Товарний та комерційний кредит

2. До комерційного кредиту відповідно застосовуються правила цієї глави, якщо інше не передбачено правилами про договір, з якого виникло відповідне зобов'язання, і не суперечить суті такого зобов'язання ».

Виходячи з тексту цієї статті, випливає два важливих юридичних положення:

Пункт 1 підкреслює правомірність продажу товарів у кредит, авансування підрядчиків та інших видів комерційного кредиту;

Другим пунктом визначено коло правил, що застосовуються до комерційного кредиту. Згідно з цим пунктом до комерційного кредиту застосовуються містяться у розділі 42 ГК РФ правила, якщо інше не передбачено правилами про договір, з якого виникло відповідне зобов'язання, і якщо таке застосування не суперечить суті такого зобов'язання.

Відмінності договору товарного кредиту та договору комерційного кредиту.

Визначення комерційного кредиту, наведене у статті 823 ГК РФ, говорить про те, що комерційний кредит - це цивільно-правові зобов'язання, що передбачають відстрочку або розстрочку оплати товарів, робіт чи послуг, а також надання грошових коштів у вигляді авансу або попередньої оплати. Тобто комерційний кредит - це кредит, що надається не по самостійному позикового зобов'язанню (договору позики, кредитному договору, договору про товарний кредит), а на виконання договорів на реалізацію товарів, виконання робіт або надання послуг.

Отже, комерційне кредитування юридично нерозривно пов'язане з тим договором, умовою якого воно є. Тобто комерційний кредит є умова про оплату, що міститься в безкоштовне договорі.

У статті 823 ГК РФ названі типові випадки комерційного кредиту в його юридичному значенні: аванс, попередня оплата, відстрочка або розстрочка оплати товарів, робіт або послуг. Будь-який договір (наприклад, договір купівлі-продажу, поставки, виконання робіт, надання послуг і так далі) може включати положення про повної попередньої оплати або авансі (часткової оплати) наданого майна, результатів робіт або послуг (встановлене в інтересах відчужувача або услугодателя) або умова про відстрочку або розстрочку такої оплати (служить інтересам набувача або услугополучателя). Тобто комерційний кредит можна умовно поділити на два види:

1) відстрочка або розстрочка платежу, надана продавцем майна покупцю, за яку можливе одержання винагороди у процентному співвідношенні від суми передбаченої відстрочки або у встановленому розмірі.

Приклад 1.

ТОВ «Веселка» продає ЗАТ «Катюша» 10 тонн металу за ціною 2000 рублів за тонну. Умови договору передбачають, що оплата буде проводитися через 6 місяців. За надання відстрочки платежу ЗАТ «Катюша» сплачує 5% від вартості поставленого металу за кожний місяць наданої відстрочки. ЗАТ «Катюша» використовувало отриманий метал для випуску продукції.

2) попередня оплата (аванс) продавцю, за яку також можливе отримання винагороди.

Приклад 2.

ТОВ «Веселка» уклало договір на постачання 200 тонн цементу ЗАТ «Катюша». Вартість 1 тонни цементу - 200 рублів, у тому числі ПДВ. Постачання буде здійснено через 6 місяців після укладення договору. В умовах оплати передбачено, що у разі оплати всієї партії матеріалу протягом 10 днів після укладення договору відпускна вартість 1 тонни цементу буде зменшена на 10% і складе 180 рублів. ЗАТ «Катюша» здійснило передоплату відповідно до зазначеного умовою, перерахувавши 36 000 рублів.

Таким чином, надання комерційного кредиту передбачає, що за умовами цього договору кожна із сторін виконує подвійну роль: продавець товару є одночасно кредитором, а покупець - позичальником, або навпаки.

