3) займати у справі позицію всупереч волі довірителя, за винятком випадків, коли адвокат переконаний у наявності самообмови довірителя;
4) робити публічні заяви про доведеність вини довірителя, якщо той її заперечує;
5) розголошувати відомості, повідомлені йому довірителем у зв'язку з наданням останньому юридичної допомоги, без згоди довірителя;
6) відмовитися від прийнятого на себе захисту.
Призначений судом адвокат повинен представляти інтереси відповідача, керуючись розпорядженнями зазначеного Закону. Зокрема, відповідно до подп. 1 п. 1 ст. 7 адвокат зобов'язаний чесно, розумно і сумлінно відстоювати права і законні інтереси довірителя усіма не забороненими законодавством Російської Федерації засобами [[16]].
Окрім випадку відсутності представника у відповідача, місце проживання якої невідоме, є й інші ситуації, при яких необхідно призначення адвоката судом. Так, відповідно до ст. 48 Закону РФ від 2 липня 1992 р . № 3185-1 "Про психіатричну допомогу й гарантії прав громадян при її наданні" [[17]], при розгляді скарги на дії медичних працівників, інших фахівців, працівників соціального забезпечення і освіти, а також лікарських комісій, які ущемляють права та законні інтереси громадян при наданні їм психіатричної допомоги, обов'язково участь представника особи, чиї права і законні інтереси порушені.
Отже, якщо у цієї особи відсутній представник, в тому числі законний, і ця особа не висловлює намір мати у справі свого представника, тут суд призначає адвоката як представника зазначеної особи. А всі витрати, пов'язані з участю адвоката у розгляді скарги, в даному випадку несе держава [[18]].

1.3. Повноваження адвоката-представника в цивільному процесі і порядок їх оформлення

Судовий представник має право здійснювати ті процесуальні дії, на вчинення яких він уповноважений довірителем. Слід сказати про те, що повноваження представника діляться на загальні та спеціальні.
Загальні повноваження надають право представнику здійснювати від імені довірителя весь комплекс процесуальних дій та здійснювати процесуальні права, що належать самому довірителю. При цьому перерахування всього комплексу спільних повноважень у довіреності не потрібно, оскільки представник володіє ними в силу свого статусу.
До таких дій відносяться:
- Пред'явлення позову;
- Право повного або часткового відмови від позовних вимог;
- Визнання позову, зміни предмета і підстави позову;
- Пред'явлення і підписання зустрічного позову;
- Пред'явлення касаційних скарг;
- Пред'явлення скарг в порядку нагляду;
- Знайомство з матеріалами справи (робити виписки з них, знімати копії);
- Заява клопотання;
- Дача усних і письмових пояснень суду;
- Представлення своїх доводів і міркувань з які виникають у ході судового розгляду питань;
- Заперечення проти клопотань, доводів і міркувань інших осіб, які беруть участь у справі;
- Дача згоди на розгляд справи в заочному виробництві з винесенням заочного рішення;
- Отримання рішення та ухвали суду;
- Укладення мирової угоди;
- Оскарження рішення суду.
Всі ці повноваження представника можуть бути визначені як в усному заяві, занесеному до протоколу судового засідання, так і в письмовій заяві довірителя в суді (ч. 6 ст. 53 ЦПК РФ) [[19]].
Що ж до спеціальних повноважень, то вони повинні бути прямо надані довірителем шляхом зазначення на них в дорученні. Це пов'язано з тим, що вчинення деяких процесуальних дій направлено на виникнення, зміни та припинення процесуальних прав і обов'язків [[20]].
До числа таких спеціальних повноважень закон відносить право на:
- Підписання позовної заяви;
- Підписання відзиву на позовну заяву;
- Підписання заяви про забезпечення позову;
- Передачу справи до третейського суду;
- Повна відмова від позовних вимог;
- Часткова відмова від позовних вимог;
- Визнання позову;
- Зміна підстави позову;
- Зміна предмета позову;
- Укладення мирової угоди;
- Укладання угоди за фактичними обставинами;
- Передачу своїх повноважень представника іншій особі (передоручення);
- Підписання заяви про перегляд судових актів за нововиявленими обставинами;
- Оскарження судового акта арбітражного суду;
- Отримання присуджених грошових коштів або іншого майна [[21]].
Оформлення повноважень представника в чому залежить від виду форми адвокатського освіти.
За загальним правилом повноваження представників повинні бути виражені в довіреності, виданої та оформленої у відповідності з федеральним законом.
Відповідно до ст. 185 ДК РФ довіреністю визнається письмове уповноваження, яке видається однією особою іншій особі для представництва перед третіми особами [[22]].
Що стосується питань оформлення та підтвердження повноважень адвоката, то вони засвідчуються відповідно до Федерального закону "Про адвокатську діяльність і адвокатуру в Російській Федерації".
Відповідно до положень ст. 6 (п. 2) зазначеного Закону у випадках, передбачених федеральним законом (кримінальні справи, справи, що виникають з адміністративних правопорушень, надання юридичної допомоги неповнолітнім правопорушникам), адвокат представляє довірителя на підставі ордера, а у випадках, передбачених федеральним законом - на підставі довіреності . "Ордер" - слово латинського походження: "ordo" означає "ряд, порядок". У сучасному розумінні ордер - це письмове розпорядження, розпорядження або документ на видачу, одержання, здійснення чого-небудь. Адвокатам він видається відповідним адвокатським утворенням. Форма ордера затверджується федеральним органом юстиції. У цивільному процесі адвокат може виступати без ордера, на підставі лише однієї довіреності [[23]].
Повноваження представника, який укладає договір (угода) на надання юридичної допомоги, оформляються у вигляді довіреності, яка являє собою цивільно-правовий документ.
Довіреність на представлення інтересів у суді повинна бути видана і оформлена відповідно до закону [[24]].
Так, згідно зі ст. 53 ЦПК РФ, довіреності, видані громадянами, можуть бути засвідчені в нотаріальному порядку або організацією, у якій працює або навчається довіритель, житлово-експлуатаційною організацією за місцем проживання довірителя, адміністрацією установи соціального захисту населення, в якому знаходиться довіритель, а також стаціонарного лікувального закладу , в якому довіритель знаходиться на лікуванні, командиром (начальником) відповідних військових частин, з'єднань, установи, військово-навчального закладу, якщо доручення видаються військовослужбовцями, працівниками цих частини, з'єднання, установи, військово-навчального закладу або членами їх сімей.
Довіреності осіб, які перебувають у місцях позбавлення волі, засвідчуються начальником відповідного місця позбавлення волі.
Довіреність від імені організації видається за підписом її керівника або іншого уповноваженого на це її установчими документами особи, скріпленим печаткою цієї організації.
Термін дії довіреності не може перевищувати трьох років. Якщо строк у довіреності не зазначений, вона зберігає силу протягом року з дня її вчинення.
Якщо ж у ній не вказана дата її вчинення, вона є незначною.
Дія довіреності припиняється внаслідок:
1) закінчення строку довіреності;
2) скасування довіреності особою, яка її видала;
3) відмови особи, якій видана довіреність;
4) припинення юридичної особи, від імені якої видана довіреність;
5) припинення юридичної особи, якій видана довіреність;
6) смерті громадянина, який видав довіреність, визнання його недієздатним, обмежено дієздатним або безвісно відсутнім;
7) смерті громадянина, якому видано довіреність, визнання його недієздатним, обмежено дієздатним або безвісно відсутнім.
Особа, яка видала довіреність і згодом скасувала її, зобов'язана сповістити про скасування особу, якій довіреність видана. За припинення довіреності особа, якій вона видана, зобов'язана негайно повернути довіреність [[25]].

