СТАН І ЕФЕКТИВНІСТЬ ЗАКОНОДАВСТВА
Про СЛУЖБОВОЇ І КОМЕРЦІЙНОЇ ТАЄМНИЦІ
За останні роки в процесі здійснення господарської діяльності вітчизняні суб'єкти все частіше стикаються з поняттями службової та комерційної таємниці. Говорити про те, що законодавство Республіки Білорусь не надає можливостей для захисту службової та комерційної таємниці, було б явною несправедливістю. Разом з тим не можна не відзначити, що наявні норми не завжди узгоджені між собою, крім того, залишається безліч питань, до цих пір не знайшли належної правової регламентації. Як видається, проблему можна було б вирішити, прийнявши спеціальний закон про комерційну і службову таємницю. Його розробці, безумовно, повинен передувати ретельний аналіз чинного законодавства, його сильних і слабких сторін.
Правовий інститут комерційної та службової таємниці - один з найстаріших методів охорони власності. Залишення в таємниці секретів виробництва та інших видів діяльності як засіб забезпечення фактичного переваги перед іншими учасниками торгового обороту є класичною формою охорони результатів певної діяльності. Проте правове регулювання відносин, пов'язаних із зазначеними об'єктами промислової власності, почалося лише в ХХ столітті.
У СРСР, де протягом 70 років домінувала планово-адміністративна економіка, даний вид регулювання практично був відсутній. Вперше право учасників обороту на збереження комерційної таємниці було проголошено Законом СРСР від 04.06.1990 "Про підприємства в СРСР". У ст. 33 зазначеного Закону розкривалося поняття комерційної таємниці як не є державними секретами відомостей, пов'язаних з виробництвом, технологічною інформацією, управлінням, фінансами та іншою діяльністю підприємств, розголошення (передача, витік) яких може завдати шкоди їх інтересам.
Закон Республіки Білорусь від 14.12.1990 № 462-XII "Про підприємства" 1 в ст. 96 фактично повторив це визначення комерційної таємниці, але стосовно до конкретного юридичній особі: "Під комерційною таємницею підприємства розуміються не є державними секретами відомості, пов'язані з виробництвом, технологічною інформацією, управлінням, фінансами та іншою діяльністю підприємства, розголошення (передача, витік) яких може завдати шкоди його інтересам ". Цим же Законом у ст. 97 був встановлений порядок визначення складу та обсягу відомостей, що становлять комерційну таємницю: "Склад і обсяг відомостей, що становлять комерційну таємницю, порядок їх захисту визначаються керівником підприємства відповідно до законодавства Республіки Білорусь".
Поняття службової та комерційної таємниці в ГК
З прийняттям Цивільного кодексу Республіки Білорусь (далі - ГК) в національному законодавстві з'явилося розгорнуте визначення комерційної та службової таємниці. ГК під комерційною і службовою таємницею розуміє інформацію, що має дійсну або потенційну комерційну цінність в силу її невідомості третім особам, до якої немає вільного доступу на законній підставі, і власник якої вживає заходів до охорони її конфіденційності (ст. 140 ЦК). Таким чином, щоб ті чи інші відомості могли бути визнані інформацією, що складає охороняється правом комерційну або службову таємницю, вони повинні відповідати як мінімум трьом загальним вимогам, визначеним ГК.
Деякі автори вважають, що таких вимог повинно бути чотири, вказуючи, що "для надання правової охорони комерційної або службової інформації необхідно, щоб відповідні відомості мали дійсну або потенційну цінність ..." 2.
Отже, інформація може вважатися комерційною таємницею тоді, коли, по-перше, вона невідома третім особам. Відповідно до цього вимогою з числа відомостей, що становлять комерційну таємницю, повинні виключатися ті, які не представляють інтересу для оточуючих. Відомості, що володіють дійсної або потенційної цінністю, повинні бути невідомі третім особам. Під третіми особами в даному випадку потрібно розуміти осіб, для яких ці відомості представляють комерційний інтерес. Ними можуть бути інші підприємці, що конкурують з власником комерційної таємниці, його контрагенти у господарських зобов'язаннях, споживачі продукції, робіт і послуг власника комерційної таємниці тощо Популярність відомостей посадовим особам та іншим працівникам органів і організацій, які дізналися про ці відомості у зв'язку з виконанням ними службових обов'язків та на яких покладено обов'язок зберегти їх у таємниці, не перешкоджає визнанню інформації комерційною таємницею.
