Склад злочину 2

[ виправити ] текст може містити помилки, будь ласка перевіряйте перш ніж використовувати.

скачати

З Про Д Е Р Ж А Н Н Я

Введення ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .2
I. Предмет (складова суб'єктивної сторони) ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... 5
II. Об'єктивні елементи складу злочину ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... 8
III. Суб'єктивні елементи складу злочину. ... ... ... ... ... ... .. ... ... ... ... .13
IV. Кваліфіковані види хабара ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .. ... ... ... ... 16
V. Проблеми кваліфікації ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .. 22
Висновок ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .28
Список літератури ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .29
.

В В Е Д Е Н Н Я


У будь-якій країні політичної та правлячої еліти, державним посадовим особам різних рівнів «доступні» все, існуючі форми злочинної поведінки. Але коли кажуть що «політика - брудна справа» або «влада псує людей», перш за все передбачається функціональна аморальність, протиправність чи кримінальність посадових осіб.
Найнебезпечнішими «функціональними» або «професійними» формами їх злочинної поведінки є державний тероризм (насильство влади) та державна корупція (продажність влади). Вони стали світовими проблемами. Міжнародне співтовариство в особі ООН давно стурбоване кримінальність правлячих кіл, особливо їх корумпованістю.
Восьмий Конгрес ООН з попередження злочинності та поводження з правопорушниками (Гавана 1990 р) у соєю резолюції «Корупція у сфері державного управління» відзначив, що проблеми корупції у державній адміністрації носять загальний характер і їх згубний вплив відчувається у всьому світі. [1]
У Росії в умовах системної (економічного, політичного, правового, організаційного та ідеологічного) перехідного періоду ця проблема набула особливої ​​кримінологічну гостроту і політичну значущість. Про корупцію державних службовців постійно говорять не лише у засобах масової інформації, наших і зарубіжних, але й на найвищому державному рівні. Проте реальні зрушення у боротьбі з цим явищем практично незначні.
До обліку злочинів взагалі і корупції зокрема, не можна ставитися як до формальної процедури. Розслідуванню підлягають лише зареєстровані діяння. Отже, від повноти їх обліку залежить реальність і всіх наступних стадій кримінального правосуддя. Проте економічні злочини, а серед них - корупція характеризуються неповнотою і фрагментарністю реєстрації, як в окремих країнах, так і в світі в цілому. Причому ті особливості, які характерні для економічної злочинності (високе суспільне становище суб'єктів її здійснення; витончено-інтелектуальні способи їх дій; величезний матеріальний і моральний збиток ними заподіюється; виняткова латентність економічних зазіхань і поблажливе ставлення влади до цієї групи злочинців) в корупції доведені до свого апогею.
  Корупція має не лише прихований, але і погоджувальна характер скоєння. Вона, як правило, не тягне за собою скарг, так як винні сторони отримують взаємну вигоду від незаконної оборудки. Навіть вимагання хабара не завжди буває оскаржено, оскільки люди в різних країнах не мають довіри до процесу боротьби з корупцією. І для цього є достатньо підстав, об'єктивних і суб'єктивних, вітчизняних і міжнародних. Корупційні дії зазвичай відбуваються в складних специфічних і конфіденційних видах державної діяльності, де розібратися непрофесіоналові важко. Це явище має найвищу пристосувальну здатність. Корупція безперервно мімікрує, видозмінюється і вдосконалюється. Латентність - її основна особливість. Тому ніде немає скільки-небудь повних, або хоча б репрезентативних даних про це явище. Ще менше винних осіб, постають перед кримінальним судом, і лише одиницям з них призначається реальне кримінальне покарання.
Ядром корупції є хабарництво. Однак навіть це діяння практично не значиться в щорічниках кримінальної статистики провідних країн світу. Наприклад, в США хабарництво враховується з арештів підозрюваних і обнародивается лише в загальній графі «всі інші злочини». Виділити заарештованих хабарників неможливо. У статистиці Франції хабарництво «заховано» в графу про інших економічних і фінансових злочинах, у Німеччині - в графу про посадові злочини, а в Англії та Уельсі в тих, що підлягають реєстрації злочинів також немає відомостей про корупцію чиновників, відповідальність за яку може настати за загальним і статутному праву. І лише в Японії ці відомості публікуються окремим рядком, але не в числі врахованих злочинів, а в загальній кількості підозрюваних осіб. У Россі загальні відомості про корупційні злочини публікуються. Головний інформаційний центр МВС з 1993 року став також відслідковувати корупцію державних службовців за їх посадовим положенням. Однак ці дані, всупереч вимогам Закону «Про державну таємницю» (1993 р.), мають гриф «таємно».
Статистична картина хабарництва в Російській Федерації в 90-х роках зазнала суттєвих змін. Зареєстроване хабарництво за 1991 - 1999 роки збільшилася на 171, 2%. У 1999 році був врахований 6871 випадок хабарництва, засуджено 1,5 тисячі чоловік (22%), у тому числі одиниці осіб, які займають державну посаду (0,6% від усіх засуджених). [2]
Звертає на себе увагу факт багатократної різниці між числом зареєстрованих злочинів і кількістю осіб засуджених за їх вчинення.