Глава 2. Вироблення позиції у справі. Проблема доказування в цивільному процесі

2.1. Особливості вироблення і реалізації позиції по цивільній справі

У реальному юридичній практиці навички аналізу справи та вироблення позиції у справі нерозривно пов'язані один з одним. Результати аналізу впливають на вироблення позиції, але позиція у справі, у свою чергу, вимагає знову і знову повертатися до аналізу. Аналіз справи і вироблення позиції, а потім реалізація позиції фактично становлять суть роботи адвоката у справі. Аналіз справи проводиться, як правило, для того, щоб виробити найбільш ефективну позицію, визначити стратегію і тактику ведення справи і спланувати всю роботу у справі.
Для цього необхідно насамперед визначити, що таке позиція у справі, від чого вона залежить і з чого складається. Необхідно зрозуміти, чому в судочинстві виникає така ситуація, коли про одних і тих же фактах об'єктивної реальності зовсім по-різному, але з однаковою впевненістю у своїй правоті, кажуть процесуальні супротивники. Чи означає це, що одна із сторін свідомо неправа і проблема суду тільки в тому, щоб визначити яка з них? Видається, що питання про позицію у справі значно глибше і вимагає обговорення не тільки з точки зору професійних навичок, а й розуміння його теоретичної природи [[26]].
Вироблення позиції у цивільній справі обумовлена ​​специфікою цивільних справ, особливостями цивільних правовідносин. Як відомо, в рамках розгляду цивільних справ суди вирішують спори про право. Цивільний суперечка - це суперечка про право особи, яка є суб'єктом матеріально-правового відношення. Ця суперечка виникає з цивільних, сімейних, житлових, трудових, земельних та інших правовідносин. Спільним для даних правовідносин є їх приватно-правовий характер.
У цивільній справі беруть участь сторони з різними інтересами і протистояти один одному позиціями. Кожна сторона прагне до виграшу процесу і з цією метою намагається відшукати і надати суду всі факти, які посилюють її позицію і підривають вимоги противника. Якщо при цьому сторона приведе помилковий факт чи спотворить істинний, інша сторона може розкрити це, до чого її спонукає власна вигода, особистий інтерес.
Відмінність правового становища сперечаються у цивільних справах від правового становища учасників кримінального процесу обумовлене тим, що перші рівні у самому спірному матеріальному правовідношенні, а також володіють процесуальним рівноправністю. У цивільному процесі перед судом виступає позивач, добивається визнання або задоволення своєї вимоги до відповідача, і відповідач, який намагається спростувати домагання позивача. Держава абсолютно не зацікавлене в тому, хто з них переможе, воно лише гарантує обом сторонам однакові права в процесі [[27]].
Крім цього, необхідно мати на увазі, що сторони суперечки є власниками цивільних прав, якими вони можуть розпоряджатися на свій розсуд. Кожен має право здійснювати своє приватне право чи не здійснювати, зберігати його за собою або зрікатися, вимагати визнання його зобов'язаними особами або миритися з його порушенням. Від самого володаря права залежить вирішення питання: чи звернутися до суду за захистом свого права або терпіти його порушення. Це положення виражається афоризмами: "Ніхто не може бути примушений до пред'явлення позову проти своєї волі", "Ні судді без позивача".
На цій же підставі володарю права надається визначати спосіб захисту та обсяг захисту, необхідної їм від суду. Суд не повинен виходити за межі вимог сторін. У цьому виявляється зміст принципу диспозитивності, одного з безумовних і непорушних засад цивільного процесу.
Таким чином, юрист, що приступає до вироблення позиції по конкретній справі, повинен пам'ятати про специфіку приватноправових відносин і враховувати її на всіх етапах даної діяльності.
Що ж таке позиція у цивільній справі? Можна запропонувати наступне визначення:
Позиція по цивільній справі - це версія сторони про фактичні обставини і заявлене правова вимога, обгрунтоване цією версією [[28]].
Наприклад, адміністрація заводу звільнила робочого Сорокіна за прогул без поважних причин. Сорокін подав у суд позов про поновлення його на роботі.
У позовній заяві позивач вказав: він був відсутній на робочому місці 24 березня 2000 р . у зв'язку з тим, що майстер ділянки заводу на самому початку робочого дня відправив його за необхідними деталями на інше підприємство, не надавши транспорту. Діставшись до підприємства, йому довелося тривалий час очікувати завідуючого складом. Коли завскладом з'явився, з'ясувалося, що в Сорокіна відсутні документи, необхідні для отримання деталей. До кінця робочого дня Сорокін повернувся на завод без деталей. На наступний день його ознайомили з актом, у якому зафіксовано факт прогулу. Вважаючи, що його відсутність на робочому місці зумовлена ​​важливими причинами (версія), Сорокін просить суд поновити його на роботі (вимога).
Адміністрація заводу, заперечуючи проти позову, стверджує: майстер дільниці не мав повноважень для того, щоб послати робітника за деталями на інше підприємство, в своїх поясненнях майстер ділянки заперечує факт видачі вказівки Сорокіну. Обов'язок забезпечувати технологічний процес необхідними матеріалами і деталями лежить на відділі постачання. У зв'язку з цим відсутність Сорокіна на своєму робочому місці в робочий час вважається прогулом без поважних причин (версія).
На цій підставі адміністрація заводу просить: відмовити в задоволенні позовних вимог Сорокіна і не відновлювати його на роботі (вимога).
Позиція по цивільній справі повинна бути переконливою, заснованої на фактах, підтверджених доречними й допустимими доказами, і враховує сукупність норм, що застосовуються при вирішенні даного конкретного спору.
Вироблення позиції у цивільній справі істотно відрізняється від такої ж діяльності у кримінальній справі.
Одним з основних факторів, що обумовлюють вироблення позиції по цивільній справі, є домагання (вимога) сторони. Вважаючи, що його право порушено, позивач самостійно визначає, що буде предметом цієї вимоги до суду і відповідачу і який обсяг цієї вимоги [[29]].
Так, позивач, вважаючи, що договір, стороною якого вона є, не виконаний або виконаний неналежним чином контрагентом, вправі вимагати або присудити відповідача до виконання зобов'язань в натурі, або стягнути збитки, завдані невиконанням договору.
Наприклад, в юридичне агентство звернулася покупець телевізора Світлична Ж.А. Виникла у неї проблема полягала в наступному: у 2000 р . нею був придбаний у власність телевізор "Горизонт" вартістю 4000 руб. При експлуатації телевізора виявилося, що через кожні 15 хвилин кінескоп телевізора гасне. Світлична Ж.А. вважає, що продавцем порушено її право на отримання телевізора належної якості.
Юрист, який здійснює консультування Світличної Ж.А., вивчивши подані документи і з'ясувавши фактичні обставини, запропонував наступні варіанти вимог до продавця телевізора:
- Про безоплатне усунення недоліків телевізора;
- Про розмірному зменшенні покупної ціни телевізора;
- Про заміну несправного телевізора на телевізор аналогічної марки;
- Про заміну несправного телевізора на телевізор іншої марки з відповідним перерахуванням купівельної ціни.
Світличної Ж.А. було вибрано перша вимога, у зв'язку з чим був підготовлений і заявлений позов до Ленінського районного суду м. Ставрополя.
Необхідно враховувати, що правопрітязаній не може бути надуманим і не пов'язаним з певними фактичними обставинами, але в цивільній справі факти набувають вторинне значення. Їх відбір залежить і похідний від змісту претензії (вимоги). Разом з тим позиція без фактів є безпредметною. Таким чином, факти, які сторона покладе в основу своїх вимог або заперечень, також впливають на її позицію. Надалі при виробленні позиції юрист повинен проявити своє ставлення до даними фактами і дати власну позиційну їх інтерпретацію [[30]].
Так, громадянкою Снєгірьова було заявлено позов до Промисловий районний суд м. Ставрополя до ЗАТ "Поліна" про розірвання договору купівлі-продажу кімнатної рослини - драцени вартістю 7000 руб. у зв'язку з продажем товару неналежної якості, повернення сплаченої за товар грошової суми і компенсації моральної шкоди. В обгрунтуванні позову позивачка вказала на те, що куплене 15 вересня 2000 р . рослину через тиждень стало засихати і, незважаючи на всі вжиті позивачкою заходи, загинуло. Проведена за ініціативою позивачки міською станцією захисту рослин експертиза встановила, що загибель рослини пов'язана з застарілим поразкою судинної системи рослини, лікування його неможливо і воно підлягає повній вибракуванню. Відповідач позов не визнав, вважаючи, що продав товар належної якості і загибель рослини сталася з причин, від нього не залежать, і перш за все із-за неналежного догляду за ним.
Усі зазначені в даному прикладі факти мають юридичне значення. Однак слід звернути увагу на те, як сторони відбирають факти для своїх позицій. Так, позивачка вказала на факти:
а) укладення договору;
б) сплата вартості кімнатної рослини;
в) загибель рослини;
г) підтвердження причин загибелі рослини.
У той же час нею навмисне не вказується факт видачі продавцем інструкції по догляду за рослиною, а також факт, що свідчить про неналежне догляді, який міг стати причиною його загибелі. У той же час саме на даних фактах відповідач будує свою позицію.
У випадках, коли факти, що лежать в основі суперечки, неочевидні, практикуючі юристи можуть становити "легенду" про фактичні обставини, що підтверджує їхню позицію. Так, юристові доведеться потрудитися над версією про те, чому в договорі купівлі-продажу квартири, який позивач просить визнати недійсним і повернути сторони в первісне положення, вказана ціна в два рази менше, ніж фактично сплачена [[31]].
Наступним чинником, що впливає на вироблення позиції по цивільній справі, є докази, наявні в сторони і ті, які можуть бути отримані в процесі збирання доказів по справі. Неможливо виробляти позицію у справі за відсутності хоча б мінімально достатньої кількості доказів, які підтверджують факти, на яких грунтується вимога сторони. Нерідко сам законодавець наказує вигляд і форму допустимого джерело доказу. У цьому випадку позиція сторони буде залежати в тому числі і від того, чи має сторона саме цим доказом. В іншому випадку стороні доведеться коригувати свою позицію шляхом відмови від вимоги або його зміни [[32]].
