Розвиток законодавства про індивідуальне підприємництво

[ виправити ] текст може містити помилки, будь ласка перевіряйте перш ніж використовувати.

скачати

Введення

Підприємництво - це специфічна система господарювання, головним суб'єктом якої є сам підприємець, як носій особливих прав і обов'язків. Суб'єкт підприємництва в процесі своєї діяльності прагне до максимально раціональному з'єднанню матеріальних і людських ресурсів (інтелектуальних, трудових та ін), організовує процес виробництва, планує і координує його з урахуванням підприємницького ризику, відповідальності та очікуваного прибутку. Принципова відмінність сучасного російського підприємництва від існуючого раніше полягає в тому, що розвиватися йому доводиться в умовах формується в Росії вільного ринку товарів, робіт і послуг, а також бурхливих технічних, наукових, інформаційних перетворень у різних галузях економіки.

Сучасне законодавство у підприємницькій сфері не є повноцінною закінчену систему норм, і скоріше може характеризуватися як звід основних положень, що не передбачає в собі всю різноманітність і багатогранність питань підприємництва. Більш того, даною нормативної системі характерні внутрішні протиріччя, а також не повну відповідність положень інших галузей права, пов'язаних з цивільним правом (конституційне, адміністративне, сімейне, податкове, фінансове, бюджетне та інші). На сьогоднішній день темпи вдосконалення законодавства про різні сторони підприємницької діяльності не завжди відповідають реальним потребам економіки і права. У результаті економіка розвивається і змінюється значно вищими темпами, ніж нормативно-правова основа підприємництва.

Вивчення бізнес факторів і тенденцій розвитку індивідуальної трудової діяльності є вкрай важливим в сучасних умовах. У ситуації тісної взаємодії економіки і права назріла необхідність переосмислення специфіки правового статусу індивідуального підприємця з урахуванням динамічних змін у житті сучасного суспільства. Прагнення створити комплексне монографічне дослідження індивідуальної підприємницької діяльності фізичної особи стало вирішальним при виборі тематики даної дипломної роботи.

Метою даного дослідження є аналіз економічної і правової сутності підприємницької діяльності громадянина, виявлення тенденцій і специфіки розвитку законодавства, що регулює питання підприємництва, а також вироблення деяких рекомендацій за напрямами його реформування.

Для досягнення зазначеної мети були поставлені наступні завдання:

- Аналіз підприємництва як специфічної форми господарювання, виявлення та дослідження критеріїв-ознак підприємницької діяльності;

- Аналіз існуючих у доктрині різних точок зору з приводу правової природи підприємницької діяльності без створення юридичної особи;

- Виявлення специфіки та аналіз порядку правового регулювання різних сторін підприємницької діяльності громадянина, як організаційно-правових, адміністративних так і зобов'язальних, господарських, речове-правових;

- Внесення пропозицій щодо удосконалення діючих нормативних актів, що регулюють різні організаційно-правові та цивільно-праві боку індивідуальної підприємницької діяльності.

Об'єктом дослідження є суспільні відносини, пов'язані з веденням фізичними особами - громадянами Російської Федерації індивідуальної підприємницької діяльності.

Предметом дослідження є нормативне забезпечення індивідуальної підприємницької діяльності.

Методологічною базою роботи послужили системний, логічний, історичний, соціально-правовий методи.

Основоположне значення для з'ясування сутності та специфіки питань законодавчого забезпечення індивідуальної підприємницької діяльності мають праці таких авторів, як О.М. Алейников, М.І. Брагінський, Г.А. Гаджієв, С.Е. Жилінський, О.С. Іоффе, П.Г. Лахно, В.С. Нерсесянц, Е.А. Суханов, Г.Ф. Шершеневич, В.Ф. Яковлєв.

Нормативною базою для роботи послужило чинне російське та зарубіжне законодавство, що регулює питання індивідуального підприємництва. В якості основних нормативно-правових джерел в дипломній роботі використані: Конституція Російської Федерації, Цивільний кодекс Російської Федерації та інші джерела чинного вітчизняного законодавства.

Проведене дослідження дозволило сформулювати, обгрунтувати і винести на захист такі основні положення та висновки.

1. Громадянин є суб'єктом цивільного права з моменту народження. Громадянин-підприємець стає таким з моменту його державної реєстрації. Причина такої відмінності криється в якісно різної природи правоздатності громадян і правового статусу індивідуальних підприємців. Зміст же праводееспособності громадянина-підприємця у п. 1 ст. 23 ГК РФ можна представити так: «Зміст правовозможності і дієздатності громадян-підприємців становить можливість займатися підприємницькою діяльністю і самим здійснювати цю діяльність».

2. Відсутність у законі (ст. 2 ГК РФ) чітких критеріїв «систематичності» - однієї з основних характеристик підприємництва породжує необхідність уточнити її шляхом вказівки на постійний, регулярний характер підприємницької діяльності - пропонується законодавчо затвердити юридичний прецедент (судову практику) як джерело права щодо підприємницької діяльності.

1. Теоретичні основи підприємницької діяльності в Російській Федерації

1.1 Поняття підприємницької діяльності. Незаконне підприємництво

Одним з ключових у цивільному та підприємницькому праві є поняття «підприємницька діяльність», яке має загальне значення для індивідуальних підприємців (фізичних осіб) та колективних підприємців (юридичних осіб). В даний час нормативне визначення цього поняття міститься в абз. 3 п. 1 ст. 2 ДК РФ.