Аналіз ГК РФ показує, що положення глави 42 ЦК України мають різне значення для кредитних відносин, що виникають в рамках договору купівлі-продажу, підряду, возмездного надання послуг. Попередня оплата товарів; оплата товарів, проданих у кредит; оплата товарів у розстрочку (як приватні випадки комерційного кредиту) досить повно врегульовані спеціальними правилами про купівлю-продаж (стаття 488 «Оплата товару, проданого в кредит» ГК РФ і стаття 489 «Оплата товару в розстрочку »ГК РФ). Тому практично не виникає потреба в застосуванні до таких випадків комерційного кредиту будь-яких правил глави 42 ЦК України. Що стосується договорів підряду (глава 37 ЦК РФ); договорів на виконання науково-дослідних, дослідно-конструкторських і технологічних робіт (глава 38 ЦК України); договорів возмездного надання послуг (глава 39 ЦК України), виконання яких нерідко пов'язано з авансуванням або попередньої оплатою робіт і послуг, то зазначені глави ДК РФ спеціальних правил про такого роду комерційному кредитуванні не встановлюють. Тому є підстави для застосування у цих випадках ряду положень глави 42 ЦК РФ і, перш за все, правил про наслідки порушення позичальником договору позики (стаття 811 ГК РФ).

Відповідно до пункту 2 статті 823 ГК РФ до комерційного кредиту застосовуються положення, що містяться у розділі 42 ГК РФ «Позика і кредит», якщо інше не передбачено правилами про договір, з якого виникло відповідне зобов'язання, і якщо таке застосування не суперечить суті цього зобов'язання (наприклад, передбачена стаття 821 ГК РФ можливість односторонньої відмови від надання чи отримання кредиту чи застосовна до ситуації, що розглядається). Це означає, що при здійсненні платежів по якому-небудь договором в першу чергу слід керуватися правилами, встановленими ЦК України щодо цього виду договору, і лише при їх відсутності (повністю або в будь-якій частині) звертатися до глави 42 ГК РФ.

Слід зазначити, що договір «купівлі-продажу товару в кредит» (стаття 488 ГК РФ) або інший договір, в якому передбачено надання комерційного кредиту, і договір «товарного кредиту» (стаття 822 ГК РФ) є різними за своєю юридичною природою. Заміна одного поняття іншим у договорі купівлі-продажу може спричинити негативні юридичні наслідки.

Виділивши кваліфікуючі ознаки, властиві договором товарного кредиту як самостійного виду угоди, підкреслимо, що при укладенні договору важлива чітка формулювання його умов. Недотримання елементарних правил у формулюванні умов договору може призвести до серйозних негативних податкових та юридичних наслідків для обох сторін.

Відповідно до статті 431 ГК РФ при тлумаченні умов договору судом береться до уваги буквальне значення містяться в ньому слів і виразів, а також справжня воля сторін з урахуванням мети договору.

Зрозуміло, при виникненні спору по таким цивільно-правовими угодами, суд буде перевіряти відповідність назви договору його змістом, проте видається правильним спочатку усвідомити різницю між різними видами договірних відносин і не допускати здійснення правових помилок при їх юридичне оформлення, які, у свою чергу, спричинять неправильний порядок оподаткування операцій. Наведемо конкретні приклади, коли до умов договору товарного кредиту були застосовані положення про іншому типі договору.

1. Якщо відповідно до умов договору сторона в погашення свого зобов'язання за товарним кредитом повертає майно зовсім іншого роду і якості, ніж раніше отримане, до правовідносин будуть застосовані положення про договір міни.

2. Якщо одна сторона надає іншій стороні конкретне майно із зобов'язанням останнього повернути саме це майно без сплати підприємству будь-якої винагороди, то необхідно укласти договір безпроцентної користування (позики) з дотриманням вимог глави 36 ЦК РФ.

Вся особливість полягає в тому, що за договором оренди у тимчасове користування передаються речі, які в процесі їх використання не втрачають своїх натуральних властивостей і можуть бути індивідуально визначені. Наприклад, в оренду можна передати будівлю або автомобіль. За договором товарного кредиту одна сторона надає іншій стороні речі, визначені тільки родовими ознаками, повертає назад рівну кількість речей, а не самі речі.