Наприклад, громадянин Чемеркін В.Г. подав позовну заяву в Петровський районний суд Ставропольського краю з вимогою про стягнення з Федерального унітарного підприємства "Петровський" суми матеріального збитку у розмірі 350000 крб., заподіяної йому в результаті знищення пожежею його пасіки. Пасіка була встановлена ​​їм на землях відповідача на підставі усної згоди заступника голови ФГУП "Петровський". Відповідач позов не визнав. Представник відповідача в рамках своєї позиції вказав, що він не давав згоди позивачу на розташування на своїй земельній ділянці пасіки. В порушення норм цивільного законодавства між позивачем (громадянином) і відповідачем (юридичною особою) договір, спрямований на передачу в користування позивачеві земельної ділянки, укладений не був. Пожежа сталася випадково. Вина відповідача в рамках порушеної за фактом пожежі кримінальної справи не встановлена. Крім того, він не міг знати, що на його ділянці знаходиться пасіка позивача.
Важливим у позиції відповідача є те, що він, враховуючи положення ст. 161 ГК РФ, що пропонує просту письмову форму операцій, що здійснюються між громадянами і юридичними особами, намагається на підставі ст. 162 ЦК РФ не допустити в процес показання свідків про факт знаходження пасіки на земельній ділянці відповідача. З урахуванням даної заяви відповідача позивач змушений буде коригувати первісну позицію на основі наявних засобів доказування.
Ще одним важливим фактором, що визначає позицію по цивільній справі, є нормативна основа спірного матеріального правовідносини, що підлягає застосуванню при вирішенні спору про право. При вирішенні конкретної цивільного спору можуть і в більшості випадків застосовуються норми різних галузей права. Наприклад, при вирішенні спору про поділ спільно нажитого майна подружжя необхідно враховувати не тільки норми сімейного права, але і норми цивільного права, що визначають режим спільної сумісної власності. Саме правильний вибір тієї чи іншої норми права, яка своєю диспозицією найбільш повно охоплює і "підходить" до фабули конкретної справи, і їх комплексне застосування дають можливість правильно побудувати свою позицію у справі. В іншому випадку позиція буде порочна і не зможе забезпечити досягнення поставлених цілей.
Дуже часто в цивільних справах на вирішенні суду перебувають суперечки, що випливають з правовідносин, врегульованих нормами матеріального права з відносно певної диспозицією - ситуаційні норми (спори про позбавлення батьківських прав, про передачу дітей на виховання і т.д.) [[33]]. У цих випадках суд повноважний на свій розсуд оцінювати ті чи інші факти з точки зору їх правової значущості. У зв'язку з цим, коли юрист приходить до розуміння того, що спірне матеріальне правовідношення регулюється ситуаційної нормою, він повинен думати про те, які факти він представить для конкретизації, наприклад, таких узагальнюючих понять, як "необережність самого потерпілого", "майнове становище відповідача "," інтереси дитини ", і якими відносності доказами він їх буде доводити.
Так, наприклад, у зв'язку з тим, що відсутня реальна можливість об'єктивно оцінити характер і ступінь чужих страждань, юристу, який працює над позицією, яка передбачає вимога компенсації моральної шкоди, що виникла в результаті поширення відомостей, що ганьблять честь і гідність громадянина, необхідно ретельно підібрати факти і докази, що їх підтверджують, які вказують на індивідуальні особливості особи, що зазнав фізичні і моральні страждання. Такими особливостями можуть бути - стан здоров'я потерпілого, ступінь його інтелектуального розвитку, специфіка трудової та громадської діяльності, попередня оцінка його особистих якостей суспільством, наявність особистих уподобань і т.д [[34]].
Наприклад, в Ленінському районному суді м. Ставрополя розглядався позов Кузнєцова М.П. про компенсацію моральної шкоди, заподіяної йому поширенням відомостей, що ганьблять честь і гідність. У газеті "Ставропольська правда" від 16 грудня 2000 р . на першій шпальті була опублікована стаття під назвою "Контрольний постріл". У статті давалася інформація про те, що 14 грудня 2000 р . був убитий відомий підприємець Вєтров. У статті також вказувалося, що, на думку правоохоронних органів, дане вбивство носить замовний характер. Закінчувалася стаття нагадуванням читачам про те, що місяць тому відбулося замах на життя Кузнєцова М.П. і що Кузнєцов відразу після замаху висловив свою думку про те, що даний злочин було організовано Вєтровим, і він за це відповість. Кузнєцов Н.П., вважаючи, що цією публікацією йому заподіяно моральну шкоду, подав до суду позов. На підтвердження випробуваних моральних страждань позивач, в рамках своєї позиції, вказував на те, що після виходу даної статті його родичі, знайомі, численні партнери по бізнесу зверталися до нього із запитанням: "Правда, що вбивство Вєтрова організовано Вами?" Багато людей демонстративно припиняли з ним контакти, роблячи висновок про те, що він є "кримінальним авторитетом". До виходу статті громадську думку давало високу оцінку особистості Кузнєцова. У місті він був відомий як людина, що займається благодійною діяльністю. Під його егідою знаходяться два дитячих будинки. Після виходу статті у нього різко погіршилися стосунки з дружиною і дітьми. Кузнєцов вважає, що за цих обставин його честь і гідність значно постраждали.
Юрист, приступаючи до вироблення позиції у цивільній справі, здійснює цю діяльність поетапно, просуваючись від з'ясування домагань і цілей клієнта до формулювання остаточного правового вимоги.
Етапи вироблення позиції по цивільній справі:
1. Уточнення проблеми і з'ясування домагань і цілей сторони.
2. Аналіз спочатку представлених доказів.
3. Відшукування підлягає застосуванню правової норми.
4. Формування доказової бази позиції у справі.
5. Висування версії, позиційно інтерпретує факти, і формулювання правової вимоги боку [[35]].
На першому етапі відбувається уточнення проблеми і з'ясування домагань і цілей боку, позицію якої юрист виробляє. Успішне проходження даного етапу буде залежати від умілого застосування юристом навичок інтерв'ювання клієнта. Дуже важливо усвідомити весь коло відносяться до суперечки фактів. Дана стадія завершується попередніми формулюванням вимоги та узгодження його з клієнтом.
Другим етапом є оцінка наявних доказів на предмет їх допустимості та належності, а також визначення їх достатності для досягнення цілей позиції. Незважаючи на те що функцію правозастосування в ході судового розгляду і при винесенні судового рішення здійснює суд, юрист, що працює над позицією у справі, зобов'язаний знайти правову норму, що регулює спірне матеріальне правовідношення, яку він буде пропонувати суду.
Відшукування підлягає застосуванню правової норми є третім етапом вироблення позиції по цивільній справі. Саме даний етап дозволить перейти до наступного - формування доказової бази позиції у справі. Маючи уявлення про коло фактів, які входять до предмету доказування, про правову основу справи, про передбачувані заперечення супротивної сторони, юрист визначає коло необхідних доказів, якими він буде оперувати в процесі, реалізуючи свою позицію.
Останнім, п'ятим, етапом є висування версії, позиційно интерпретирующей факти, і формулювання правової вимоги боку [[36]].
У більшості випадків розробкою позиції зайнятий професійний юрист. Нерідко це адвокат, який представляє інтереси сторони, і його власне бачення перспективи справи може не збігатися з заявляється домаганням подається. Проте адвокат повинен виробити і надалі реалізовувати позицію, максимально відповідну домагань клієнта. Наприклад, представник позивача вважає, що у справі про поновлення на роботі необхідно заявити і обгрунтувати вимоги про поновлення на роботі та про виплату компенсації за час вимушеного прогулу. Проте позивач не бажає заявляти друга вимога, обмежуючись досягненням мети поновлення на роботі.
Представник може висловити думку про різних позиціях у справі, але зобов'язаний реалізовувати позицію, схвалену клієнтом.
Очевидно, що виробленням позиції у справі не закінчується робота юриста, що захищає інтереси клієнта. Найбільш відповідальним моментом даної роботи є реалізація вже виробленої позиції.
На відміну від кримінального процесу, в рамках якого закон не завжди дає можливість заявити про свою позицію, в цивільному сторона може і повинна заявляти про свою позицію.
Вперше позиція у цивільній справі заявляється позивачем - в позовній заяві, відповідачем - у запереченнях проти позову. Необхідно зауважити, що цивільний процес на відміну від кримінального передбачає більш широкий спектр прийомів, що дозволяють заявити свою позицію (зустрічний позов відповідача, відгук на первісний позов, доповнення до позовної заяви, клопотання про зміну предмета або підстави позову, збільшення або зменшення розміру позовних вимог) [[37]].
На реалізацію позиції сторін у цивільній справі впливає і те, що вона не є раз встановленої, а змінюється в залежності від об'єктивних і суб'єктивних факторів. Позиції процесуальних осіб у цивільній справі у ряді випадків можуть навіть співпасти. Наприклад, позивач, відстоюючи раніше позицію про порушення відповідачем його права, відмовляється від позову, тим самим погоджується з позицією відповідача в тому, що його право відповідачем порушено не було. Сторони можуть відмовитися від власних позицій і шляхом взаємних поступок виробити єдину позицію, що влаштовує їх, і заявити її у мировій угоді у справі.
Крім того, зміна позиції однієї зі сторін призводить до необхідності зміни або коригування позиції іншою стороною. У даному випадку сторона повинна буде переглянути зміст своєї позиції, підсиливши факти новими доказами, які раніше не представлялися, або включивши у версію нові факти, які для початкової позиції не були потрібні.
Слід враховувати, що зміна сторонами своїх позицій може відбутися і у зв'язку з реалізацією судом обов'язки з визначення фактичних обставин, які повинні бути встановлені по конкретній справі. Дане коректування позицій буде мати місце, коли сторона не повідомляє про які-небудь факти, а вони чинності застосовуваного закону мають значення для вирішення справи, і суд включає їх до предмету доказування.
Найважливішим етапом реалізації є доведення позиції в судовому засіданні. Необхідно зробити застереження, що реалізація позиції в частині її доведення може починатися і на стадії її заяви. Так, в деяких випадках для порушення цивільної справи недостатньо одного вказівки на докази, а потрібно ще й розуміння їх - закон містить пряму вказівку на необхідність здійснення дій за поданням доказів на цьому етапі.
Остання формулювання позиції і обгрунтування її всіма наявними аргументами і доводами відбувається в судових дебатах.
Виступ сторони в судовому засіданні у цивільній справі є найбільш відповідальним моментом у реалізації позиції, тому даного професійного навичці адвоката присвячений окремий параграф в наступному розділі.
Етапи реалізації позиції у цивільній справі:
1. У позовній заяві (заперечення проти позову).
2. На початку розгляду справи по суті.
3. При доведенні в судовому засіданні.
4. У судових дебатах [[38]].