I. П Р Е Д М Е Т

             Закон визначає предмет аналізованого злочину збірним терміном «Хабар» і містить вказівку на її різновиди у вигляді грошей, цінних паперів, іншого майна чи вигод майнового характеру.
Під «грошима» (валютою) Закон розуміє як російські і іноземні грошові знаки, що мають ходіння, тобто, що знаходяться у фінансовому обороті на момент вчинення злочину. Старовинні російські та іноземні монети, що не мають ходіння в якості платежу, але які мають тієї чи іншої нумізматичною цінністю, грошима в сенсі статті 290 КК РФ не є і повинні розглядатися щодо хабара як «інше майно», за умови, якщо їх середньоринкова вартість не може бути розцінена як нікчемна.
У відповідності зі статтею 142 ГК РФ «ціною папером» є документ, що засвідчує з дотриманням встановленої форми і обов'язкових реквізитів майнові права, здійснення або передача яких можливі тільки при його пред'явленні. Цивільний кодекс РФ до цінних паперів відносить: державні облігації, наприклад, ощадної позики, ДКО, облігації, векселі, чеки, діапозитивні та ощадні сертифікати, банківські ощадні книжки на пред'явника, коносаменти, акції, приватизаційні цінні та інші документи які законами про цінні папери або у встановленому ними порядку віднесені до числа таких (стаття 143 ГК РФ).
             Під «іншим майном» розуміються будь-які матеріальні цінності, що володіють міновою вартістю, в тому числі і валютні цінності у вигляді боргових зобов'язань, виражених в іноземній валюті, дорогоцінні метали (золото, срібло, платина, метали платинової групи - паладій, іридій, рутеній і осмій ) у будь-якому вигляді та стані, за винятком ювелірних та інших побутових виробів, а також їх брухту, природні дорогоцінні камені в сирому і обробленому вигляді, а також перли, за винятком ювелірних та інших побутових виробів з цих каменів і лом таких виробів (Закон РФ «Про валютне регулювання та валютний контроль» від 9 жовтня 1992 р.). [3]  
«Вигоди майнового характеру» як предмет отримання хабара можуть виражатися в безоплатне надання взяткополучателю найрізноманітніших послуг матеріального властивості - від дрібного, побутового ремонту до будівлі дачі без отримання від посадової особи відповідного матеріального еквіваленту. Судово-слідча практика по даній категорії кримінальних справ показує, що способи отримання хабара в даному виді бувають іноді дуже хитромудрі і нерідко закамуфльовані видимістю законної угоди між взяткополучателем і хабародавцем, наприклад, нотаріально оформленим договором підряду (стаття 702 ЦК РФ), побутового підряду (стаття 730 ГК РФ), будівельного підряду (стаття 740 ГК РФ), позики (стаття 807 ГК РФ), відкриттям ощадного (депозітівного) сертифіката на пред'явника в банку та ін
У практиці відомі й інші завуальовані способи дачі - отримання хабара. Зокрема, хабар може бути дана - отримана під виглядом погашення неіснуючого боргу особи, що передала цінності; за допомогою продажу - купівлі цінних речей за безцінь, за явно заниженою ціною або, шляхом купівлі - продажу речі за явно завищеною ціною; під виглядом програшу в карти; шляхом укладання фіктивних трудових угод і виплати за ними взяткополучателю, його родичам або іншим довіреним особам грошей за нібито зроблену ними роботу, нібито надану технічну допомогу і т. п.

Пленум Верховного суду РФ у цій частині роз'яснює: «за змістом закону предметом хабара або комерційного підкупу поряд із грошима, цінними паперами та іншим майном можуть бути вигоди або послуги майнового характеру, що надаються безоплатно, але підлягають оплаті (надання путівок, ремонт квартири, будівництво дачі і т. п.) Під вигодами майнового характеру слід розуміти, зокрема. Заниження вартості переданого майна, об'єктів, що приватизуються, зменшення орендних платежів, процентних ставок за користування банківськими позиками. Зазначені вигоди і послуги майнового характеру повинні отримати грошову оцінку.

Вилучені гроші і інші цінності, які є предметом хабара і визнані речовими доказами, підлягають обігу в дохід держави на підставі пункту четвертого статті 86 КПК РРФСР як нажиті злочинним шляхом.

Звільнення хабародавця від кримінальної відповідальності з мотивів добровільного повідомлення про скоєння злочину не означає відсутності в діях цих осіб складу злочину. Тому він не можуть визнаватися потерпілими і не вправі претендувати на повернення їм цінностей, переданих у вигляді хабара.

Не можуть бути звернені в дохід держави гроші та інші цінності у випадках, коли стосовно особи були заявлені вимоги про дачу хабара або незаконній передачі грошей, цінних паперів, іншого майна, якщо до передачі цих цінностей особа добровільно заявила про це органу, має право порушувати кримінальну справу, і передача грошей, цінних паперів, іншого майна проходила під їх контролем з метою затримання на гарячому особи, яка заявила такі вимоги. У цих випадках гроші та інші цінності, які з'явилися предметом хабара підлягають поверненню їх власнику ». [4]
При вирішенні питання про можливість повернення грошей і інших цінностей особі, щодо якої мав місце факт вимагання, слід мати на увазі, що якщо для запобігання шкідливих наслідків обличчя було змушене передати вимагача гроші, інші цінності, то вони предлежат поверненню їх власнику.