По-друге, до інформації, що становить комерційну таємницю, не повинно бути вільного доступу на законній підставі. Якщо ж подібна інформація може бути отримана законним чином будь-яким зацікавленим особою (наприклад, шляхом аналізу відкритих даних, вивчення зразків продукції, що випускається тощо), вона не може визнаватися комерційною таємницею.
По-третє, щоб інформація вважалася комерційною таємницею, необхідно, щоб власник інформації вживав заходів до охорони її конфіденційності. Перелік таких заходів дуже широкий. До них можна віднести різні заходи організаційного, технічного і юридичного характеру, спрямовані на захист інформації від несанкціонованого доступу третіх осіб.
Треба думати, що подібні відомості повинні бути задокументовані, тобто зафіксовані на матеріальному (паперовому, електронному і т.п.) носії з відповідними реквізитами, що дозволяють ідентифікувати ці відомості.
Під охороною законом таємниця згідно з іншими
законодавчим актам
В даний час білоруське законодавство про охорону комерційної та службової таємниці являє собою сукупність норм, які містяться в різних нормативних правових актах, присвячених в тому числі регулювання та інших суспільних відносин. Основний з них, як сказано вище, є ст. 140 ЦК, в якій міститься визначення комерційної та службової таємниці, розкриваються умови визнання її самостійним об'єктом правової охорони і вказуються основні юридичні засоби захисту прав її власника.
Велике значення для досліджуваного питання має Закон Республіки Білорусь від 10.12.1992 № 2034-XII "Про протидію монополістичної діяльності та розвитку конкуренції" в редакції Закону від 02.12.2002 № 154-З. Його норми, зокрема, забороняють незаконне використання інформації, що становить комерційну таємницю, визначають функції і права державних антимонопольних органів, містять санкції, застосовувані до порушників правил добросовісної конкуренції. Зокрема, в п. 4 ст. 14-2 Закону вказується: "Заборонені й визнаються в установленому порядку неправомірними також дії, що суперечать вимогам цього Закону та інших актів законодавства про конкуренцію, при здійсненні підприємницької діяльності, у тому числі дії господарюючого суб'єкта безпосередньо або через інших осіб, спрямовані на внутрішню дезорганізацію підприємницької діяльності конкурента і (або) його ділового партнера, в тому числі на одержання, використання, розголошення, схилення до розголошення інформації, що становить комерційну таємницю конкурента, без його згоди або надання працівникам конкурента різних майнових та інших благ з метою схиляння цих працівників до невиконання трудових обов'язків чи переходу до передбачає такі блага роботу ".
Закон Республіки Білорусь від 06.09.1995 № 3850-XII "Про інформатизації", хоча і не включає спеціальних правил, присвячених охороні комерційної та службової таємниці, але містить цілий ряд норм, які мають до неї безпосереднє відношення. Зокрема, в ньому розкриваються поняття документованої інформації, інформаційних ресурсів, інформаційних технологій, захисту інформаційних ресурсів і т.д. Наприклад, у ст. 19 цього Закону встановлено, що органи державної влади, юридичні та фізичні особи мають рівні права на доступ до інформаційних ресурсів. Виняток становлять випадки, коли запитувані відомості стосуються документованої інформації обмеженого доступу. Віднесення інформації до інформації подібного роду, порядок її накопичення, обробки, охорони і доступу до неї визначаються уповноваженими державними органами при збереженні умов, що встановлюються законодавством. Не може бути обмежений доступ до документованої інформації:
- Встановлює правовий статус державних органів та юридичних осіб;
- Визначальною права, свободи, обов'язки фізичних осіб та порядок їх реалізації;
- Про надзвичайні ситуації, екологічної, метеорологічної, демографічної, санітарно-епідеміологічної та другою, яка забезпечує безпеку існування суспільства;
- Віднесеної до джерел знань і накопичується в інформаційних системах у сфері освіти, охорони здоров'я, науки, культури та права.
Трудовий кодекс Республіки Білорусь передбачає як обов'язки працівників, а також представників сторін колективних переговорів зберігати державну і службову таємницю, не розголошувати без відповідного дозволу комерційну таємницю наймача (ст. 53, 357 Кодексу).
Загальна частина Податкового кодексу Республіки Білорусь містить таке нове для білоруського законодавства поняття, як "податкова таємниця". Вивчивши визначення цього поняття навіть без детального аналізу, можна говорити про "близьку спорідненість" його з комерційною і службовою таємницею. У ст. 79 Податкового кодексу Республіки Білорусь податкова таємниця представлена, як "будь-які відомості, отримані органами, зазначеними в абзацах четвертому-сьомому ст. 4 цього Кодексу, про платників (інших зобов'язаних осіб)". Виняток становлять відомості:
- Розголошені платником (іншим зобов'язаним особою) самостійно або за його згодою;
- Про облікову номері платника;
- Про статутний фонд (капітал) організації;
- Про порушення податкового законодавства і заходи відповідальності за ці порушення;
- Надаваних податковим або правоохоронним органам інших держав відповідно до міжнародних договорів, однією зі сторін яких є Республіка Білорусь.