2.2. Деякі проблеми доказування в цивільному процесі

Участь адвоката у судовому засіданні - це квінтесенція всіх його зусиль з надання правової допомоги довірителю. Успіх адвоката в суді безпосередньо залежить від всієї роботи, виконаної ним до судового засідання.
Діяльність адвоката у судовому засіданні з точки зору професійних навичок можна розділити на дві складові: роботу з доказами і виступ адвоката в суді.
Робота з доказами вимагає не тільки глибоких знань в області процесу, але й розуміння, як за допомогою наявних доказів переконати суд в обгрунтованості обраної адвокатом правової позиції. Крім того, вміння нейтралізувати докази іншої сторони процесу дозволяє знесилити позицію іншої сторони і є одним з ефективних способів захисту відповідача або відстоювання інтересів позивача.
Робота з доказами пов'язана з необхідністю "відчувати" процес, тобто розуміти, до яких наслідків може призвести те чи інше процесуальне дія, що здійснюється адвокатом від імені довірителя. Адвокат при цьому схожий на хірурга, перед яким лежать найрізноманітніші інструменти. Як і у хірурга під час операції, в адвоката в судовому засіданні часом немає часу на роздуми. Саме тому якість роботи адвоката в суді безпосередньо залежить від рівня його кваліфікації, що поєднує правові знання і практичну діяльність [[39]].
Посилення принципу змагальності як в цивільному, так і в кримінальному процесах в пострадянський час кардинальним чином змінило діяльність адвоката у судовому розгляді, особливо його діяльність по доведенню. Основний тягар доказування у цивільному та процесі законодавцем покладено на сторони, суд лише сприяє їм в отриманні доказів і організує дослідження доказів безпосередньо в судовому засіданні. Помилки, допущені адвокатом у роботі з доказами, здатні призвести до отримання негативного для довірителя рішення.
Правила подання та дослідження доказів у цивільному процесі визначають правове поле для роботи адвоката з доказами, істотно змінилися з прийняттям нового ЦПК РФ в 2002 р . Основні зміни торкнулися обсягу повноважень суб'єктів доказування, правил подання, дослідження, оцінки доказів. У цивільному процесі розширено коло засобів доказування.
Значний вплив на правила подання та дослідження доказів у сучасному цивільному процесі надав закріплений у ч. 3 ст. 123 Конституції РФ принцип змагальності.
У цивільному процесі насамперед змінилася роль суду в доведенні. Було б неправильно стверджувати, що суд перетворився у стороннього спостерігача, незалежного арбітра, не бере ніякої участі у доведенні. Проте його повноваження по збиранню доказів істотно скоротилися. Основний тягар доказування обставин справи покладено на сторони. Згідно з ч. 1 ст. 57 ГПК РФ докази подаються сторонами та іншими особами, які беруть участь у справі.
Суд не зобов'язаний збирати і подавати докази на підтвердження обставин, що мають значення для справи. Це означає, що суд за своєю ініціативою, без клопотання особи, що бере участь у справі, не може викликати свідка, вимагати письмової або речовий доказ, аудіо, відеозапис. Однак у суду збереглося право з власної ініціативи призначити експертизу при виникненні питань, що потребують спеціальних знань (ч. 1 ст. 79 ЦПК РФ), а також направляти судові доручення і призначати огляд письмових чи речових доказів (ст. 58, 63 ЦПК РФ) [ [40]].
Надаючи суду повноваження щодо отримання доказів у чітко визначених законом випадках, законодавець прагнув, з одного боку, збільшити ефективність діяльності суду з вирішення справ і скоротити ймовірність судової помилки, з іншого - підвищити передбачуваність дій учасників процесу та наслідків таких дій. Чіткі правила доведення дозволяють адвокату планувати свої дії в суді і розуміти, який результат буде досягнутий поданням того чи іншого доказу.
Участь суду у доведенні в сучасному цивільному процесі зводиться в основному до здійснення керівництва процесом доказування і наданню сприяння в отриманні доказів. Суд під час підготовки справи до судового розгляду визначає межі доказування, розподіляє тягар доказування (ч. 2 ст. 56 ЦПК РФ). Крім того, суд попередньо оцінює достатність доказів і при їх недостатності пропонує сторонам надати додаткові докази (п. 2 ч. 1 ст. 150 ЦПК РФ). Якщо особи, які беруть участь у справі, не можуть самостійно отримати докази, суд за їх клопотанням має право витребувати необхідну доказ від особи, у якого воно знаходиться (ст. 57 ЦПК РФ).
У цивільному процесі на практиці адвокат може зіткнутися із ситуацією, коли жодна зі сторін не заперечує існування або відсутність обставини, що має значення для справи, а суд відповідно до ч. 2 ст. 56 ЦПК РФ виносить на обговорення сторін обставини справи, які, на його думку, значення для справи. Тим самим суд пропонує сторонам подати докази існування або відсутність такої обставини або визнати його [[41]].
У дійсності в цивільній справі, як правило, неможливо з'ясовувати всі обставини справи, оскільки це призвело б до безкінечного збільшення часу судового розгляду.
Уявімо собі, що в справі про стягнення вартості неякісних туфель суд зажадав би від позивача довести не оспорювані відповідачем факти: придбання позивачем у відповідача саме тієї пари туфель, яка є предметом спору, придбання туфель не в підприємницьких цілях, а для особистого споживання, і т . д.
У судовому засіданні, як правило, з'ясовуються, тобто доводяться, ті обставини, на які посилається позивач в обгрунтування позовних вимог, а також обставини, на які посилаються сторони в обгрунтування своїх заперечень. Якщо суд виносить на обговорення обставини, на які жодна зі сторін не посилається, він може вибирати такі обставини на свій розсуд, тобто вибірково. Тим самим одна зі сторін може бути поставлена ​​в невигідне положення по відношенню до іншої сторони. Такі широкі повноваження суду щодо формування меж доказування роблять для адвоката невизначеними кордону підготовки до доведенню в процесі.
Наділення суду повноваженням виносити на обговорення сторін юридичні факти, які сторонами не оскаржуються і з якими закон пов'язує право на позов, може бути необхідним у випадках, коли вимагають додаткового захисту інтереси сторони, яка з точки зору публічних інтересів є більш слабкою (неповнолітні, споживачі і тощо). У деяких нормах матеріального права на суд покладається обов'язок з'ясовувати деякі обставини незалежно від того, посилаються на них сторони. Наприклад, ч. 3 ст. 87 СК РФ зобов'язує суд при призначенні розміру аліментів, що стягується на користь батька з кожного з дітей, брати до уваги сімейний і матеріальний стан кожного з дітей, а також інші заслуговують на увагу інтереси сторін.
У деяких випадках суд за своєю ініціативою з'ясовує, чи не минув строк позовної давності і не бажає чи відповідач зробити відповідну заяву в зв'язку з його закінченням. Очевидно, що такими діями суду відповідач ставиться у переважне становище порівняно з позивачем.
Таким чином, використання судом повноваження формувати межі доказування без будь-яких обмежень може не тільки істотно ускладнити роботу адвоката з доказовим матеріалом, але й призвести до порушення конституційного принципу процесуального рівноправ'я сторін.
У країнах англосаксонського права у судовому засіданні підлягають доведенню тільки ті обставини, на які посилається позивач і проти яких заперечує відповідач. Якщо відповідач не заперечує проти доводів позивача, такі обставини в силу принципу "мовчання - знак згоди" презюмують визнаними відповідачем і не підлягають доведенню. У російському цивільному та арбітражному процесі цей принцип не діє. Згідно з ч. 2 ст. 68 ЦПК РФ звільняються від доказування тільки обставини, визнані стороною.
З практичної точки зору наявність у суду таких широких повноважень з формування меж доказування означає, що адвокат при підготовці до судового розгляду повинен вміти передбачити не тільки заперечення відповідача, а й питання судді, а також сформулювати можливі відповіді на них, підготувавши додаткові докази.
Необхідною частиною роботи адвоката з доказами в цивільному процесі є попереднє формування меж доказування, так як на позивача покладено обов'язок вказати обставини, на яких грунтуються позовні вимоги, та докази, що підтверджують ці обставини (п. 5 ч. 2 ст. 131 ЦПК РФ). Цю копітку роботу можуть істотно полегшити передбачені ЦПК РФ положення про обставини, що не вимагають доведення, до яких відносяться загальновідомі, преюдиціальні і визнані обставини (ст. 61, ч. 2, 3 ст. 68 ЦПК РФ).
Частина 2 ст. 61 ЦПК РФ до преюдиціальним обставинам відносить обставини, встановлені набрав законної сили судовим постановою по раніше розглянутій справі. Пленум Верховного Суду РФ у своїй Постанові від 19 грудня 2003 р . № 23 "Про судове рішення" [[42]] роз'яснив, що під судовою ухвалою, зазначених у ч. 2 ст. 61 ЦПК РФ, розуміється будь-яке судове постанову, яка згідно з ч. 1 ст. 13 ЦПК РФ приймає суд (судовий наказ, рішення суду, ухвала суду).
Таким чином, у цивільному процесі не потребують доказування обставини, встановлені будь-яким судовим постановою суду загальної юрисдикції по раніше розглянутій справі. Обставини, встановлені при розгляді справи в арбітражному суді, не потребують доказування при розгляді справи в суді загальної юрисдикції, тільки якщо вони зафіксовані в рішенні арбітражного суду.
У судовій практиці в деяких випадках перед адвокатом постає питання про те, чи мають преюдициальную силу обставини справи, зафіксовані в мотивувальній частині судових визначень.
Наприклад, якщо визначенням суду припинено провадження у справі у зв'язку з укладенням сторонами мирової угоди, чи є преюдиціальним обставини, зазначені судом в мотивувальній частині ухвали суду про припинення провадження у справі? Чи зможе сторона у справі, в якому було укладено мирову угоду, оскаржувати обставини, зафіксовані в мотивувальній частині такого визначення, при розгляді іншої справи? Наприклад, якщо в результаті аварії водопроводу були затоплені кілька квартир, чи буде визнання відповідачем своєї провини, зафіксоване в ухвалі про припинення провадження у справі у зв'язку з укладенням мирової угоди з власником однієї з квартир, мати преюдиціальне значення при розгляді спору з власником іншої затопленої квартири ? При розробці мирової угоди таке питання може стати основною перешкодою до його укладення.
Так як визначення суду, як і судовий наказ, виноситься без вирішення справи по суті, тобто суд не встановлює в повному обсязі обставини справи, включені в межі доказування, отже, факти, зафіксовані в мотивувальній частині ухвали або судового наказу, не можуть мати преюдициальную силу і повинні доводитися при розгляді інших справ.
Відповідно до ч. 2 ст. 68 ЦПК РФ не потребують доказування обставини, на яких обгрунтовує свої вимоги або заперечення сторона, якщо ці обставини визнані супротивною стороною. Визнання обставин справи слід відрізняти від визнання позову. Визнання позову є актом волевиявлення сторони по розпорядженню своїм матеріально-правовим інтересом [[43]] і тягне винесення рішення про задоволення вимог позивача. Визнання позову може бути скоєно відповідачем або його представником, якщо відповідне повноваження спеціально обумовлено у довіреності, виданої представнику.
Визнанням фактів одні процесуалісти вважають відомості сторони про факти підтверджує характеру, доказування яких лежить на іншій стороні, що грунтується на них свої вимоги або заперечення [[44]]. Інші автори вважають, що визнання фактів за своєю природою не є судовим доказом, оскільки не містить у собі інформації, а представляє волевиявлення сторони визнати достовірним обставина, тягар доказування якого лежить на іншій стороні [[45]].
У сучасному цивільному процесі після вступу в силу ЦПК РФ 2002 р . отримала законодавче закріплення саме остання точка зору. Суд не перевіряє відповідність визнаного факту обставинам справи при вирішенні питання про прийняття визнання. Відповідно до ч. 2 і 3 ст. 68 ЦПК визнання факту є для суду обов'язковим, якщо тільки немає підстав вважати, що визнання скоєно з вадами волі або з метою приховування певних фактів. Таким чином, у ЦПК РФ реалізована концепція визнання факту як акту розпорядження стороною своїми процесуальними правами.
У зв'язку з цим слід зазначити непослідовність законодавця при вирішенні питання про те, які повноваження представника є спеціальними і повинні бути обумовлені в довіреності.
Особливу увагу адвокату рекомендується звернути на нові види судових доказів у цивільному процесі, отримали законодавче закріплення в ЦПК РФ: аудіо-та відеозаписи, віднесені до письмових доказів протоколи судових засідань, протоколи про вчинення окремих процесуальних дій і додатки до них. В арбітражному процесі з'явився такий вид доказу, як інші документи і матеріали. У цивільному процесі отримали визнання законодавця письмові докази, отримані за допомогою факсимільного, електронного чи іншого зв'язку чи іншим дозволяє встановити достовірність документа способом.
Допустимість аудіо-, відеозаписів у цивільному та арбітражному процесі протягом багатьох років є предметом дискусій. Раніше подібна дискусія велася навколо електронних доказів, в тому числі факсових повідомлень. Основні докази противників використання цих доказів при розгляді цивільних справ зводяться, по-перше, до того, що такі докази можна легко підробити, а по-друге, що отримання і відтворення аудіо-і відеозаписів може бути пов'язане з порушенням недоторканності приватного життя громадян [[ 46]].
Можливість підробки не може бути підставою для відмови у прийнятті аудіо-, відеозаписів в якості доказів. Письмові, речові докази також можуть бути підроблені, однак така можливість не позбавляє їх доказової сили. У цивільному процесі можливе заяву про підробленості доказів (ст. 186 ЦПК РФ). Суд у таких випадках має право за своєю ініціативою призначити експертизу, а також вжити інших заходів для перевірки достовірності доказів.
У цивільному процесі ст. 77 ЦПК РФ створює передумови для можливої ​​перевірки достовірності аудіо-, відеозаписів. Адвокату слід мати на увазі, що подання аудіо-, відеозаписів має супроводжуватися зазначенням відомостей про те, хто, коли їх зробив і в яких умовах вони здійснювалися.
Питання про порушення аудіо-, відеозаписами недоторканності приватного життя, гарантованої ст. 23 Конституції РФ, не має сьогодні однозначного рішення. ЦПК РФ не містить заборони на використання в якості доказів аудіо-, відеозаписів, отриманих без згоди осіб, чиї голоси і (або) зображення зафіксовані на представленій запису. Правила збирання інформації про особисте життя, встановлені в КПК РФ [[47]] і Федеральному законі від 12 серпня 1995 р . № 144-ФЗ "Про оперативно-розшукову діяльність" [[48]], спрямовані на спеціальний об'єкт регулювання і не застосовні до цивільних правовідносин.
У ст. 185 ЦПК України передбачено застосування тих самих заходів з охорони таємниці приватного життя при відтворенні аудіо-, відеозаписів у судовому засіданні, що і при оголошенні листування і телеграфних повідомлень громадян (ст. 182 ЦПК РФ). Проте в даному випадку в цивільному процесі можуть бути застосовані положення, що обмежують дію принципу гласності (ч. 2 ст. 10 ЦПК РФ) і застосовуються за клопотанням особи, що бере участь у справі. Очевидно, що передбачені ЦПК РФ заходи не є гарантією таємниці приватного життя осіб, що не беруть участь у справі, навіть якщо їхні голоси і (або) зображення зафіксовані на аудіо-, відеозапису.
Питання про допустимість аудіо-, відеозапису має вирішуватися в кожному конкретному випадку на підставі вимог, що пред'являються ЦПК РФ, відповідно, до цього виду доказів [[49]].