            
II. Об'єктивні ЕЛЕМЕНТИ СКЛАДУ ЗЛОЧИНУ
Об'єкт цього злочину збігається з родовим об'єктом інших посадових злочинів і визначається як сукупність суспільних відносин, що забезпечують нормальну і законну діяльність органів влади і управління. Злочин зазіхає на функціонування і престиж органів державної влади, на інтереси державної служби та на діяльність та інтереси органів місцевого самоврядування.
Нині чинний Кримінальний кодекс України визначає цей злочин як одержання службовою особою особисто або через посередника хабара у вигляді грошей, цінних паперів, іншого майна чи вигод майнового характеру за дії (бездіяльність) на користь хабародавця, якщо такі дії (бездіяльність) входять у службові повноваження особи або воно в силу посадового становища може сприяти таким діям (бездіяльності), так само як заступництво чи потурання по службі (частина 1 статті 290 КК РФ).
Отримання хабара не може бути скоєно саме по собі поза зв'язку з іншим злочином - дачею хабара (стаття 291 КК РФ), і таким чином, вони знаходяться відносно один одного в положенні так званого необхідного співучасті, при якому відсутність дачі хабара означає і відсутність її отримання . При цьому в даній органічної взаємозв'язку отримання хабара законодавець розцінює як значно більш суспільно небезпечне діяння, яке ставиться у відповідності з положеннями пунктів 4 і 5 статті 15 КК РФ до категорії тяжких та особливо тяжких злочинів з усіма наслідками, що випливають з цього факту негативними для винної посадової особи кримінально -правовими наслідками. Виключно висока ступінь суспільної небезпеки отримання хабара визначається тим, що воно деформує нормативно встановлений порядок здійснення посадовою особою своїх службових повноважень, і тим самим грубо порушує інтереси державної служби.
             Федеральний закон «Про основи державної служби Російській Федерації» від 5 липня 1995 року визначено обмеження, пов'язані з державною службою, серед інших вказав, що державний службовець не має права займатися іншою оплачуваною діяльністю, крім педагогічної, наукової та іншої творчої діяльністю і не може отримувати гонорари за публікації й виступи у ролі державного службовця, а також бути повіреним чи представником у справі третіх осіб, у державному органі, в якому він перебуває на службі або який безпосередньо підпорядкований або підконтрольний йому (стаття 11). Відповідно до статей 60 Федерального закону «Про загальні принципи організації місцевого самоврядування» на муніципальних службовців поширюються обмеження, встановлені федеральним законом для державних службовців. Заборона на роботу за сумісництвом встановлений і рядом інших федеральних законів стосовно до окремих категорій посадових осіб (співробітниками міліції і податкової поліції, податковим інспекторам, прокурорським працівникам, суддям, аудиторам та інспекторам Рахункової палати РФ та ін.)
Однак саме по собі порушення посадовою особою заборони на роботу за сумісництвом не можна автоматично визнавати отриманням хабара. Лише у випадках коли робота фактично не виконувалася чи оплачувані дії посадової особи полягали у виконанні функціональних обов'язків з використанням службових повноважень, одержання ним оплати за нібито роботу за сумісництвом або трудовою угодою (контрактом) є завуальованим хабарництвом.
Мотиви дачі хабара і цілі, яких добивається хабародавець за допомогою хабара, можуть бути різні. Це і корисливі спонукання, і спонукання особистого порядку, бажання обійти закон, звільниться від відповідальності, бажання віддячити посадова особа за прийняте їм рішення, що задовольняє інтереси хабародавця і т. д. Проте завжди хабар дається за службові дії (бездіяльність) посадової особи в інтересах самого хабародавця чи експонованих їм фізичних або юридичних осіб. Це можуть бути інтереси членів сім'ї хабародавця, інших його родичів чи близьких осіб, а також інтереси комерційних і некомерційних організацій, державної чи муніципальних органів або установ, якими керує або довіреною особою яких є хабародавець.
З об'єктивної сторони розглядається злочин виражається в одержанні посадовою особою особисто або через посередника хабара:
1. за дії (бездіяльність), на користь хабародавця або представляються їм осіб, які входять у службові повноваження посадової особи (частина 1);
2. за дії (бездіяльність) на користь хабародавця або представляються їм осіб, які не входять у службові повноваження посадової особи, але останній, в силу свого посадового становища може сприяти таким діям (бездіяльності) (частина 1);
3. за загальне заступництво чи потурання по службі посадовою особою хабародавцю або акредитуючою ним особам (частина 1).
Дії (бездіяльність) посадової особи, що входять у його службові повноваження, - це законні правомірні дії (бездіяльність) посадової особи, що не порушують його службових обов'язків, що не виходять за рамки його посадової компетенції, тобто, інакше кажучи, зробити (не зробити), які в даному випадку він мав право або, більш того, був зобов'язаний.
Диспозиція даної норми істотно розширює сферу діяльності посадової особи, за яку він може отримати хабар за умови, що вона пов'язана з його посадовим становищем, хоча не входить безпосередньо в коло його прямих службових повноважень. Тобто за «використання службового положення» Тут закон має на увазі такі випадки, коли посадова особа, хоча і не має повноважень для виконання в інтересах хабародавця відповідних дій, але в силу свого посадового становища може за хабар, використовуючи свій авторитет і вплив, вжити заходів до вчинення цих дій іншими посадовими особами, які працюють навіть в інших відомствах та структурах державної влади і управління.
Кримінальний кодекс визнав хабарництвом і незаконне отримання посадовою особою матеріальних цінностей і вигод майнового характеру за загальне заступництво чи потурання особі, що передає ці цінності або який надає майнову послугу, або акредитуючою їм особам. У такому випадку будь-які конкретні дії (бездіяльність) посадової особи, яка приймає винагороду, спеціально не обумовлюються, але учасники злочину усвідомлюють, що в кінцевому рахунку цінності (послуги) вручаються посадовій особі з метою задоволення інтересів хабародавця або представляються їм осіб, оскільки дане загальне участь у підсумку виражається або може виразитися в тих чи інших діях (бездіяльності) посадової особи. Подібного роду хабарництво характерно при отриманні систематичних винагород (підношень) від підлеглих чи підконтрольних посадовій особі працівників, оскільки посадова особа постійно вирішує питання, що торкаються їхніх інтересів, і останні зацікавлені у сприятливому до них ставлення одержувача. Одержання хабара за не обумовленому подальшому поведінці посадової особи характерно для корумпованого апарату державних і муніципальних органів, зокрема, коли представники організованої злочинності як би беруть на утримання посадових осіб, обгрунтовано розраховуючи, що ті в необхідних випадках будуть діяти в інтересах хабародавців.
