельний податок (харадж) і подушний податок (джизьї). При справлянні податків дозволялося застосовувати насильство - катування, ув'язнення та ін
Завойовані землі надходили в розпорядження халіфів і емірів. Захоплене майно ділилося на декілька частин - здобувачеві, державі і мечетей. При Аббасидах до державного, приватного та громадського землеволодіння додалися умовні форми володіння. Частина захоплених державних земель надавалася за військову і державну службу (ікт). Власник цієї землі (мукті) збирав податі з підвладного населення у свою користь. З часом це володіння стало передаватися у спадок і зрівнялася за статусом з приватним володінням (мул'к, Мілько).
Особливий різновид власності склав вакф (вакуф) - зазвичай нерухоме майно, передане власником для будь-яких благодійних цілей (мечеті, медресе та ін.) Особа, яка передала вакф, зберігало за собою право керувати (Мутаву) і резервувати частину доходу для самої себе чи для своїх родичів. Вакуф був зручний ще тим, що він був звільнений від податків і державного оподаткування.
Ісламське суспільство в принципі було безстанові. Всі дорослі мусульмани-чоловіки були рівними перед Аллахом і його законом - не було привілеїв та вилучень станового характеру.
Зобов'язальні відносини. Всебічної розробці піддані договірні права. Зобов'язання з договорів ділилися на термінові і безстрокові, оплатне і безоплатні, двосторонні й односторонні. Специфічний інститут односторонніх зобов'язань носить назву «обітниці».
Договір розглядався як зв'язок, що виникає за взаємною згодою, висловленим у документі, у неофіційному листі або висловлену усно. Недійсними визнавалися договори, укладені з аморальними цілями або з використанням вилучених з обороту і так званих нечистих речей. Обов'язок щодо дотримання договору, навіть кабального для однієї з сторін, вважалася священною. Обов'язок дотримуватися «свої договори» згадана в Корані (23,8). У разі виявлення прихованих недоліків у придбаних речах покупець міг вимагати повернення сплаченої суми.
Лихварство засуджувалося, але на практиці мало місце. Заборонялося обертати в рабство боржника, але боржника можна було залучити до відпрацювання боргу.
У відношенні найму землі орендарі на завойованих територіях зобов'язувалися платити важкий державний податок.
Об'єднання для спільного зрошення або спорядження торгового каравану оформлялися договорами союзу і товариства.
Шлюб і сім'я. Укладання шлюбу розглядалося як своєрідна торговельна угода з необхідним згодою сторін і значним викупом за наречену її батькові.
Коран допускає мати чоловікові до чотирьох дружин, проте передбачає це обов'язком надавати кожній дружині майно, житло і одяг, які відповідали б його становищу. Примушувати рабиню до співжиття заборонялося. Будь-який з чотирьох шлюбів міг бути розірваний, число розлучень не фіксувалося. Чоловік міг розлучитися без пояснення причин, за допомогою простого проголошення ритуальних фраз: «Ти відлучена» або: «поєднати з родом» або тричі сказаного слова «талак».
Дружина могла домогтися розлучення лише за сприяння суду і за наявності таких підстав: чоловік має фізичні вади, не виконує подружніх обов'язків, жорстоко поводиться з дружиною або не виділяє коштів для її утримання.
У разі розлучення чоловік зобов'язаний виділити дружині частину майна «за звичаєм». Розлучена жінка протягом трьох місяців залишалася в будинку чоловіка. Народжена дитина повинен був залишатися в будинку батька.
Спадкове право. Заповіт не повинно складатися на користь законних спадкоємців і перевищувати третину майна. При спадкуванні за законом за рахунок спадкової маси покривалися витрати, пов'язані з похованням, потім оплачувалися борги. Першими у списку одержувачів спадку стояли діти, потім брати, дядьки. Спадкова частка жінок становила 1 / 2 частки чоловіків.
Злочини і покарання. Особливу групу склали злочини проти релігії і громадського спокою. Відступ від ісламу каралося смертною карою з конфіскацією майна. Точно так само переслідувалися учасники повстань і чинять опір властям. Тяжким гріхом релігійним вважалися розбій, крадіжка, вживання вина, перелюбство, умисне вбивство або смертельне поранених, які за звичаєвим правом вабили кровну помсту; з появою ісламу стало можливим відшкодовувати збиток грошовим викупом, якщо родичі вбитого прощали вбивцю.