3. Якщо між сторонами укладено договір, відповідно до умов якого одна сторона бере на себе зобов'язання поставити іншій стороні товар, а остання в свою чергу - прийняти та оплатити його з відстрочкою певної тривалості з моменту його одержання, то виникли між сторонами відносини слід розглядати як відносини з купівлі-продажу з елементами комерційного кредитування.

(Дивіться Постанова ФАС Північно-Західного округу від 20 серпня 2001 року № А05-2534/01-136/23, Постанова ФАС Північно-Кавказького округу від 10 січня 2001 року № Ф08-3875/2000, Лист Міністерства Російської Федерації по податках і зборам по місту Москві від 6 грудня 2001 року № 02-11/56847).

4. Якщо за умовами договору одна сторона передає іншій товари, а інша сторона після закінчення певного часу зобов'язується частина товарів сплатити грошовими коштами, а частину, що залишилася повернути в натурі, то даний договір слід розглядати як змішаний, що включає в себе елементи договору купівлі-продажу (стаття 454 ГК РФ) і товарного кредиту (стаття 822 ГК РФ).

Можливість такого поєднання правовідносин передбачена статтею 421 ГК РФ, відповідно до якої сторони можуть укласти договір, що містить елементи різних договорів, передбачених законом або іншими правовими актами (змішаний договір). До відносин сторін у змішаному договорі застосовуються у відповідних частинах правила про договори, елементи яких містяться у змішаному договорі, якщо інше не випливає з угоди сторін або суті змішаного договору.

За договором купівлі-продажу покупець зобов'язаний оплатити товар безпосередньо до або після передачі йому продавцем товару, якщо інше не передбачено законом іншими правовими актами або договором і не випливає із суті зобов'язання (стаття 486 ГК РФ).

За умовами товарного кредиту позичальник зобов'язується повернути кредитору отримані речі, визначені родовими ознаками, і сплатити відсотки, якщо інше не передбачено договором (Постанова ФАС Північно-Кавказького округу від 9 березня 2000 року № Ф08-451/2000).

5. Якщо за умовами договору одна сторона зобов'язується передати другій стороні певні речі, а інша сторона зобов'язується після закінчення встановленого часу повернути речі того ж роду і якості або оплатити їх вартість. У цьому випадку договір повинен кваліфікуватися як договір товарного кредитування, умови якого передбачають альтернативне зобов'язання боржника: повернути речі в натурі або оплатити їх вартість.

Згідно зі статтею 320 ГК РФ боржникові, зобов'язаному передати кредитору одне або інше майно або вчинити одну з двох або кількох дій, належить право вибору, якщо із закону, інших правових актів або умов зобов'язання не випливає інше.

Якщо боржник здійснює виконання зобов'язання за допомогою передачі таких же речей в натурі, то відносини між сторонами розглядаються як такі, що в рамках договору товарного кредиту. Якщо ж боржник виконує своє зобов'язання, надаючи грошовий еквівалент, то відносини слід розглядати як купівлю-продаж товарів з умовою комерційного кредиту.

Якщо, вибравши спосіб виконання зобов'язання, боржник допускає прострочення виконання, то до нього застосовуються відповідні заходи цивільно-правової відповідальності. У першому випадку - на підставі статті 395 ЦК РФ, якою передбачена відповідальність за невиконання грошового зобов'язання, а в другому - на підставі статті 396 ЦК РФ, що встановлює відповідальність за неналежне виконання зобов'язання в натурі (дивися Постанова Президії ВАС Російської Федерації від 19 червня 2001 № 7800/00).

Відповідно до статті 432 ЦК РФ під висновком договору розуміється досягнення угоди з усіх його істотних умов. Істотними є умови про предмет договору, умови, які названі в законі або інших правових актах як істотні або необхідні для договорів даного виду, а також всі ті умови, щодо яких за заявою однієї із сторін повинна бути досягнута угода.

Ув'язнений в установленому порядку договір визначає права і обов'язки сторін.