Протегувати - значить захищати, надавати увагу, допомогу. Потурати (потурати, потурати) - проявляти поблажливе ставлення до чиїх-небудь недозволеним або протиправних дій.
Одержання хабара - формальний склад злочину. Він визнається закінченим діянням з моменту прийняття посадовою особою хоча б частини хабара, якщо вона передавалася по частинах, незалежно від того, чи виконало воно дії чи ні.
Відповідальність за хабарництво настає незалежно від того, коли вручена хабар - до чи після вчинення службовою особою дій або бездіяльності, і без відносного до того, чи була хабар заздалегідь обумовлена, виконані чи будь-які дії в інтересах хабародавця.
Верховний Суд РФ роз'яснює: «слід вказувати за виконання, яких конкретних дій (бездіяльності) посадова особа одержала хабар від зацікавленої особи. Час передачі (до або після вчинення дії (бездіяльності) в інтересах дає) на кваліфікацію вчиненого не впливає.
Якщо майнові вигоди у вигляді грошей, інших цінностей, надання матеріальних послуг надані рідним або близьким посадової особи з його згоди або якщо він не заперечував проти цього і використовував свої службові повноваження на користь хабародавця, дії посадової особи слід кваліфікувати як одержання хабара.
Під діями (бездіяльністю) посадової особи, які він повинен зробити на користь хабародавця, слід розуміти такі дії, які він правомочний і зобов'язаний був виконати відповідно до покладених на нього службовими обов'язками.
Якщо обумовлена ​​передача цінностей не відбулася за обставинами, не залежних від волі особи, який намагався отримати предмет хабара скоєне їм слід кваліфікувати як замах на отримання хабара ». [5]
III. Суб'єктивні елементи СКЛАДУ ЗЛОЧИНУ
Суб'єктивна сторона одержання хабара характеризується прямим умислом, злочин відбувається з корисливих спонукань. Посадова особа - одержувач хабара усвідомлює, що матеріальні цінності або вигоди передані (надані) йому саме як хабар за вчинення дій (бездіяльності), що входять у службові повноваження посадової особи, або за сприяння в силу посадового становища дій (бездіяльності) інших осіб, в чому зацікавлений хабародавець, або за загальне заступництво чи потурання по службі хабародавцю або акредитуючою ним особам, а так само за незаконні дії (бездіяльність) по службі.
Відповідно до примітки до статті 285 КК РФ суб'єктом кримінального злочину - одержання хабара, передбаченого статтею 290 КК РФ, може бути особа, яка постійно, тимчасово або за спеціальним повноваженням здійснює функції представника влади або виконує організаційно-розпорядчі або адміністративно-господарські функції в державних органах , органах місцевого самоврядування, державних і муніципальних установах, а також у Збройних силах Російської Федерації, інших військах і військових формуваннях Російської Федерації.
Виконання перерахованих функцій за спеціальним повноваженням, означає що особа виконує певні функції, покладені на нього законом (стажисти органів міліції, прокуратури та ін), нормативним актом, наказом чи розпорядженням вищестоящого посадової особи або правомочним на те органом або посадовою особою. Такі функції можуть здійснюватися протягом певного часу або одноразово або поєднуватися з основною роботою (народні та присяжні засідателі та ін.)
До представників влади слід відносити осіб, що здійснюють законодавчу, виконавчу чи судову владу, а також працівників державних, наглядових чи контролюючих органів, наділених у встановленому законом порядку розпорядчими повноваженнями щодо осіб, які не перебувають від них у службовій залежності, яким правом приймати рішення, обов'язкові для виконання громадянами, а також організаціями незалежно від їх відомчої підпорядкованості (наприклад, члени Ради Федерації, депутати Державної Думи, депутати законодавчих органів влади суб'єктів Російської Федерації, члени Уряду Російської Федерації та органів виконавчої влади суб'єктів Російської Федерації, судді федеральних судів і мирові судді, наділені відповідними повноваженнями працівники прокуратур, податкових, митних органів, органів МВС Російської Федерації та ФСБ Російської Федерації, що перебувають на державній службі аудитори, державні інспектори та контролери, військовослужбовці під час виконання покладених на них обов'язків з охорони громадського порядку, забезпечення безпеки та інших функцій, при виконанні яких військовослужбовці наділяються розпорядчими повноваженнями).
Слід ретельно дослідити, які організаційно-розпорядчі або адміністративно-господарські функції (постійно або тимчасово) виконувало особа, притягнуте до відповідальності за отримання хабара.
Організаційно-розпорядчі функції включають в себе, наприклад, керівництво колективом, розстановку та підбір кадрів, організацію праці або служби підлеглих, підтримання дисципліни, наприклад заходів заохочення і накладення дисциплінарних стягнень
До адміністративно-господарських функцій можуть бути, зокрема, віднесені повноваження з управління та розпорядження майном та грошовими коштами, що знаходяться на балансі та банківських рахунках організацій та установ, військових частин і підрозділів, також вчинення інших дій: прийняття рішень про нарахування заробітної плати, премій , здійснення контролю за рухом матеріальних цінностей, визначення порядку їх зберігання і т. п.
Суб'єктом злочину, передбаченого статтею 290 КК РФ, слід визнавати, за наявності для цього підстав, і така посадова особа, яка хоч і не володіло повноваженнями для вчинення дії (бездіяльності) на користь хабародавця або представляються їм осіб, але в силу свого посадового становища могло сприяти виконанню такої дії (бездіяльності) іншою посадовою особою або отримав хабара за загальне заступництво чи потурання по службі. Слід зазначати, в чому конкретно виразилися такі дії (бездіяльності).