Податкова таємниця не підлягає розголошенню, за винятком випадків, передбачених законодавством. Відомості, що становлять податкову таємницю, мають спеціальний режим зберігання і доступу, який визначається законодавством. Втрата документів, що містять відомості, що становлять податкову таємницю, або розголошення таких відомостей тягнуть за собою відповідальність, передбачену законодавством. Таким чином, підкреслюються деякі специфічні особливості податкової таємниці.
У Митному кодексі Республіки Білорусь також є спеціальні статті, що покладають на працівників митних органів та інших відповідних організацій обов'язок щодо нерозголошення відомостей, що стали їм відомі у зв'язку з виконанням службових обов'язків і становлять комерційну та іншу охоронювану законом таємницю. У ст. 16 Кодексу говориться: "Інформація, представлена митним органам Республіки Білорусь державними органами, підприємствами, установами, організаціями та громадянами відповідно до цього Кодексу та іншими актами законодавства Республіки Білорусь у митній справі, повинна використовуватися виключно в митних цілях. Інформація, яка становить державну, комерційну , банківську або іншу охоронювану законом таємницю, а також конфіденційна інформація (не є загальнодоступною і здатна завдати шкоди правам і охоронюваним законом інтересам представив її особи) не повинні розголошуватися, використовуватися посадовими особами митних органів Республіки Білорусь в особистих цілях, передаватися третім особам або іншим державним органам, за винятком випадків, передбачених законодавчими актами Республіки Білорусь ".
Банківський кодекс Республіки Білорусь включає норми про банківську таємницю, яка розуміється як відомості про рахунки і вклади, у тому числі відомості про наявність рахунку в даному банку, його власника, номер та інших реквізити рахунку, розмір коштів, що знаходяться на рахунках і у вкладах, а одно відомості про конкретні угоди, про операції по рахунках і вкладах, а також майно, що знаходиться на зберіганні в банку. Такі відомості є банківською таємницею і не підлягають розголошенню (ст. 122 Кодексу). Ця ж норма встановлює порядок надання відомостей, що становлять банківську таємницю.
У Росії діє спеціальний закон ...
Кожен з перерахованих вище законодавчих актів у поняття про комерційну, службової, банківської, податкової таємниці (напрошується узагальнюючий термін - "таємниця, охоронювана правом") привносить щось своє, специфічне. Тому виникає необхідність в єдиному правовому регулюванні відносин, пов'язаних з охороняється правом таємницею, також на рівні законодавчого акту.
Як приклад можна навести Росію, де в 2004 році був прийнятий Федеральний закон Російської Федерації від 29.07.2004 № 98-ФЗ "Про комерційну таємницю" (далі - Закон № 98-ФЗ). У ньому знайшли правове регулювання відносини, пов'язані з:
- Віднесенням інформації до комерційної таємниці, передачею такої інформації, охороною її конфіденційності з метою забезпечення балансу інтересів власників інформації, що становить комерційну таємницю, та інших учасників регульованих відносин, у тому числі держави, на ринку товарів, робіт, послуг;
- Попередженням недобросовісної конкуренції, а також зазначенням відомостей, які не можуть становити комерційну таємницю.
Положення Закону № 98-ФЗ не поширюються на відомості, віднесені у встановленому порядку до державної таємниці, у відношенні якої застосовуються положення законодавства Російської Федерації про державну таємницю.
До речі, в Законі № 98-ФЗ дається дещо інше визначення самої комерційної таємниці. Під комерційною таємницею розуміється конфіденційна інформація, що дозволяє її власникові при існуючих або можливих обставин збільшити доходи, уникнути невиправданих витрат, зберегти положення на ринку товарів, робіт, послуг або отримати іншу комерційну вигоду. Інформація, що складає комерційну таємницю, - науково-технічна, технологічна, виробнича, фінансово-економічна або інша інформація (в тому числі складова секрети виробництва (ноу-хау)), яка має дійсну або потенційну комерційну цінність в силу невідомості її третім особам, до якої немає вільного доступу на законній підставі й у відношенні якої власником такої інформації введений режим комерційної таємниці (ст. 3 Закону № 98-ФЗ).
Право на віднесення інформації до інформації, що становить комерційну таємницю, і на визначення переліку та складу такої інформації належить власникові такої інформації з урахуванням положень Закону № 98-ФЗ.