Глава 3. Виступ адвоката в судовому засіданні

Діяльність адвоката по захисту інтересів подається в судовому розгляді по цивільній справі в суді загальної юрисдикції складається з трьох самостійних, але пов'язаних між собою логічно частин:
1) виступ з поясненнями (ст. 174 ЦПК РФ);
2) подання адвокатом доказів та участь у дослідженні доказів іншої сторони;
3) виступ у дебатах (ст. 190 ЦПК РФ).
На відповідних етапах судового засідання реалізується право сторони бути вислуханою судом. Це право є складовою частиною права на справедливий судовий розгляд, гарантованого ст. 6 Європейської конвенції з прав людини. Саме у своїх виступах адвокат намагається переконати суд в обгрунтованості запропонованої їм правової позиції у справі. Тому виступ адвоката в судовому засіданні завжди є найважливішою частиною його роботи в суді.
У поясненнях сторін і третіх осіб, якими починається розгляд справи по суті в засіданні суду загальної юрисдикції, кожна особа, яка бере участь у справі, висловлює послідовно свою правову позицію в справі, що розглядається. Мета цієї частини судового засідання полягає в тому, щоб остаточно визначити предмет, підставу та зміст пред'явленого позову, суть заперечень проти позову і, відповідно, встановити межі доказування. На цьому етапі адвокат, що представляє інтереси позивача, формулює позицію по справі і позовні вимоги, а адвокат - представник відповідача оголошує заперечення проти позову. Виходячи із заявлених сторонами позицій, суд на всьому протязі судового розгляду буде оцінювати относимость доказів, тобто визначати, чи мають подаються сторонами докази значення для справи.
Дебати сторін слідують за етапом дослідження доказів, в ході якої адвокат звертає увагу суду на ті докази, які підтверджують доводить їм обставини, а також висловлює свої міркування з приводу доказів, представлених іншою стороною. Мета дебатів осіб, які беруть участь у справі, полягає в тому, щоб надати кожній стороні можливість переконати суд у тому, що представлені нею докази підтверджують існування обставин, на які сторона посилається в обгрунтування своїх вимог або заперечень, а також переконати суд у недоведеність обставин, на які посилається противна сторона.