Викуп, який супроводжувався двомісячним постом і відпусткою на волю раба-мусульманина, встановлювався також і за ненавмисне вбивство. Не вважалося злочином вбивство злодія, якого спіймали на місці злочину.
Деякі покарання носили особливо жорстокий і страхітливий характер. Смертна кара зазвичай проводилася публічно шляхом повішення або четвертування, а потім тіло страченого виставляли на загальний огляд і наругу. Застосовувалося також утоплення і закопування живцем в землю. Кораном пропонується за крадіжку відрубувати руку чоловікам і жінкам (5,42). Проте руку відрубували за умови, що вартість вкраденого не перевищувала встановленого мінімуму (від чверті до цілого динара). За першу крадіжку відсікали праву руку, за повторну - ліву руку. Незгодні на викуп родичі мають право мстити за старозавітним принципом «око за око».
У разі вибачення, яке вважається богоугодною справою, проводиться градація між різним соціальним статусом відповідних осіб - «вільний за вільного, раб за раба, жінка за жінку» (2,173). Безумовною захисту підлягає тільки життя немовлят, причому матерям забороняється дітовбивство. Покарання за дітовбивство не визначається, але заборона сам по собі виявився набагато дієвіше законів, які приймалися в інших народів. У арабів до VII ст. існував звичай заривати в землю зайвих дітей жіночої статі. З прийняттям ісламу цей звичай швидко зник, і бедуїни XIX ст. не могли повірити, що такий варварський звичай колись існував.
Суд і процес. За поданням Корану євреї творять суду з П'ятикнижжя Мойсея (або по Торі, тобто за Законом Мойсея), християни - за Євангелієм, а мусульмани повинні судити по Корану. Творять суд не на підставі Божого об'явлення Коран називає невірними і розпусниками. Ці слова, зауважує В. В. Бартольді, мали для людства настільки ж сумні наслідки, як і слова про нещадну війну з іновірцями. У встановленні про право свідчити на суді кажуть, що дві жінки дорівнюють одному чоловікові.
Сучасне ісламське законознавство виходить з можливості самостійного конструювання рішень судді у справах, про які не говорять в Корані і Сунні. При цьому робиться посилання на переказ про розмові Мухаммеда з його подвижником Муазам, призначеним суддею в Ємен. «За чим ти будеш судити?» - Запитав Пророк. «За писання Аллаха», - відповідав Муаз. «А якщо не знайдеш?» - Запитав ще раз Пророк. «За Сунні (звичаєм) посланника Аллаха», - сказав Муаз. «А якщо і там не знайдеш? - Запитував Пророк. «Те буду судити на свою думку, не пошкодувавши сил на пошук правильного рішення», - відповідав Муаз. «Хвала Аллаху, наставивши тебе на угодний йому шлях», - вигукнув Пророк.
Пошук рішення на розсуд надається далеко не кожному, хоча сам цей пошук визнається допустимим і навіть заохочується до такої міри, що шукає «старанно» (за правилом Іджтихад - буквально «старанність», «старанність», «наполегливість») прощається заздалегідь навіть невдале, тобто неправильне рішення. Сучасні правники на підтвердження можливості і навіть необхідності Іджтихад призводять переказ про слова пророка: «Якщо при розгляді справи, по якому в шаріаті немає точного правила, суддя виніс рішення на основі Іджтихад і мав рацію, то він повинен бути винагороджений удвічі, а якщо він судив по іджтихад і помилився, то йому належить винагорода в одноразовому розмірі ». Ісламські правники вважають, що муджтахіда (наділений правом на іджтихад знавець шаріату) не створює нове правило поведінки, а лише витягує його після старанного пошуку і таким чином виявляє те рішення, яке «спочатку» міститься в шаріаті, в його загальних принципах "спільних цілях, багатозначних за змістом приписах і т. д. (Сюкіяйнен Л. Р. Шаріат та мусульмансько-правова культура. М., 1997. С. 8-9).
Судовий процес носив обвинувальний-змагальний характер. Справи кримінальні та цивільні розглядалися зазвичай в мечеті, де могли бути присутніми всі бажаючі. Сторони повинні були вести свої справи самі, не вдаючись до допомоги адвокатів. Процес судоговорения вівся спочатку усно, а згодом, за Аббасидах, стали вести протоколи у цивільних справах. Доказами вважалися визнання відповідача, показання свідків, клятви. Справа мала вирішуватися в одне засідання. Суддя мав у місті велику групу потенційних свідків і інформаторів, які допомагали йому в роботі.