Відповідно до ст. 10 російського закону про комерційну таємницю заходи щодо охорони конфіденційності інформації, прийняті її власником, повинні включати в себе:
- Визначення переліку інформації, що становить комерційну таємницю;
- Обмеження доступу до інформації, що становить комерційну таємницю, шляхом встановлення порядку поводження з цією інформацією і контролю за дотриманням такого порядку;
- Облік осіб, які отримали доступ до інформації, що становить комерційну таємницю, та (або) осіб, яким така інформація була надана або передана;
- Регулювання відносин щодо використання інформації, що становить комерційну таємницю, працівниками на підставі трудових договорів та контрагентами на підставі цивільно-правових договорів;
- Нанесення на матеріальні носії (документи), що містять інформацію, що становить комерційну таємницю, грифу "Комерційна таємниця" із зазначенням власника цієї інформації (для юридичних осіб - повне найменування і місце знаходження, для приватних підприємців - прізвище, ім'я, по батькові громадянина, що є індивідуальним підприємцем, і місце проживання).
... А в Білорусі - підзаконні акти
У нашій державі охорона комерційної таємниці отримала більш детальне регулювання поки лише на рівні підзаконних актів. Мова, перш за все, йде про постанову Ради Міністрів Республіки Білорусь від 06.11.1992 № 670, яким було затверджено Положення про комерційну таємницю (далі - Положення). Цей нормативний акт містить багато новел щодо комерційної таємниці, часом не відповідають нормативним актам вищого рівня.
Так, в п. 1 Положения под коммерческой тайной понимаются преднамеренно скрываемые экономические интересы и информация о различных сторонах и сферах производственно-хозяйственной, управленческой, научно-технической, финансовой деятельности субъекта хозяйствования, охрана которых обусловлена интересами конкуренции и возможной угрозой экономической безопасности субъекта хозяйствования.
В п. 3 Положения содержатся требования, которым должна соответствовать информация, составляющая коммерческую тайну. Такая информация должна:
- иметь действительную или потенциальную ценность для субъекта хозяйствования по коммерческим причинам;
- не являться общеизвестной или общедоступной согласно законодательству Республики Беларусь;
- обозначаться соответствующим образом с осуществлением субъектом хозяйствования надлежащих мер по сохранению ее конфиденциальности через систему классификации информации как коммерческой тайны, разработки внутренних правил засекречивания, введения соответствующей маркировки документов и иных носителей информации, организации секретного делопроизводства;
- не являться государственным секретом и не защищаться авторским и патентным правом; не касаться негативной деятельности субъекта хозяйствования, способной нанести ущерб интересам государства.
Кроме того, Положение содержит перечень информации, которая не может быть отнесена к коммерческой тайне:
- учредительные документы, а также документы, дающие право на занятие предпринимательской деятельностью и отдельными видами хозяйственной деятельности;
- сведения по установленным формам отчетности о финансово-хозяйственной деятельности и иные данные, необходимые для проверки правильности исчисления и уплаты налогов и других обязательных платежей;
- документы о платежеспособности; сведения о численности и составе работающих, их заработной плате и условиях труда, а также о наличии свободных рабочих мест.
В российском Законе о коммерческой тайне этот перечень, который считаем целесообразным привести в настоящей статье полностью, выглядит иным образом. Згідно зі ст. 5 Закона № 98-ФЗ режим коммерческой тайны не может быть установлен лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, в отношении следующих сведений:
- содержащихся в учредительных документах юридического лица, документах, подтверждающих факт внесения записей о юридических лицах и об индивидуальных предпринимателях в соответствующие государственные реестры;
- содержащихся в документах, дающих право на осуществление предпринимательской деятельности;
- о составе имущества государственного или муниципального унитарного предприятия, государственного учреждения и об использовании ими средств соответствующих бюджетов;
- о загрязнении окружающей среды, состоянии противопожарной безопасности, санитарно-эпидемиологической и радиационной обстановке, безопасности пищевых продуктов и других факторах, оказывающих негативное воздействие на обеспечение безопасного функционирования производственных объектов, безопасности каждого гражданина и безопасности населения в целом;
- о численности, о составе работников, о системе оплаты труда, об условиях труда, в том числе об охране труда, о показателях производственного травматизма и профессиональной заболеваемости, и о наличии свободных рабочих мест;
- о задолженности работодателей по выплате заработной платы и по иным социальным выплатам;
- о нарушениях законодательства Российской Федерации и фактах привлечения к ответственности за совершение этих нарушений;
- об условиях конкурсов или аукционов по приватизации объектов государственной или муниципальной собственности;
- о размерах и структуре доходов некоммерческих организаций, о размерах и составе их имущества, об их расходах, о численности и об оплате труда их работников, об использовании безвозмездного труда граждан в деятельности некоммерческой организации;
- о перечне лиц, имеющих право действовать без доверенности от имени юридического лица;
- обязательность раскрытия которых или недопустимость ограничения доступа к которым установлена иными федеральными законами.