Під посадовим становищем, сприяє вчинення певних дій на користь хабародавця з боку вказаних посадових осіб, слід, зокрема, розуміти значимість і авторитет займаної посади, перебування у підпорядкуванні інших посадових осіб, щодо яких здійснюється керівництво з боку одержувача. При цьому слід мати на увазі, що використання особистих відносин, якщо вони пов'язані не з займаною посадою, не може розглядатися як використання посадового становища.
До загального заступництву по службі можуть бути віднесені, зокрема, дії, пов'язані з незаслуженим заохоченням, позачерговим необгрунтованим підвищенням на посаді, вчиненням інших дій, що не викликані необхідністю.
До потуранню по службі слід відносити, наприклад, неприйняття посадовою особою заходів за упущення або порушення у службовій діяльності хабародавця або представляються їм осіб, нереагування на його неправомірні дії.
IV. КВАЛІФІКОВАНІ ВИДИ
             У частині 2 статті 290 КК РФ визначається кваліфікований вид отримання хабара - за незаконні дії (бездіяльність) посадової особи, тобто поведінка виходять за рамки службових повноважень суб'єкта, які дії (бездіяльність) входить до його повноважень, але за даних обставин підстав для їх вчинення не було. Ця ознака підвищує небезпеку злочину за рахунок того, що винний отримує хабар за дії (бездіяльності), які самі по собі є незаконними і повинні бути припинені
Суть даної ознаки може виражатися:
1. хабар виходить винним за неправомірні дії, що не становлять злочину, наприклад, позачергове необгрунтоване надання квартири, приховування прогулів, явки на роботу в п'яному вигляді, не реагування на допущені проступки і т. п.;
2. за хабар посадова особа вчиняє злочинні дії: службова фальсифікація, співучасть у розкраданні, приховування злочину і т. п.
У першій ситуації скоєне охоплюється складом частини 2 статті 290 КК РФ і додаткової кваліфікації не потребує. У другому випадку дії виходять за межі складу отримання хабара, тому що має місце реальна сукупність злочинів, що повинно одержати правову оцінку у кваліфікації.
             У частині 3 статті 290 КК РФ кваліфікуючою ознакою даного злочину Закон визнає отримання хабара особою, що займає державну посаду Російської Федерації чи державну посаду суб'єкта РФ, а також главою органу місцевого самоврядування.
У примітці до статті 285 КК РФ вказується, що під особами, які займають державні посади Російської Федерації в цьому Кодексі розуміються особи. Займають посади, встановлені Конституцією Російської Федерації, федеральними конституційними законами і федеральними законами для безпосереднього виконання повноважень державних органів. Під особами, які займають державні посади суб'єктів Російської Федерації розуміються особи, що займають посади, що встановлюються конституціями або статутами суб'єктів Російської Федерації, а також для безпосереднього виконання повноважень державних органів.
Небезпека хабарництва підвищується тут за рахунок відповідального становища одержувача, наділеного значно більшим обсягом повноважень порівняно з іншими посадовими особами, і отже, і більшою відповідальністю.
Особливо кваліфікований вид отримання хабара, який визначається частиною 4 статті 290 КК РФ, складають наступні ознаки:
а) групою осіб за попередньою змовою або організованою групою;
б) неодноразово;
в) з вимаганням хабара;
г) у великому розмірі.
Хабар вважають отриманої за попередньою змовою групою осіб, якщо у вчиненні злочину брали участь два і більше посадові особи, тобто до початку злочину домовилися про це. Злочин визнається закінченим з моменту прийняття хабара хоча б однією посадовою особою. При цьому не має значення, чи усвідомлював хабародавець, що в отриманні хабара беруть участь кілька посадових осіб.
При отриманні хабара за попередньою змовою групою осіб її розмір визначається загальною вартістю одержаних цінностей та послуг.
Посадова особа, яка отримала без попередньої домовленості з іншою посадовою особою хабар, а потім передала останньому в інтересах хабародавця частина отриманого, несе відповідальність за сукупністю злочинів за одержання і дачу хабара, за відповідними частинами статей 290 і 291 КК РФ.
Дії приватної особи, а також службовця, який не є посадовою особою, який за попередньою змовою з посадовою особою безпосередньо брав участь в одержанні хабара, розглядається як співучасть в отриманні хабара і за відсутності інших обтяжуючих обставин цього злочину кваліфікуються за статтею 33 частина 1 і статтею 290 КК РФ.
Навпаки, до числа членів організованої групи осіб, що об'єдналися для отримання хабара поряд з посадовими можуть входити й інші особи, які виконують відведену їм роль щодо забезпечення здійснення даного злочину. Особа, яка утворила організовану групу чи керівне нею, несе відповідальність за всі скоєні організованою групою злочину, якщо вони охоплювалися його умислом. Інші учасники організованої групи несуть відповідальність як співвиконавці за злочини, у підготовці або вчиненні яких вони брали участь.
Створення організованої групи, а також групи за попередньою змовою з метою обдимання хабарів при припиненні злочинної діяльності на цьому етапі кваліфікується як готування до злочину за частиною 1 статті 30 і пункту «А» частини 4 статті 290 КК РФ.
Кваліфікація одержання хабара за ознакою неодноразовості передбачає вчинення одного і того ж злочину не менше двох разів, якщо не минув строк давності притягнення до кримінальної відповідальності за попередні злочини або якщо судимість за скоєне раніше такий же злочин не була погашена або знята.
Отримання хабара в декілька прийомів за виконання чи невиконання дій, які забезпечують наступ бажаного результату групою посадових осіб, які вчиняють злочин за попередньою змовою або у складі організованої групи, не може розглядатися як злочин, скоєний неодноразово.
При систематичному отриманні цінностей або послуг майнового характеру посадовою особою за загальне заступництво чи потурання по службі слід перевіряти, не об'єднані чи ці діяння єдиним умислом одержувача. При відсутності ознаки неодноразовості такі дії слід кваліфікувати як продовжуваний злочин за першою частиною статті 290 КК РФ., При наявності до того підстав - за частиною третьою або четвертою цієї ж статті.
Судова практика кваліфікує неодноразове отримання хабара в разі одночасного отримання посадовою особою хабара від кількох осіб, якщо стосовно кожного хабародавця відбувається (повинно бути скоєно) окрему дію. При цьому окремі дії відносно кожного з хабародавців можуть бути однаковими за своїм фактичним змістом, наприклад, призначення покарання, не пов'язаного з позбавленням волі, кожному з хабародавців.