Злочин не могло бути доведено на підставі одних здогадок. Доказом вважалося власне визнання злочинця за умови, що визнання це не отримано під час катування і повторено потім у чотирьох засіданнях суду. Визнані винними могли бути покарані неоднаково за одні й ті ж злочини. Враховувалося, наприклад, що освіченої людини легше виправити переконанням, впливом загрози громадського осуду або штрафом. Малоосвіченого, не віддає собі звіт у скоєному, карали батогами і подальшим покаянням.
Покарання наводилося у виконання в присутності судді в будь-якому громадському місці, за винятком мечеті. Жінка при здійсненні покарання повинна бути прихована під покривалом. Чоловік карається в такому вбранні, яке не пом'якшувала б болісно покарання. Смертна кара найчастіше здійснювалася шляхом перерубания шиї, а не відсікання голови. Допускалася також страта через четвертування, удушення, розп'яття. За необережне вбивство Коран передбачає грошовий викуп і релігійно-спокутну жертву - звільнення раба-мусульманина.
3.3 Чотири школи мусульманського законознавства
У мусульманському богослов'ї велике місце завжди відводилося фікгу (законознавство), що має до деякої міри і практичне значення. Основи, або коріння (усул'), фикха були визначені вченими, авторитет яких грунтується виключно на їх великих законознавчий пізнаннях. У ісламі не було одноосібного непогрішимого глави церкви або загальнообов'язкових постанов вселенських соборів. Першим коренем з чотирьох був Коран, другим - Сунна пророка, вивчається головним чином по ХАДІ-сам. Один із знавців фикха і глава школи законознавства Абу Ха-Ніфа знав, за переказами, два мільйони хадисів по пам'яті.
Третім коренем досить рано було визнано думку (іджма) учених мужів Медіни по кожному важкого для тлумачення питання. Четвертим коренем став кияс - судження за аналогією.
Найбільш рання спроба систематизації мусульманського права з позицій Сунни пророка була зроблена Маліком ібн Анас (713-795), автором трактату під назвою «розчищена стежка». Це свого роду синтез і компроміс між збірником хадисів і трактатом з правознавства. У ньому була одна суттєва новація - він допускав, що хадіси, хоча і служать обов'язковою основою для винесення рішення судом, проте можуть бути змінені у своїй дії, якщо вступлять в протиріччя з інтересами загального блага (принцип істіслах). Нарешті, у разі необхідності суддя звертається до іншого принципу - согласному думку вчених мужів Медіни з даного питання. Цей принцип дуже нагадує одну з традицій римської юриспруденції, звану «консенсус докторум». Більш того, Малік допускав індивідуальне тлумачення на основі велінь совісті (рай), що також нагадує римське «опінію пруденціум» з застереженням, що воно допустиме в тій мірі, в якій не суперечить загальному благу.
Майже одночасно зі школою Маліка (школа маликітів) формувалися мазхаби в Сирії та Ірані, де особливо прославився Абу Ханіфа (699-767), який був одночасно педагогом і на відміну від судді-практика Маліка теоретиком. Три принципи висунув Абу Ханіфа в якості основних начал: рай (думка, що грунтується на здоровому глузді), кияс (судження за аналогією), а також виправлення та корегування цих начал за методом істіхсана, роль якого аналогічна істіхлаху (вимога дотримання інтересів загального блага) в школі Маліка. Метод використовується за такою схемою: «У даному тексті кияс (аналогія) в такому-то варіанті вказує те-то, але в силу таких-то обставин я вважаю кращим (Ахсан) такий-то образ дії», leoрія Абу Ханіфа набула поширення на сході, в імперії Сельджуків. Вплив школи Маліка позначилося на заході халіфату, в Північній Африці.
Інший засновник мазхаба, Мухаммад ібн Ідріс аш-Шафії (767-819), рекомендував іджму, зведену до думки всіх вчених мужів (але не всіх часів). Саме за допомогою іджми стала bos можливою остаточна редакція Корану і шести збірок Сунни. Шафія заперечував значення особистого розсуду судді і обмежував використання кияс.
Самим головним надбанням кожної зі шкіл був муОжтахш) Мутлак, т. е. вчений, якого абсолютної (Мутлак) спосооно-стю складати особиста думка (иджтихад), застосовуючи до Корану і Сунні принципи судження за аналогією і інші методи, якими він володіє. Це Муджтахіди Мутлак створили основні принципи (коріння) фикха. Ті, хто згодом викладали висновки (фуру) з цих принципів або за допомогою їх, були муджтахідамі НЕ аосолютного рангу, а лише по відношенню до однієї зі шкіл.