3.1. Пояснення сторін

Самостійні цілі кожного з виступів адвоката в судовому засіданні у цивільній справі тягнуть відмінності у змісті кожного з виступів. Мова представника сторони у поясненнях сторін і третіх осіб полягає у викладі позиції у справі і вказівці доказів, що підтверджують позицію у справі. Позивач у своєму виступі вказує, яке право порушено або які правовідносини оскаржуються, тобто оголошує предмет свого позову. Крім того, позивач вказує фактичне і правова підстава позову, тобто повідомляє суду обставини, на які він посилається, а також норми права, що дозволяють йому вимагати задоволення позову. На закінчення виступу в інтересах позивача доцільно оголосити заявляються позовні вимоги.
Цивільний процесуальний кодекс Російської Федерації не зобов'язує позивача зазначати норми права, на яких заснований його позов. Законодавець тим самим бере до уваги інтереси осіб, які не здатні сплатити кваліфіковану юридичну допомогу та представляють в суді свої інтереси самостійно. При цьому на суд покладається обов'язок на стадії підготовки справи до судового розгляду визначити норму права, застосовну в справі, що розглядається.
Участь адвоката в якості представника позивача дозволяє суду вимагати від позивача вказати норми права в обгрунтування позову. У всякому разі, з боку адвоката - представника сторони неетично перекладати важливу частину своєї роботи на суд. Професійний адвокат вказує правова підстава позову вже в позовній заяві, а потім вказує на нього в своєму виступі в судовому засіданні. Обгрунтування правової кваліфікації обставин справи є найбільш складною частиною виступу в поясненнях сторін. Недостатньо сказати: "Відповідно до ст. 168 ГК РФ договір є недійсним". Слід пояснити, чому повинна бути застосована саме ст. 168 ГК РФ, тобто логічно пов'язати обставини справи, що розглядається з диспозицією застосовуваної норми права.
При необхідності саме на цьому етапі рекомендується робити заяви про зміну предмета або підстави позову, щоб в подальшому були зрозумілі межі доказування у справі.
Адвокат, який представляє інтереси відповідача, у своїх поясненнях повідомляє суду, які обставини справи він визнає, а також повідомляє про свої заперечення проти позову.
Заперечення можуть носити процесуальний характер, наприклад, якщо відповідач заявляє про непідсудність справи, що розглядається даному суду і клопоче про залишення позову без розгляду. Матеріально-правові заперечення відповідача спрямовані проти підстави позову і являють собою або факти, які перешкоджають виникненню права на позов (правоперешкоджаючі), які факти, які припиняють право на позов (правопогашающіе).
До правоперешкоджаючі, зокрема, належать обставини, що вказують на неукладеним договору (неузгодженість істотної умови договору), відсутність юридичного факту, що є частиною фактичного складу, що тягне виникнення права (відсутність державної реєстрації права) і т.п. Правопогашающімі є обставини, в силу яких припиняються зобов'язання і (або) права (наприклад, виконання зобов'язань за договором, розірвання договору, закінчення строку позовної давності тощо) [[50]]. Якщо відповідачем заявляється зустрічний позов, то адвокат у своєму виступі, крім того, обгрунтовує пред'явлений зустрічний позов і наявність умов для його прийняття, встановлених у ст. 138 ЦПК РФ.
Адвокат може також представляти в цивільній справі інтереси третіх осіб, які не заявляють самостійні вимоги на предмет спору, на стороні позивача або відповідача. У такому випадку адвокат буде виступати після відповідної сторони. У такому виступі адвокат може вказати на обставини чи норми права, які підтримують позицію сторони, або заявити про приєднання до сказаного відповідною стороною.
Третя сторона з самостійними вимогами на предмет спору надається слово у поясненнях після виступів всіх інших осіб, які беруть участь у справі. Такий виступ адвоката-представника третьої особи з самостійними вимогами будується так само, як і виступ позивача, так як їм обгрунтовується самостійне вимога довірителя на предмет спору.
Виступ у поясненнях сторін представляє собою попередній розповідь кожної сторони про те, в чому вона збирається переконати суд на наступних етапах судового засідання. Тому ця мова повинна бути чіткою, логічною, що дозволяє судді створити уявлення про події. Вказуючи на правову підставу позовних вимог або заперечень, адвокат тим самим надає не просто розповідь про минулі події, а пропонує юридичну кваліфікацію цих подій, яку суддя може надалі використовувати для обгрунтування свого рішення.
Так як ця мова вимовляється на самому початку судового розгляду, у кожної з сторін є можливість заздалегідь підготувати свій виступ. Однак не варто складати письмовий текст свого виступу для того, щоб потім його зачитати суду. Судді не люблять слухати зачитує текст і нерідко прямо просять представника сторони викласти обставини, не зачитуючи підготовлений текст. Таке зауваження легко збиває виступаючого. Відклавши убік багатосторінковий працю, адвокат нерідко втрачається, забуває цілий ряд важливих обставин або їх правове обгрунтування. Його судова мова виявляється зім'ятою і непереконливою.
Виступ у суді підпорядковується законам ораторського мистецтва, тому мало ретельно продумати правову сторону справи та підготувати докази. Адвокатам доцільно, готуючись до судового засідання, приділити увагу підготовці самої мови з поясненнями в суді [[51]].

3.2. Дослідження доказів

На суд у цивільному судочинстві покладається обов'язок визначити коло обставин, що підлягають встановленню у справі. Однак ЦПК РФ не визначає, в який момент і яким чином суд визначає межі доказування. Сторонам стає ясно, що якась обставина слід доводити, тільки якщо суд особливо вкаже на цю обставину. Це означає, що адвокату при підготовці до судового розгляду слід самостійно визначати максимально широке коло обставин, які можуть бути винесені судом на обговорення сторін, з урахуванням можливих заперечень іншої сторони або обставин, які суд повноважний прийняти до уваги на свій розсуд. Як правило, суд, вислухавши пояснення сторін і третіх осіб, не повідомляє сторонам, які обставини він вважає такими, що підлягають встановленню по даній справі, а відразу приступає до визначення порядку дослідження доказів [[52]].
У судовій практиці це може призводити до того, що кожен з учасників процесу (суд, позивач, відповідач, треті особи) формує самостійне уявлення про межі доказування, тобто про коло доказуваних в судовому засіданні обставин. У результаті в рішенні можуть виявитися встановленими обставини, які в судовому засіданні не обговорювалися, тому що сторони не вважали їх включеними в межі доказування, а суд порахував, що ці обставини доведені.
Так, в одній із справ суд, розглядаючи позов про стягнення вартості невиконаних робіт і відсотків за користування грошовими коштами, встановив у судовому засіданні, що договір підряду не був, розірваний в день, зазначений позивачем. У рішенні суд порахував договір підряду не укладеним, хоча ця обставина в судовому засіданні не обговорювалося і жоден з учасників процесу на нього не вказував.
Виступ сторони з поясненнями і виступ у дебатах розділені таким етапом судового розгляду, як дослідження доказів. Під час дослідження доказів адвокат не виголошує промову, проте його участь у судовому розгляді на цьому етапі навряд чи може залишатися мовчазним [[53]].
На етапі дослідження доказів суд зазвичай розглядає тільки ті докази, на які посилається особа, яка бере участь у справі. Докази, які подані до судового засідання і є у матеріалах справи, досліджуються судом, як правило, тільки якщо особи, які беруть участь у справі, на них посилаються. Докази, на які особи, які беруть участь у справі, не послалися під час судового розгляду, перш за все в поясненнях сторін, можуть опинитися поза увагою суду і залишитися недослідженими. Відповідно, при винесенні рішення суд згідно з ч. 2 ст. 195 ЦПК РФ не зможе взяти до уваги ті докази, які хоча і є в матеріалах справи, але не були досліджені в засіданні суду. Тому для того, щоб домогтися дослідження доказів у судовому засіданні, адвокату рекомендується в поясненнях сторін не просто викласти позицію у справі, але й назвати докази, що підтверджують обставини, на яких засновані вимоги або заперечення.
Порядок дослідження доказів у судовому засіданні встановлюється судом з урахуванням думки сторін. При встановленні порядку дослідження доказів адвокату доцільно вказати, який доказ за яким, на його думку, слід досліджувати. Послідовність дослідження доказів визначається адвокатом, щоб створити у суду таке уявлення про події, яке дозволить переконати суд у тому, що зазначені адвокатом обставини дійсно існували і, відповідно, вимоги його довірителя обгрунтовані.
Для адвоката критерієм для певної послідовності доказів є переконливість вибудованою за допомогою доказів картини. Сторони, висловлюючи свою думку про послідовність дослідження доказів, не обмежені тільки "своїми" доказами. Для позивача, як правило, важливо, щоб суд досліджував насамперед докази, що підтверджують позицію позивача. Тому, перераховуючи докази, позивач може спочатку назвати свої докази, а тільки потім докази відповідача. Не менш важливо для позивача відтворити перед судом цільну картину обставин справи, у тому логічного взаємозв'язку. Цей критерій також слід брати до уваги, висловлюючи думку про те, який доказ за яким має досліджуватися [[54]].
Звернімося до такого прикладу. Ковальова Лариса Павлівна 2 лютого 2002 р . позичила 50000 руб. Губарєва В.К., знайомому її та її чоловіка. Губарєв В.К. видав квитанцію про отримання грошей від імені своєї фірми ТОВ "Потік". Вони домовилися про те, що Губарєв поверне гроші до 31 грудня 2002 р . і сплатить 15% річних на зайняту суму. Гроші вчасно Губарєв не повернув. 4 квітня 2003 р . Губарєв В.К. підписав договір з Ковальової Л.П. про те, що він 2 лютого 2002 р . отримав від Ковальової Л.П. гроші в розмірі 50000 крб., які він зобов'язується повернути через рік і сплатити 15% річних за користування цими грошима.
Губарєв В.К. борг не віддав. Ковальова призначила Губарєва зустріч. Розмова, яка відбулася з Губарєвим В.К., під час якого він визнавав, що гроші отримав, але віддати їх відмовлявся, оскільки в нього грошей немає, Ковальова Л.П. потай записала на диктофон. До суду позивачем представлені договір позики та аудіозапис розмови з відповідачем. Відповідач представив прибутковий ордер про отримання ТОВ "Потік" 50000 рублів від Ковальової 2 лютого 2002 р ., Посилаючись на те, що договір позики був укладений не з Губарєвим, а з ТОВ "Потік". Адвокат позивачки, висловлюючи свою думку про порядок дослідження доказів, швидше за все, просив би дослідити спочатку договір позики, що викликало б переконання суду в існуванні між позивачем і відповідачем відносин з договору позики. Потім було б логічним дослідити аудіозапис на підтвердження факту неповернення суми позики. Губарєв, ймовірно, наполягав би на тому, щоб першим був досліджений прибутковий ордер ТОВ "Потік" про отримання грошей, щоб переконати суд у тому, що Губарєв є неналежним відповідачем. Крім того, Губарєв міг би заявити заперечення проти прийняття та дослідження аудіозаписи в якості судового доказу.
Невикористання адвокатом права запропонувати порядок дослідження означає, що суд його визначить на свій розсуд. Суддя може визначити порядок дослідження доказів, керуючись міркуваннями процесуальної економії або власним комфортом. Дослідження доказів може бути побудовано, виходячи з обставин справи, які встановлюються, або в залежності від виду джерела доказів (спочатку допит свідків, потім письмові докази, потім висновок експерта і т.д.), або в залежності від сторони, яка надала докази (спочатку докази позивача, потім докази відповідача і т.д.). У цьому випадку адвокат втрачає можливість впливати на картину подій, яка створюється у суду в ході отримання відомостей про обставини справи.
Якщо з якоїсь причини не названі докази, наявні в матеріалах справи, адвокат може заявити клопотання про дослідження таких доказів до закінчення етапу дослідження доказів. Клопотання про приєднання до справи нових доказів також повинні бути озвучені перед судом не пізніше закінчення цього етапу судового розгляду, тому що в дебатах згідно з ч. 1 ст. 191 ЦПК РФ забороняється посилатися на докази, які не були досліджені під час розгляду справи по суті в судовому засіданні. Однак такі "запізнілі" клопотання, як правило, дратують суд, оскільки свідчать або про неготовність адвоката до судового засідання, або про його намір порушити нормальний хід судового засідання, щоб застати супротивника зненацька.
За сформованим звичаєм, адвокати, виступаючі в судовому засіданні, називають письмові докази, вже наявні в матеріалах справи, вказуючи номер аркуша справи, присвоєний відповідному документу. Такий прийом істотно спрощує для суду процес пошуку документа в матеріалах справи. Якщо адвокат у своєму виступі не посилається на номери аркушів справи, змушуючи суддю довго перегортати всі томи, це викликає зрозуміле роздратування судді і сприймається як прояв непрофесіоналізму [[55]].