Договір товарного кредиту обов'язково повинен бути укладений у письмовій формі. Стаття 820 ЦК України регулює також відносини, що виникають у рамках товарного кредиту. Вона містить імперативну норму, що передбачає, що недотримання письмової форми тягне недійсність кредитного договору.

До істотних умов договору товарного кредиту належать умови про його предмет, тобто речі, які передаються у власність позичальникові і повинні бути повернуті їм після закінчення встановленого терміну.

Відповідно до статті 822 ГК РФ при відсутності спеціальних умов у договорі, до товарного кредиту застосовуються правила про купівлю-продаж, що передбачають вимоги до кількості, асортименту, комплектності, якості, тарі та упаковці переданих товарів.

У зв'язку з цим умови договору про кількість, асортименти, комплектність, якість, тарі та (або) упаковці надаються речей повинні здійснюватись відповідно до правил про договір купівлі-продажу товарів, якщо інше не передбачено договором товарного кредиту, оскільки мова при цьому також йде про відчуження цих речей у власність позичальника.

Виходячи з норм статей 454 та 455 ГК РФ такий договір буде вважатися укладеним тільки тоді, коли буде досягнута згода про предмет договору, тобто про найменування та кількості товарів, переданих у кредит. Крім того, позичальникові необхідно погоджувати в договорі умови про якість, асортимент, комплектності товарів, та вимагати від кредитора суворого дотримання цих правил.

Тому істотною умовою договору товарного кредиту є вказівка ​​найменування та кількості товару, переданого в кредит.

Однією з найпоширеніших помилок є відсутність в якості предмета товарного кредиту зазначення конкретного виду, сорту і кількості товару (наприклад, в договорі вказується: «продукти харчування»). Якщо, наприклад, асортимент і кількість товарів встановлюються будь-якими іншими документами (найчастіше специфікаціями або доповненнями до договору), то в договорі необхідно вказати, що дані документи є невід'ємними частинами цього договору.

Крім того, в договорі товарного кредиту може міститися безліч інших умов, які не менш важливі для регулювання відносин за договором товарного кредиту, хоча їх включення в договір не є обов'язковим, тобто при їх відсутності договір все одно буде вважатися укладеним. До таких умов відносяться:

термін дії договору;

ціна і сума договору;

розмір та порядок сплати відсотків за користування товарним кредитом;

відповідальність сторін за невиконання або неналежне виконання договору;

інші умови.

Зазначимо, що основна відмінність договору товарного кредиту від договору комерційного кредиту полягає в суттєвості умов, які обумовлюють ціну товару і терміни його повернення, у разі їх відсутності такий договір буде вважатися неукладеним. Для договору товарного кредиту, ці умови не істотні. Вказівка ​​ціни товару в договорі товарного кредиту носить рекомендаційний характер, так як розмір відсотків, що підлягають сплаті кредитору, розраховується виходячи з договірної вартості товарів.

Термін повернення товарного кредиту не є істотною умовою договору товарного кредиту, без нього договір все одно буде вважатися укладеним. Якщо термін повернення не обмовляється, то сума кредиту повертається кредитору протягом 30 днів з дня пред'явлення торгової організації вимоги про повернення.

Якщо сума відсотків договором не встановлено, то їх розмір визначається яка за місцезнаходженням організації торгівлі - позикодавця ставкою банківського відсотка (ставкою рефінансування) на день сплати позичальником суми боргу або його відповідної частини. Оскільки відсотки за договором товарного кредиту нараховуються на вартість товару, що передається, в договорі товарного кредиту доцільно вказати ціну товару на момент його передачі. В іншому випадку не можливо буде визначити суму відсотків, що підлягають сплаті кредитору.

Зверніть увагу!

Укладаючи договір кредиту, слід особливу увагу звернути на пункт 3 статті 7 Федерального закону від 21 листопада 1996 року № 129-ФЗ «Про бухгалтерський облік» (далі Закон № 129-ФЗ), згідно з яким:

«Головний бухгалтер забезпечує відповідність здійснюваних господарських операцій законодавству Російської Федерації, контроль за рухом майна і виконанням зобов'язань.