             Навпаки не буде неодноразовості одержання хабара у випадках, коли посадова особа вчиняє дію в загальних інтересах кількох хабародавців. Наприклад, не можна визнати неодноразовим хабарництвом одночасне отримання хабара посадовою особою органу місцевого самоврядування від декількох мешканців комунальної квартири за встановлення телефону загального користування.
Таким чином, кваліфікуючу ознаку неодноразовості при отриманні хабара має місце, коли посадова особа отримує винагороду:
1. будучи судимим, за повчання хабара; (само собою зрозуміло якщо судимість не погашена або не закінчився строк давності)
2. від кількох хабародавців в різний час за вчинення щодо кожного з них самостійного окремого дії (бездіяльності);
3. від кількох хабародавців, що діяли самостійно, без змови, в різний час за вчинення в їхніх інтересах одного загальної дії (бездіяльності);
4. то кількох хабародавців одночасно за вчинення в інтересах кожного з них окремої дії (бездіяльності);
5. від одного і того ж хабародавця у різний час за вчинення в його інтересах кількох самостійних дій (бездіяльності).
У Законі поняття вимагання хабара не визначено, що слід визнати істотним його недоліком. Тому суди при розгляді конкретних справ керуються роз'ясненням вимагання хабара, даною постановою Пленуму верховного суду Російської Федерації № 6 «Про судову практику у справах про хабарництво та комерційному підкупі» від 10 лютого 2000 року. У пункті 15 написано: Вимагання означає вимогу посадової особи або особи дати хабар під загрозою вчинення дій, які можуть завдати шкоди законним інтересам громадянина або поставити його в такі умови, при яких він змушений дати хабара з метою запобігання шкідливим наслідкам для його правоохоронюваним інтересам.
Аналогічні роз'яснення містилися і в раніше прийнятих постановах Пленуму з даної категорії справ (у 1962, 1977 і 1990 роках). Слід зазначити, що в юридичній літературі немає їдених думки з даного питання, але домінує визначення, дане в судовому роз'ясненні (думки інших авторів будуть приведені у V частини даної курсової роботи).
Маючи на увазі, що від розміру хабара залежить кваліфікація злочину. Будь-який переданий предмет чи надані послуги повинні отримати грошову оцінку на підставі дійсної вартості предмета, цін, розцінок чи тарифів за послуги, що склалися в даній місцевості або діяли на момент вчинення злочину, при їх відсутності - на підставі висновку експертів.
Якщо хабар у великому розмірі отримана частинами, але ці дії представляли собою епізоди одного продовжуємозлочину, вчинене має кваліфікуватися як одержання хабара у великому розмірі.
У разі отримання хабара особою, що займає державну посаду Російської Федерації чи державну посаду суб'єкта Російської Федерації, а також главою органу місцевого самоврядування організатор, підбурювач чи пособник цього злочину несуть відповідальність за статтею 33 КК РФ та частини третьої статті 290 КК РФ.
Кваліфікуючі ознаки, що характеризують суспільну небезпеку хабарництва (вимагання, вчинення злочину групою осіб за попередньою змовою або організованою групою тощо) слід враховувати при юридичній оцінці дій учасників отримання хабара, якщо ці обставини охоплювалися їх умислом.
Разом з тим при кваліфікації дій співучасників не повинні прийматися до уваги такі обставини, які характеризують особистість інших учасників діяння (наприклад, неодноразовість отримання або дачі хабара).
Відповідальність за отримання хабара не виключає одночасного залучення до кримінальної відповідальності за дії, що утворюють самостійний злочин. У таких випадках вчинене підлягає кваліфікувати за сукупністю злочинів.
Взяткополучатель, що зробив в інтересах хабародавця або представляються їм осіб незаконні дії, що утворюють склад іншого злочину, підлягає відповідальності за сукупністю злочинів - за частиною другою статті 290 КК РФ і відповідною статтею КК РФ (зловживання посадовими повноваженнями, незаконне звільнення то кримінальної відповідальності, фальсифікація докази і т. п.).
V. ПРОБЛЕМИ КВАЛІФІКАЦІЇ
             Серед багатьох причин, що визначають існуюче становище не останню роль відіграють труднощі кваліфікації хабарництва, що виникають при його розкритті та розслідуванні. Питання кваліфікації хабарництва, як показує аналіз наукової літератури і правозастосовчої практики, відносяться до числа найбільш складних. Підтвердженням тому є той факт, що протягом тридцяти років дії КК РРФСР 1960 року Верховний суд Союзу РСР тричі (у 1962, 1977 і 1990 роках) приймав постанови у справах про хабарництво. Це пояснюється кількома причинами. Серед них насамперед: висока питома вага хабарництва, у загальній структурі посадових злочинів і наявність у нормі закону, яка передбачає відповідальність за ці злочини оціночних понять, що свідчить про її суттєве недосконалість. Зокрема в Законі не розкривалося таке важливе поняття, як використання службового становища. А формулювання статті 173 КК РРФСР була така, що факт отримання хабара залишався як би відокремленим від використання посадовою особою свого службового становища в інтересах хабародавця. У новому КК Росії законодавець, з урахуванням аналізу правозастосовної практики у справах про хабарництво, а також даних наукових досліджень, значно удосконалив, поряд з іншими нормами, що передбачають відповідальність за вчинення посадових злочинів, диспозицію статті, тягне відповідальність за хабарництво. Тим не менше, вже 10 лютого 2000 пленум Верховного суду Російської Федерації з метою забезпечення правильного й однакового застосування законодавства, що передбачає відповідальність за хабарництво був змушений ухвалити постанову. У якому в тому числі вказується на правильність кваліфікації у справах про хабарництво. А саме не є суб'єктами отримання хабара працівники державних органів та органів місцевого самоврядування, державних і муніципальних установ, що виконують в них професійні та технічні обов'язки, які не відносяться до організаційно-розпорядчих чи адміністративно-господарських функцій.