Положение в п. 5 указывает также, что содержание и объем информации, составляющей коммерческую тайну, а также порядок ее защиты определяются руководителем субъекта хозяйствования, который доводит их до работников либо лиц, имеющих доступ к таким сведениям.
Кстати, из республиканских органов этим правом воспользовался Белкоопсоюз, который в целях защиты экономических интересов и информации о производственно-хозяйственной, управленческой, научно-технической, финансовой деятельности организаций потребительской кооперации принял постановление от 18.02.2002 № 69 "Об утверждении примерного положения о коммерческой тайне организации потребительской кооперации" 3 .
В соответствии с п. 1 Положения коммерческую тайну составляет информация о различных сторонах и сферах производственно-хозяйственной, управленческой, научно-технической, финансовой деятельности организации, не известной третьим лицам (нераскрытая информация), охрана которой обусловлена интересами конкуренции и возможной угрозой экономической безопасности организации. Коммерческую тайну организации не могут составлять:
- учредительные документы, а также документы, дающие право на занятие предпринимательской деятельностью;
- сведения по установленным формам отчетности о финансово-хозяйственной деятельности и иные данные, необходимые для проверки правильности исчисления и уплаты налогов и других обязательных платежей;
- документы о платежеспособности;
- сведения о численности и составе работающих, их заработной плате и условиях труда, а также о наличии свободных рабочих мест;
- иные сведения, определяемые руководителем организации.
Нерешенных проблем хватает
В белорусском законодательстве нет прямого и однозначного ответа на вопрос об обладателях коммерческой тайны. Исходя из ее характеристик, а также из функционального назначения самого понятия коммерческой тайны, можно заключить, что таковыми являются субъекты предпринимательской деятельности (индивидуальные предприниматели и юридические лица, являющиеся коммерческими организациями). Принимая во внимание, что юридические лица - некоммерческие организации вправе осуществлять предпринимательскую деятельность в рамках достижения целей, ради которых они созданы, можно констатировать, что некоммерческая организация также может быть обладателем коммерческой тайны.
Однако в действующем законодательстве о коммерческой и служебной тайне немало пробелов, которые негативно сказываются на эффективности правового регулирования в этой сфере. Можно привести только основные проблемы, которые требуют своего законодательного разрешения или совершенствования.
Нет ясности в порядке документирования информации, составляющей коммерческую тайну. Необходимо четко урегулировать вопрос о том, является ли коммерческая тайна отдельным видом объектов гражданских прав, входящим в группу объектов имущественных отношений и имеющим соответствующий правовой режим в системе гражданского законодательства. Теоретической проблемой, возникающей при исследовании понятия коммерческой тайны, является отнесение коммерческой тайны к объектам интеллектуальной собственности. Исследованию подлежит "разумный объем" коммерческой ценности и пределы сохранности информации, составляющей коммерческую тайну. Есть потребность в согласовании позиций национального законодательства о коммерческой тайне с нормами международного права.
СПИСОК ВИКОРИСТАНИХ ДЖЕРЕЛ
Конституція Республіки Білорусь. Принята на республиканском референдуме 24 ноября 1996г. / Минск «Беларусь» 1997.
Трудовий кодекс Республіки Білорусь, прийнятий Палатою представників 8 червня 1999 року. Одобрен Советом республики 30 июня 1999 года.
Коментар до Трудового кодексу Республіки Білорусь. Під ред. Василевича Г.А. Видавництво Амалфея. / 2003. - 1120с.
Трудове право: Підручник / В.І. Семенков; За заг. ред. Семенкова В.І. / Мн.; Амалфея, 2002 - 672с.
Трудове право: Підручник / В.І Семенков, Г.А. Василевич Г.Б. Шишка та ін; За заг. ред. В.І. Семенкова. - 3-е вид.; Перероб. і доп. - Мн.: Амалфея, 2006с.
Трудове право Республіки Білорусь: Практичний посібник / Важенкова Т.М. - Мн.: УП «Молодіжне», 2003.
Трудове право Республіки Білорусь, Короткий виклад курсу / В.А. Круглов. - Мн.: Бенедикт 2004. – 75с.