Вимоги головного бухгалтера щодо документального оформлення господарських операцій і представлення в бухгалтерію необхідних документів і відомостей обов'язкові для всіх працівників організації.

Без підпису головного бухгалтера грошові та розрахункові документи, фінансові і кредитні зобов'язання вважаються недійсними і не повинні прийматися до виконання ».

Аналогічна вимога міститься і в пункті 14 Наказу Мінфіну Російської Федерації від 29 липня 1998 року № 34н "Про затвердження положення по веденню бухгалтерського обліку і бухгалтерської звітності в Російській Федерації»:

«Без підпису головного бухгалтера або уповноваженого ним на те особи грошові і розрахункові документи, фінансові і кредитні зобов'язання вважаються недійсними і не повинні прийматися до виконання (за винятком документів, що підписуються керівником федерального органу виконавчої влади, особливості оформлення яких визначаються окремими вказівками Міністерства фінансів Російської Федерації ). Під фінансовими та кредитними зобов'язаннями розуміються документи, які оформляють фінансові вкладення організації, договори позики, кредитні договори і договори, укладені за товарним і комерційному кредиту ».

Таким чином, ці норми передбачають особливі наслідки недотримання додаткових вимог до форми угоди (підпису головного бухгалтера) - недійсність угоди. Підставою для цього можуть бути положення пункту 1 статті 160 ЦК РФ, якими передбачено, що законом, іншими правовими актами та угодою сторін можуть встановлюватися додаткові вимоги, яким повинна відповідати форма угоди (вчинення на бланку певної форми, скріплення печаткою і тому подібне), і наслідки недотримання цих вимог.

Виходячи з Федерального закону № 129-ФЗ, будь-який договір купівлі-продажу, поставки і так далі, за умовами якого існує розрив у часі між моментом передачі товарів (робіт, послуг) і моментом оплати (що характерно для переважної більшості договорів, що укладаються в сфері підприємницької діяльності), вимагає підпису головного бухгалтера, інакше договір недійсний.

Відзначимо, що за період дії Федерального закону № 129-ФЗ (з листопада 1996 року по теперішній час) неодноразово виникали суперечки, предметом яких було вимога про визнання недійсним кредитного договору, договору позики або інших цивільно-правових договорів з причини відсутності підпису головного бухгалтера.

У разі виникнення спірної ситуації з питань дійсності здійснюваних операцій організація може підтримати свою позицію нижче приводяться аргументами, суть яких зводиться до того, що положення Федерального закону № 129-ФЗ є підставою для пред'явлення додаткових вимог до форми договорів, що укладаються у вигляді підпису головного бухгалтера.

Договір є цивільно-правовою угодою. Права і обов'язки по ній юридична особа відповідно до статті 53 ГК РФ приймає через свої органи, що діють відповідно до закону, іншими правовими актами та установчими документами. Відповідно до цивільного законодавства головний бухгалтер не є органом юридичної особи, у зв'язку з чим відсутність у договорі підпису головного бухгалтера не є підставою для визнання його недійсним. У чинному цивільному законодавстві не передбачена вимога, щоб договір був підписаний головним бухгалтером.

Відповідно до пункту 2 статті 1 ЦК РФ цивільні права можуть бути обмежені на підставі федерального закону і лише в тій мірі, в якій це необхідно з метою захисту основ конституційного ладу, моральності, здоров'я, прав і законних інтересів інших осіб, забезпечення оборони країни і безпеки держави.

Метою Федерального закону № 129-ФЗ не було і не могло бути встановлення обмежень громадянських прав юридичних осіб у вигляді обмеження правоздатності органу юридичної особи при укладанні договорів. Відповідно до статті 3 Закону № 129-ФЗ його цілями є: забезпечення однакового ведення обліку майна, зобов'язань і господарських операцій, здійснюваних організаціями; складання та подання порівняльної і вірогідної інформації про майнове становище організацій та їх доходи та витрати, необхідної користувачам бухгалтерської звітності. Як видно з наведеної норми, названий Закон не регулює прямо або побічно цивільно-правові відносини.