Особи, які постійно, тимчасово або за спеціальним повноваженням виконують організаційно-розпорядчі або адміністративно-господарські обов'язки в комерційній або іншій організації незалежно від форми власності або в некомерційній організації, котра є державним органом, органом місцевого самоврядування, державним чи муніципальним закладом, а також повірені, представляють відповідно до договору інтереси держави в органах управління акціонерних товариств (господарських товариств), частина акцій (частки, вклади) яких закріплена (знаходиться) у федеральній власності, не можуть бути визнані посадовими особами і в разі незаконного отримання ними цінностей чи користування послугами за вчинення дії (бездіяльності) в інтересах дає у зв'язку з займаним службовим становищем підлягають відповідальності за статтею 204 КК РФ.
Далеко не всі згодні з таким вирішенням питання. Наприклад на що відбулася в Саратові в 2000 році наукової конференції по боротьбі з організованою злочинністю і корупцією прокурор Саратовської області І.М. Макаров піддав критиці сучасне законодавче визначення посадової особи, яка не дозволяє віднести до цієї категорії навіть керівників державних і муніципальних підприємств та установ. На його думку, слідча і судова практика вимагає кардинальної зміни і в питанні правової оцінки діяльності викладачів і лікарів. Якщо така особа виконує свої професійні обов'язки за незаконне матеріальну винагороду, ці дії повинні бути визнані злочинними.
Також заслуговує на увагу думка виступив там же доцента СГАП А.В Нечепурнова. Досліджував хабарництво як вид корисливого злочину. На його думку, сучасне законодавство по суті не враховує корисливого мотиву отримання посадовою особою хабара і немає підстав вважає, що корисливий мотив виражається вже в самому факту отримання незаконної винагороди. У той же час отримання хабара не може полягати в передачі винагороди не посадовій особі, а іншій особі, яка не має стосунку до дій першого (у тому числі його родичу), оскільки відсутній такий ознака предмета хабара, як особиста корислива зацікавленість посадової особи в його отриманні . У даному випадку видається більш обгрунтованою кваліфікація дій посадової особи як умисного використання ним своїх службових повноважень, вчиненого з іншої особистої зацікавленості. [6]
  Повертаючись до постанови № 6 Пленуму Верховного суду РФ і зазначеним у ньому роз'яснень з питань кваліфікації можна також відзначити наступне: одержання службовою особою грошей цінних паперів та інших цінностей нібито за вчинення дії (бездіяльності), яке він не може здійснити через відсутність службових повноважень або неможливості використовувати своє службове становище, слід кваліфікувати за наявності умислу на придбання зазначених цінностей як шахрайство за статтею 159 КК РФ.
Суб'єктом провокації хабара (стаття 304 КК РФ) може бути будь-яка особа, що діє з прямим умислом з метою штучного створення доказів вчинення злочину бо шантажу. Даний злочин є закінченим з моменту спроби передачі грошей або інших матеріальних цінностей або спроби надання послуг майнового характеру. Вирішуючи питання про наявність складу даного злочину слід перевіряти, чи не було попередньої домовленості з посадовою особою про согласи прийняти предмет хабара. При відсутності такої домовленості і відмову прийняти предмет хабара особа, що намагалося вручити названий предмет з метою штучного створення доказів вчинення злочину або шантажу, підлягає відповідальності за статтею 304 КК РФ.
Якщо провокація хабара здійснена посадовою особою з використанням службового становища, скоєне їм слід додатково кваліфікувати за статтею 258 КК РФ.
Не є провокацією хабара проведення передбаченого законодавством оперативно-розшукового заходу у зв'язку з перевіркою заяви про вимагання хабара.
Якщо провокація хабара здійснена посадовою особою з використанням службового становища, скоєне їм слід додатково кваліфікувати за статтею 258 КК РФ.
Щодо вимагання деякі автори, які дотримуються іншої точки зору з даного питання ніж Пленум Верховного суду Російської Федерації, звертають увагу на те, що в нормах КК про вимагання майна не висувається як умови наявності вимагання певна правова оцінка інтересів потерпілого. Зокрема, для вимагання не має значення, в законному чи володінні знаходиться вимагали майно або неправомірне, чи дійсні, істини або помилкові ганебні потерпілого відомості, загрозою розголошення, яких вимагач прагнути досягти своєї мети. Вирішальне значення має лише одне: злочинець шляхом вимагання прагнути заволодіти чужим для його майном. Виходячи з цього, пропонується розглядати і вимагання хабара, не вдаючись до конструювання поняття цього діяння в залежності від правомірності чи протиправності інтересів хабародавця. [7]
             Таким чином, винагорода може мати характер підкупу, коли сам факт передачі його або домовленість про нього обумовлює відповідну поведінку (дія або бездіяльність) посадової особи, хабар також може з'явитися і незаконної матеріальної вдячністю - винагородою за вже скоєне, хоча ніякої попередньої домовленості про це винагороду не було і одержувач здійснював посадова дію (бездіяльність), не розраховуючи на подальше винагороду. В останньому випадку виникає проблема розмежування хабара і подарунка.   
Федеральний закон «Про основи державної служби Російській Федерації», прийнятий Державною Думою 5 червня 1995 року, заборонив державним службовцям «отримувати від фізичних та юридичних осіб винагороди (подарунку, грошові винагороди, позики, послуги, оплату розваг, відпочинку, транспортних витрат й інші винагороди), пов'язані з використанням посадових обов'язків, у тому числі і після виходу на пенсію »(стаття 11). Однак пізніше (з 1 березня 1996 року) Цивільний Кодекс Російської Федерації дозволив дарування державним службовцям та службовцям органів муніципальних утворень у зв'язку з їх посадовим становищем або у зв'язку з виконанням ними службових обов'язків «звичайних подарунків, вартість яких не перевищує п'яти встановлених законом мінімальних розмірів оплати праці »(стаття 575 ГК РФ).
Виниклу колізію цих законів ряд учених пропонує вирішити таким чином: «звичайний подарунок», не тягне ніякої відповідальності як для посадової особи, його прийняв, так і для вручившего подарунок особи, відрізняється від хабара не тільки відносно невеликим розміром вартості. Незалежно від розміру незаконну винагороду посадової особи за виконання нею дій (бездіяльності) з використанням службового становища має розцінюватися як хабар в наступних випадках:
1. якщо мало місце вимагання цієї винагороди;
2. якщо винагороду (або угоду про нього) мало характер підкупу, обумовлювало відповідні, в тому числі і правомірне, службову поведінку посадової особи;
3. якщо винагороду передавалося посадовій особі за незаконні дії (бездіяльність). [8]