3.3. Дебати сторін

Участь у дебатах можна вважати найважливішою частиною роботи адвоката в судовому засіданні і одночасно найскладнішою. Виступ у дебатах неможливо заздалегідь підготувати в остаточному вигляді на відміну від промови в поясненнях. Виступ у дебатах має враховувати сказане іншими особами, які беруть участь у справі, в їх поясненнях, а також результати дослідження доказів, висновок прокурора або представника державних органів або органів місцевого самоврядування, якщо вони беруть участь у судовому розгляді.
Нерідко в судовому засіданні несподівано з'являються нові аргументи іншої сторони, заперечення проти доказової сили представлених документів, свідчень свідка чи інших доказів. Про ці доводи, заперечення необхідно пам'ятати і вміло вплітати їх спростування у логічну мова про те, чому досліджені докази підтверджують обставини, на які сторона посилається, і чому докази супротивної сторони не мають доказової силою, а її правове обгрунтування неспроможне [[56]].
Виступ адвоката в суді іноді ускладнюється тим, що суддя, використовуючи своє повноваження задавати питання в будь-який момент виступу, перериває адвоката на півслові, задає питання про обставини, про які адвокат поки не встиг сказати, вимагає негайно показати якийсь документ. Адвокат при цьому змушений відповідати на питання судді, утримуючи в пам'яті слова, на яких зупинився, а нерідко перебудовувати на ходу частині свого виступу, переставляти акценти з одних обставин і доказів на інші.
Як правило, в арбітражному і цивільному процесах суд не виділяє спеціальний час на підготовку промови в дебатах. У рідкісних випадках може бути оголошено перерву на кілька хвилин, протягом яких адвокат повинен зуміти зібратися з думками. Таким чином, виступ в дебатах - завжди експромт. Допомагають адвокату впоратися з несподіваними ескападами іншої сторони в судовому засіданні нескладні прийоми. Так, тези виступу в дебатах можуть бути попередньо підготовлені до початку судового засідання. У складній справі може бути кілька варіантів таких тез, націлених на різні варіанти заперечень іншої сторони. Крім того, під час виступів інших осіб слідкувати за вашим, відзначаючи моменти, на які обов'язково треба відповісти в дебатах.
Неможливо точно передбачити, що станеться в судовому засіданні, але готуватися до виступу в дебатах можна і потрібно.
Наприклад, у вищенаведеному прикладі спору з договору позики можна припустити, що відповідач у судовому засіданні заявить про закінчення строку позовної давності і про те, що грошові кошти одержував не він, а ТОВ "Потік", отже, і договір позики був укладений між Ковальової та ТОВ "Потік", а він є неналежним відповідачем. Відповідно, ще до судового засідання можна підготувати тези відповідей на такі заперечення відповідача і, якщо в судовому засіданні ці обставини будуть висунуті відповідачем проти позовних вимог, у дебатах відповісти на них.
З'ясування всіх можливих обставин справи під час бесіди з акредитуючою і ретельне вивчення доказів до судового засідання дозволить адвокату припустити можливі заперечення супротивної сторони і підготуватися до них. Якщо не вдалося відкласти судовий розгляд у зв'язку з заявленими новими обставинами і пред'явленими новими доказами, представнику позивача в дебатах доведеться не тільки обгрунтовувати свої вимоги, але й відповідати на заперечення відповідача, аналізувати доказову силу представлених ним доказів.
Завершуються дебати сторін реплікою. Слово для виголошення репліки надається особам, які беруть участь у справі, для того, щоб з урахуванням усього сказаного в дебатах сформулювати останні переконливі аргументи на обгрунтування своїх вимог і (або) заперечень. Репліка є можливістю підвести підсумок всьому сказаному в судовому засіданні і звернути увагу судді на ті обставини і докази, які підтверджують обгрунтованість пред'явлених вимог або заперечень. Репліка не повинна бути простим повторенням основного виступу в дебатах, але повинна враховувати висловлені в дебатах аргументи інших осіб, які беруть участь у справі. Не рекомендується використовувати репліку для повторного проголошення промови, вже вимовленої в дебатах [[57]].
За сформованим звичаєм, репліка не повинна бути тривалою. Останнім репліку вимовляє відповідач, і це його священне право, так як він з самого початку є більш слабкою стороною з точки зору його процесуального положення: відповідач захищається в процесі. У деяких випадках можна спостерігати, як представник сторони відмовляється від проголошення репліки. З точки зору тактики ведення процесу така відмова, безсумнівно, є помилкою, так як суддя - це насамперед людина і він краще за все запам'ятає те, що почує в останні хвилини. Тому репліка має бути короткою і яскравою, містить будь-то ключовою довід. У такому випадку суддя при винесенні рішення почне відновлювати наведені стороною доводи саме з репліки.
У деяких справах саме репліка здатна переважити всі аргументи іншої сторони. В якості ілюстрації наведемо наступний приклад. У справі про стягнення вартості недопоставленого товару за договором поставки відповідач заперечував недопоставку. Акт про виявлену недостачу був складений відповідно до вимог Інструкції Держарбітражу СРСР N П-6 "Про порядок приймання продукції виробничо-технічного призначення і товарів народного споживання за кількістю", на яку сторони посилалися в договорі поставки. Єдиним доказом відповідача в обгрунтування його позиції був факт неподання позивачем пломб, знятих з вагона, у якому була виявлена ​​недостача. Так як Інструкція Держарбітражу зобов'язує представити пломби, суддя в судовому засіданні запропонувала позивачу пред'явити пломби. Позивач заявив, що пломби під час ремонту загублені. Позивач відмовився від репліки, а відповідач у репліці попросив суддю звернути увагу на відсутність пломб, яке свідчило про недотримання вимог Інструкції Держарбітражу і позбавляло доказової сили акт про виявлену недостачу. Винесення рішення зайняло у судді небувало тривалий час. Оголосивши рішення про відмову в позові, суддя пояснила сторонам, що після довгих сумнівів саме відсутність пломб виявилося остаточним доказом при винесенні рішення на користь відповідача [[58]].

3.4. Виступ адвоката у вищій інстанції

Виступ адвоката при перегляді справи у вищій інстанції володіє деякими особливостями. Перш за все при перегляді справи один із суддів доповідає справу і тільки потім надається слово особам, які беруть участь у справі. Першому надається слово тому з осіб, які беруть участь у справі, хто подав скаргу. При цьому, як правило, суд не дозволяє викладати всі обставини, які доводили в суді першої інстанції, а обмежує виступи сторін лише межами заявлених у скарзі доводів і запереченнями на ці доводи. Крім того, при перегляді справи, обмежені можливості подання нових доказів (крім перегляду справи в порядку апеляції в цивільному процесі). Відповідно, особа, яка представляє нові докази на цих стадіях процесу, має обгрунтувати наявність умов представлення нових доказів. Якщо при перегляді справи не досліджуються докази, то відсутня така частина засідання, як дебати, включаючи репліку.
Всі ці правила диктують вимоги до форми і змісту виступу адвоката в судовому засіданні з перегляду справи. Такий виступ має бути ретельно продуманим, так як адвокату, не розкриваючи всіх обставин справи, необхідно зуміти вибудувати перед суддями картину подій, на яких засновані вимоги або заперечення подається сторони. Виступ повинен бути коротким і ємним, що надає суддям можливість логічно зв'язати всі доводи скарги або заперечень на неї з обставинами справи.
У цивільному процесі особлива увага повинна бути приділена обгрунтуванню вимоги застосувати певні повноваження суду вищої інстанції з перегляду судової ухвали, що не вступив в законну силу, які різні для кожної з вищестоящих інстанцій. Так, суд апеляційної інстанції не вправі повернути справу на новий розгляд до суду першої інстанції. Суд касаційної інстанції має повноваженням або прийняти новий судовий акт, або направити справу на новий розгляд до нижчий суд, скасувавши або змінивши рішення суду нижчої інстанції. Умови, при яких суд має право застосувати одне з названих повноважень, вказані в ч. 2 і 3 ст. 361 ЦПК РФ. Повноваження, яке необхідно застосувати, повинно бути зазначено та обгрунтовано особою, що пред'являє скаргу (п. 4 ч. 1 ст. 339 ЦПК РФ) [[59]].
Участь адвоката у судовому процесі є одним з найцікавіших видів юридичної діяльності. Проголошення судової промови - найбільш яскрава частина цієї роботи. Невипадково збірники судових промов видатних юристів вже майже 200 років є самостійним літературним жанром. Уміння вимовляти судову промову вимагає не тільки визначною юридичної підготовки, але й цілого набору знань і навичок з області психології. Самопідготовка юриста до судової діяльності в обов'язковому порядку повинна включати набуття таких знань і навичок.
Судова мова в цивільному процесах, коли справи розглядаються тільки професійними суддями, повинен бути строгим, тобто витриманою з точки зору логіки і юридично обгрунтованою, але не повинна бути сухою і невиразною. Завдання адвоката, що виступає в суді, полягає в тому, щоб переконати суд в обгрунтованості вимог або заперечень подається. Судді, як і всі люди, сприймають інформацію перш за все суб'єктивно. Це означає, що суддя може "не почути" адвоката, тому що мова буде монотонною і нудною. Або міміка, жести, поза адвоката будуть суперечити всім їм сказати, що викличе у судді на підсвідомому рівні недовіру до слів адвоката [[60]].