Після цієї плеяди знавців фикха правники могли діяти, тільки даючи юридичні консультації (фетва це арабські responsa prudentium), засновані на одному або декількох прецеденти. Вони отримали назву муфтіїв (знаюшіх <ретву>, але вже не муджтахідов, так як не висловлювали особистої думки.

3.4 Зміни в сучасному мусульманському праві під впливом глобальних і регіональних процесів
Сучасна ісламська соціальна і політична доктрина багато в чому обумовлена ​​тенденціями і змінами XIX ст. з його реформаторськими тенденціями, які іноді називають Ісламської реформацією, а почасти змінами, що відбувалися під впливом національно-визвольного руху в колишніх колоніальних і залежних країнах з ісламською орієнтацією. Це перш за все Пакистан, країни сучасного Арабського Сходу, а також Іран після революції 1979 р.
Реформованої політиці-доктрінал'ний іслам з його прагненням увібрати в себе ліберальні і демократичні ідеї (законність в діях правителя, відокремлення дій суду від виконавчої влади, розрізнення трьох гілок влади) доповнюється сьогодні синкретичним (або еклектичним) ісламом, який ближче за основними позиціями до реформованому, ніж ортодоксальному ісламу.
На відміну від ортодоксального ісламу з його ідеями суверенітету Всевишнього і підпорядкованості та вторинності влади глави держави (халіфа, президента) ідеї теодемократіі (вираз пакистанських теологів) припускають життя в суворій відповідності до приписів Корану і Сунни і визнання авторитетними знавцями шаріату лише обмеженого числа осіб. Вони поєднуються з приписами покори та підпорядкування для всіх підданих. Синкретичний іслам в Пакистані та Індії проголошує такі ідеї:
· Вселенський гуманізм;
· Опозиція авторитету мулли («рай там, де немає мулли»);
· Дозвіл читати крім класичних текстів мусульманського законознавства індуську філософську класику («Упаніша-ди» і «Бхагават Гіта»);
· Визнання необхідності розширювати межі мусульманського співтовариства за рахунок немусульман і визнання в зв'язку з цим равнодос-тойності архангела Михаїла і Вішну, Адама і Брахми і т. д.
Значною новацією XX століття стало зростання кодифікованого ісламізувати законодавства. Якщо в минулому столітті таку кодифікацію представляла собою Маджалла - звід цивільного права в Османській імперії, то сьогодні конституції і цивільні кодекси стали надбанням чи не більшості сучасних ісламських держав. Ця новація має ряд суттєвих наслідків. По-перше, дещо видозмінилися тлумачення змісту терміну шаріат. Він включає правила богословського і юридичного характеру, присутні не тільки в Корані або Сунні, але і в судових прецедентах, створених на їх основі і що склали зміст фикха (ісламської юриспруденції). Крім того, отримали нове тлумачення і вживання деякі класичні принципи шаріату. Заборона на стягнення лихварських відсотків, підтримуваний законодавством ряду ісламських держав, змусив законодавців шукати компромісні шляхи для тих випадків, коли кредитні установи не можуть задовольнятися одними благодіяннями (наприклад, для банківських установ). Вихід був знайдений у зобов'язування договірних сторін замість стягування відсотків передбачати той чи інший варіант участі кредиторів у розподілі продукції або доходу, одержуваних за допомогою зазначеного кредиту.

Список літератури
1. «Історія Європейського права», Е. Аннерс. Москва 1994р. Стор.14
2. "Походження держави і права», Т.В. Кашаніна. Москва «Вища школа» 2004р. Стор. 308-310
3. Підручник для вузів «Загальна історія держави і права», В.Г. Графський. Москва «НОРМА» 2005р. стор 251-265, стор 713-714
4. «Державне право», В.Є. Чіркіна, Б.А. Стародубського. Москва «Вища школа» 1986р. стор 91-104
Додати в блог або на сайт

Цей текст може містити помилки.

Держава і право | Реферат
146.5кб. | скачати


Схожі роботи:
Форма державного устрою
Форма державного устрою 2
Форма державного устрою 3
Форма державного устрою 2
Форма державного устрою
Форма територіального державного устрою
Конфедерація як форма державного устрою
Федералізм як форма державного устрою
Абсолютизм як форма державного устрою Німеччини в XVXVI ст
© Усі права захищені
написати до нас