ВИСНОВОК
В умовах сучасної Росії проблеми кримінально-правової боротьби з хабарництвом здобули надзвичайну гостроту. Але хабарництво є лише одним із видів корупційної поведінки. А оскільки корупція це насамперед «хвороба» державного апарату, то при аналізі проблем хабарництва слід взяти до уваги реальний відносне зубожіння значної частини державних службовців, різних категорій посадових осіб, що підштовхує їх до незаконної експлуатації своїх повноважень в інтересах осіб, що надають їм майно, пільги і послуги різного властивості.
Серед заходів, які суспільство може протиставити розповсюдженню хабарництва та інших видів корупції, кримінальний закон повинен займати далеко не перше місце. Основне призначення його і практика його застосування повинні, мабуть, стояти у сприянні посиленню похитнулися моральних заборон, у забезпеченні рівності перед законом усіх, в усуненні штучних перешкод для його здійснення ефективного правосуддя.


З П И С О К Л І Т Е Р А Т У Р И
1. Цивільний кодекс російської Федерації.
3. Кримінальний кодекс Російської Федерації.
4. Закон Російської Федерації «Про валютне регулювання та валютний контроль»
5. Федеральний закон «Про основи державної служби Російській Федерації»
6. Постанова Пленуму Верховного суду Російської Федерації № 6 «Про судову практику у справах про хабарництво та комерційному підкупі»
Бюлетень Верховного суду Російської Федерації. 2000, № 4.
7. Коментар до кримінального кодексу Російської Федерації
Під редакцією Суратова Ю І., Лебедєва В.М.
М.: Норма-Инфра М, 2001, 986 с.
8. Восьмий конгрес ООН з попередження злочинності та поводження з правопорушниками. Гавана, Куба, 27 серпня - 7 вересня 1990
9. Волженкін Б.В. Відповідальність за хабарництво в історії радянського кримінального законодавства (1918 - 1927 р.р.)
У кн.: Проблеми кримінально-правової боротьби зі злочинністю.
М.: 1992, 123 с.
10. Медведєв А. М. Вимагання хабара
Держава і право. 1996, № 8.
11. Міжнародна конференція по корупції Луньов В.В.
Держава і право. 2000, № 4.
9. Луньов В.В. Географія організованої злочинності та корупції в Росії (1997 - 1999 р.р.).
Держава і право. 2000, № 11.
10. Закс В. А. Соціокультурні передумови корупції.
Держава і право. 2001, № 4
11. Лопатин В.Н. Системний підхід в антикорупційній політиці.
Держава і право. 2001, № 7.
11. Лопаешнко Н. А. Стан і проблема боротьби з корупцією і злочинністю у сфері економіки.
Держава і право. 2001, № 10.


[1] Восьмий Конгрес ООН з попередження злочинності та поводження з правопорушниками. Гавана, Куба 27 серпня - 7 вересня 1990 ООН, Нью-Йорк, 1991 р. с. 150
[2] Держава і право, 2000, № 4. стор 101
[3] Закон Російської Федерації від 9 жовтня 1992 р. «Про валютне регулювання та валютний контроль»
[4] Бюлетень Верховного суду Російської Федерації. 2000, № 4
[5] Бюлетень Верховного суду Російської Федерації. 2000, № 4.
[6] Держава і право. 2000, № 10.
[7] Держава і право. 1996, № 8.
[8] Медведєв А. М. Вимагання хабара
Держава і право. 1996, № 8.
Додати в блог або на сайт

Цей текст може містити помилки.

Держава і право | Реферат
92.5кб. | скачати


Схожі роботи:
Склад злочину як юридична основа кваліфікації злочину
Природа злочину його визначення Поняття про склад злочину його структура
Склад злочину 3
Склад злочину
Склад злочину 3
Склад злочину 4
Склад злочину 2 Поняття і
Поняття та склад злочину
Поняття та склад злочину
© Усі права захищені
написати до нас