Висновок

Таким чином, на підставі усього вищевикладеного, можна зробити наступні висновки.
Як професійні представників у цивільних справах зазвичай виступають адвокати, які надають юридичну допомогу зацікавленим особам у захисті прав і охоронюваних законом інтересів і одночасно допомагають суду в здійсненні правосуддя і дотримання законності, тим самим будучи, по суті, самостійним процесуальним суб'єктом.
Адвокатська діяльність є особливим різновидом соціально-правової діяльності, яка, хоч і здійснюється переважно в приватних інтересах, в цілому носить публічний характер. Багато в чому завдяки саме цій діяльності забезпечується дієвість правового регулювання, у тому числі створюються умови для дотримання і використання громадянами діючих в суспільстві правових норм, а також для здійснення контролю за правильністю застосування законів органами державної влади, установами, громадськими об'єднаннями, органами місцевого самоврядування та посадовими особами.
Адвокатська діяльність є основним засобом забезпечення гарантованого частиною першою статті 48 Конституції України права кожного на отримання кваліфікованої юридичної допомоги.
Прийнявши доручення на ведення справи, судовий представник стає самостійним учасником цивільного процесу і наділяється процесуальними правами.
Оскільки коло осіб, які можуть бути судовими представниками в цивільному процесі, досить широкий не виключається можливість участі у справі в якості судового представника особи, не обізнаного в питаннях права, що може призвести не до кваліфікованої захисту прав і законних інтересів довірителя, а до невдалому результату справи в суді.
У зв'язку з цим ми вважаємо, що слід законодавчо закріпити правило про обов'язкове веденні справ через адвокатів по складним у юридичному відношенні справах. Такий підхід закріплений на законодавчому рівні в ряді зарубіжних держав.
Таким чином, захищаючи права своїх довірителів, реалізуючи тим самим професійну функцію, адвокати-представники сприяють захисту прав людини та основних свобод, визнаних російським і міжнародним правом, діють незалежно і добросовісно відповідно до закону та нормами корпоративної етики, підвищують роль і авторитет адвокатури як інституту громадянського суспільства.
Право адвоката на участь у суді в якості представника засвідчується ордером, виданим відповідним адвокатським утворенням, а його повноваження на вчинення процесуальних дій від імені акредитуючої повинні бути визначені в дорученні.
На підставі ст. 50 ГПК України суд призначає адвоката в якості представника у разі відсутності представника у відповідача, місце проживання якого невідоме, а також в інших передбачених випадках.
До теперішнього часу механізм надання цієї безкоштовної юридичної допомоги громадянам не розроблений. Видається, що якщо громадянин, що належить до однієї з перерахованих груп громадян, в судовому засіданні у справі висловить бажання мати представників, суд зобов'язаний забезпечити його адвокатом на підставі ст. 50 ГПК РФ.
Суд повинен застосувати правило ст. 50 ГПК РФ по будь-якій справі, якщо необхідно забезпечити стороні кваліфіковану юридичну допомогу та забезпечити реальну дію принципу змагальності, у разі відсутності у сторони коштів на оплату послуг адвоката, що має бути підтверджено відповідними доказами. Правовим обгрунтуванням такої точки зору є ст. 48 Конституції РФ, Закон "Про адвокатську діяльність і адвокатуру в Російській Федерації", а також можливість застосування судом аналогії закону (див. ч. 4 ст. 1 ГПК РФ). Судові витрати по цих справах також повинні бути віднесені на рахунок держави.
В даний час ні Цивільний процесуальний кодекс, ні Федеральний закон про адвокатуру не встановлюють джерело, розмір і порядок оплати праці адвоката, що бере участь в цивільному процесі за призначенням, якщо судове рішення відбулося не на користь його довірителя і він ухиляється або не має коштів для оплати, або хоч і на користь довірителя, але боржник ухиляється або не має коштів для оплати.
У даному випадку представляється можливим посилатися на п. 3 ст. 3 Федерального закону "Про адвокатську діяльність і адвокатуру в Російській Федерації", згідно з яким на органи державної влади покладено обов'язок фінансувати діяльність адвокатів, що надають юридичну допомогу громадянам Російської Федерації безкоштовно у випадках, передбачених законодавством Російської Федерації.
Проте в чинному Законі про адвокатську діяльність не конкретизується ця процедура, немає вказівки на те, органи якого рівня влади - федерального або регіонального - зобов'язані сплатити адвокату його роботу, компенсувати понесені витрати.
Не передбачено в даний час і чіткий механізм визначення розмірів відшкодування стороні витрат. Це питання має бути врегульоване нормами цивільного процесуального законодавства з внесенням відповідних доповнень до Федерального закону "Про адвокатську діяльність і адвокатуру в Російській Федерації".
Як свідчить практика, адвокати за призначенням найчастіше лише "відсиджують" в суді, проявляючи рідкісну пасивність. При цьому в приватній практиці нерідкі випадки, коли адвокати, виконуючи захисну функцію, поспішають визнати свого довірителя винним, прискорюючи тим самим судочинство та здійснення захисту за призначенням. За статистикою, підзахисні адвокатів за призначенням у середньому в два рази частіше визнають свою провину, ніж клієнти адвокатів, обраних самими підзахисними.
Міністерство юстиції РФ планує провести експеримент зі створення державних адвокатських контор для осіб, які не мають достатньо коштів, щоб оплатити послуги адвоката. Пропонується створити експериментальні адвокатські бюро в декількох регіонах країни для перевірки ефективності їх роботи. Якщо досвід виявиться вдалим, то такі бюро з'являться у всіх регіонах Росії.
Необхідність введення даного інституту зумовлена, перш за все, тим, що адвокатура не виконує своєї функції щодо захисту прав громадян, надання правової допомоги за призначенням носить умовний характер, тому що не всі адвокати готові за незначну винагороду сумлінно виконувати обов'язки, покладені на них чинним законодавством.
Адвокат має право збирати відомості, необхідні для надання юридичної допомоги, в тому числі запитувати довідки, характеристики й інші документи від органів державної влади, органів місцевого самоврядування, а також громадських об'єднань та інших організацій. Зазначені органи і організації в порядку, встановленому законодавством, зобов'язані видати адвокатові запитані нею документи або їх завірені копії не пізніш як у місячний термін з дня отримання запиту адвоката;
Місячний термін, зазначений в Законі, з яким пов'язано надання відомостей адвокату, а тим більше невиконання вимоги адвоката про надання таких відомостей, порушує права та інтереси довірителя, а також додає роботи суду, що розглядає справу.
У даному випадку рішення даної проблеми можливе тільки при скороченні терміну подання адвокату інформації, а також внесенням до Закону про адвокатську діяльність і адвокатуру та Кодекс РФ про адміністративні правопорушення правової норми, яка встановлює відповідальність за неподання або за несвоєчасне подання відомостей.
Якщо законом, зокрема ЦПК РФ (ст. 57) передбачено термін, протягом якого будь-яка особа зобов'язана подати до суду докази, рівний п'яти днів, то цілком можливо встановити скорочений термін для надання інформації адвокату, який дорівнює десяти днях.
Нескорочення даного терміну, а одно невстановлення відповідальності за відмову в наданні адвокату доказів або за несвоєчасне надання йому доказів буде надалі сприйматися як одна з основних причин "гальма" ефективного здійснення правосуддя та індивідуального захисту прав громадян, інших фізичних осіб і організацій.

Список використаної літератури

Нормативно-правові акти та судова практика
1. Конституція РФ (прийнята всенародним голосуванням 12.12.1993) / / Російська газета. № 237. 1993.
2. Цивільний процесуальний кодекс РФ від 14.11.2002 № 138-ФЗ / / Збори законодавства РФ. 2002. № 46. Ст. 4532.
3. Цивільний кодекс РФ. Частина перша від 30.11.1994 № 51-ФЗ / / Збори законодавства РФ. 1994. № 32. Ст. 3301; Цивільний кодекс РФ. Частина друга від 26.01.1996 № 14-ФЗ / / Збори законодавства РФ. 1996. № 5. Ст. 410.
4. Кримінально-процесуальний кодекс РФ від 18.12.2001 № 174-ФЗ / / Збори законодавства РФ. 2001. № 52 (ч. I). Ст. 4921.
5. Федеральний закон від 12.08.1995 № 144-ФЗ «Про оперативно-розшукову діяльність» / / Відомості Верховної РФ.1995. № 33. Ст. 3349.
6. Федеральний закон від 31.05.2002 № 63-ФЗ «Про адвокатську діяльність і адвокатуру в РФ» / / Збори законодавства РФ. 2002. № 23. Ст. 2102.
7. Федеральний закон від 19.05.1995 № 82-ФЗ «Про громадських об'єднаннях» / / Збори законодавства РФ. 1995. № 21. Ст. 1930.
8. Закон РФ від 02.07.1992 № 3185-1 «Про психіатричну допомогу й гарантії прав громадян при її наданні» / / Відомості Верховної Ради України. 1992. № 33. Ст. 1913.