Норми статті 7 Федерального закону № 129-ФЗ слід розглядати як елемент контролю головного бухгалтера за відповідністю вироблених організацією господарських операцій чинному законодавству, оскільки відповідно до вказаного Закону головний бухгалтер несе відповідальність за наслідки здійснення таких операцій, а також за ведення бухгалтерського обліку, своєчасне подання повної і достовірної бухгалтерської звітності.

Тому договори, підписані від імені юридичної особи, але без підпису головного бухгалтера, не повинні розглядатися як складені або передані з порушенням вимог до їх форми. Цю позицію поділяють арбітражні суди при розгляді спорів з питань дійсності договорів (дивися Постанови Пленуму Верховного Суду Російської Федерації № 33 і Пленуму Вищого Арбітражного Суду Російської Федерації № 14 від 4 грудня 2000 року «Про деякі питання практики розгляду спорів, пов'язаних з обігом векселів», Постанова ФАС Східно-Сибірського округу від 13 грудня 2000 року № А33-3973/00-С1-Ф02-2651/00-С2).

Але якщо Ви не готові сперечатися з податковими органами, то при укладанні договору подбайте про те, щоб такий договір був завізований головним бухгалтером і тоді ймовірність того, що цей договір буде вважатися недійсним, зникне.

Відсотки за договором товарного кредиту.

Договір товарного кредиту є оплатним крім випадку, коли договором передбачена його безоплатність (пункти 1, 3 статті 809 ГК РФ). Сума процентів та порядок їх оплати визначаються договором (пункт 1 статті 809 ГК РФ). Якщо сума відсотків не встановлена, то їх розмір визначається ставкою рефінансування ЦБ РФ на день сплати суми боргу або його частини. Відсотки нараховуються починаючи з дня передачі товару покупцеві.

Відповідальність за прострочення погашення відсотків за товарним кредитом.

На практиці часто виникає ситуація, коли позичальник своєчасно не виплачує відсотки за наданий товарний кредит. У цьому випадку до позичальника можуть бути застосовані додаткові штрафні санкції з боку кредитора. Відсотки нараховуються як міра відповідальності за невиконання грошового зобов'язання у відповідності зі статтею 395 ГК РФ.

Правила застосування відповідальності за невиконання грошового зобов'язання встановлено статтею 395 ГК РФ:

«1. За користування чужими коштами внаслідок їхнього неправомірного утримання, відхилення від їхнього повернення, іншої прострочення в їхній сплаті або безпідставного отримання або заощадження за рахунок іншої особи підлягають сплаті відсотки на суму цих коштів. Розмір відсотків визначається яка у місці проживання кредитора, а якщо кредитором є юридична особа, в місці його перебування облікової ставкою банківського відсотка на день виконання грошового зобов'язання або його відповідної частини. При стягненні боргу в судовому порядку суд може задовольнити вимогу кредитора, виходячи з облікової ставки банківського відсотка на день пред'явлення позову чи день винесення рішення. Ці правила застосовуються, якщо інший розмір процентів не встановлений законом або договором.

2. Якщо збитки, завдані кредитору неправомірним користуванням його грошовими коштами, перевищують суму відсотків, що належить йому на підставі пункту 1 цієї статті, він має право вимагати від боржника відшкодування збитків у частині, що перевищує цю суму.

3. Відсотки за користування чужими коштами справляються по день сплати суми цих коштів кредитору, якщо законом, іншими правовими актами або договором не встановлено для нарахування відсотків коротший термін ».

Таким чином, якщо покупець допускає прострочення оплати переданого товару, то з нього, після закінчення терміну оплати, стягуються як відсотки за користування товарним кредитом, так і відсотки у вигляді штрафної санкції за прострочення платежу.

Причому відсотки, у встановленому договором розмірі, можуть бути стягнуті на вимогу продавця до дня, коли оплата повинна бути здійснена (пункт 16 Постанови № 13/14).