Слід звернути увагу на те, що фізичні особи і комерційні організації 1 за загальним правилом беруть участь у підприємницькій діяльності на рівних правових умовах. Згідно з п. 3 ст. 23 ГК РФ, до підприємницької діяльності громадян, здійснюваної без утворення юридичної особи, відповідно застосовуються правила ЦК РФ, які регулюють діяльність юридичних осіб - комерційних організацій, якщо інше не випливає із закону, інших правових актів чи істоти правовідносин.

Підприємницькою діяльністю визнається «самостійна, здійснювана на свій ризик діяльність, спрямована на систематичне отримання прибутку від користування майном, продажу товарів, виконання робіт або надання послуг особами, зареєстрованими в цій якості у встановленому законом порядку».

Наведене визначення містить ряд ознак, що дозволяють відмежувати підприємництво від інших видів діяльності громадян і юридичних осіб. Таке відмежування має велике практичне значення, оскільки з наявністю або відсутністю в конкретній діяльності ознак підприємництва пов'язане виникнення або припинення певних правових відносин, регульованих цивільним, податковим, адміністративним, кримінальним, трудовим й іншими галузями законодавства. У юридичній літературі системи зазначених ознак групуються по-різному, в залежності від різних підстав класифікації 1. У той же час відповідно до логіки викладу даного визначення в абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ можна послідовно виділити чотири ознаки, які служать вихідними аргументами для вирішення питання про віднесення конкретної діяльності до підприємницької. При цьому законною підприємницькою діяльністю може визнаватися тільки та діяльність, яка характеризується усіма зазначеними нижче ознаками в сукупності.

Перша ознака - самостійність здійснення підприємницької діяльності. Самостійність передбачає перш за все те, що фізична або юридична особа - підприємець бере участь у цивільному обороті безпосередньо, від свого імені, своєю волею і у своєму інтересі. Крім того, підприємець самостійно (але з урахуванням правових дозволів і заборон) визначає напрями та способи здійснення своєї діяльності, приймає юридично та економічно значущі рішення, використовує перебуває в його розпорядженні майно, трудові та інші ресурси для досягнення поставленої мети, здійснює самозахист і реалізує право на судовий захист своїх прав. Незаконне обмеження самостійності або інше незаконне втручання в діяльність індивідуального підприємця або юридичної особи не допускається і може спричиняти кримінальну відповідальність за правилами ст. 169 КК РФ. Про це докладніше буде сказано нижче.

Друга ознака тісно пов'язаний з першим - підприємець діє на свій ризик. Саме підприємець, котрий від свого імені конкретне самостійне рішення, правомірно створює як потенційну, так і реальну небезпеку в цілях отримання прибутку, досягнення іншого підприємницького результату, недосяжного при використанні звичайних, неріскованних коштів. Ризикує підприємець при вирішенні будь-яких завдань не може однозначно передбачати, доб'ється він успіху чи ні, отримає прибуток або понесе збиток 1. Мається на увазі перш за все підприємницький ризик, тобто ризик збитків від підприємницької діяльності через порушення зобов'язань контрагентами підприємця або зміни умов цій діяльності по незалежних від підприємця обставинам, у т.ч. ризик неотримання очікуваних доходів (ст. 929 ГК РФ), а також інші страхові ризики, тобто передбачувані події, що володіють ознаками ймовірності та випадковості. Крім того, підприємець несе інноваційні та інвестиційні ризики у вигляді можливості неотримання замовленого проекту або об'єкта, валютні і кредитні ризики, а також технічні та моральні ризики, в яких грошові втрати можуть виявитися не найважливішими 2.

Третя ознака полягає в тому, що підприємницька діяльність завжди має на меті систематичне отримання прибутку від користування майном, продажу товарів, виконання робіт або надання послуг. Він логічно передбачає також систематичне здійснення самої діяльності, метою якої є досягнення зазначеного результату. Слід погодитися з думкою, що системність здійснення діяльності повинна розумітися як наявність властивості, що об'єднує всі вчинені дії в єдине ціле. Системність іноді намагаються описати через кількісні параметри, що навряд чи правильно, оскільки неможливо серйозно обгрунтувати твердження про те, що дві операції або операції - це ще не система, а три - утворюють необхідний стан. Тому системність операцій потрібно тлумачити як їх єдність, нерозривність, охоплення єдиною метою 1. Прибутком з метою визначення податку на прибуток організацій 2 визнаються отримані доходи, зменшені на величину витрат, з урахуванням особливостей для окремих видів організацій, зазначених у ст. 248 НК РФ.

Прибутком індивідуальних підприємців, згідно зі ст. 210 НК РФ, умовно можна вважати їх доходи, зменшені на суму податкових вирахувань, передбачених статтями 218 - 221 НК РФ, хоча податкове законодавство Росії і не вживає поняття «прибуток» стосовно до податкової бази для розрахунку податку на доходи фізичних осіб. Особливості визначення прибутку (доходів) юридичних і фізичних осіб, що діють в умовах спеціальних податкових режимів, визначаються положеннями розділу VIII.1 НК РФ.

Четверта ознака легальної підприємницької діяльності характеризує її учасників. Суб'єктами підприємництва можуть бути особи (фізичні особи та юридичні особи), зареєстровані в установленому законом порядку, тобто придбали відповідний цивільно-правовий статус.

Слід вважати, що слово «зареєстровані» в даному випадку необхідно тлумачити розширено.

По-перше, воно означає державну реєстрацію особи як підприємця. Факт державної реєстрації санкціонує виникнення повноправного суб'єкта права - підприємця (індивідуального або колективного). З цього моменту підприємець наділяється сукупністю прав і обов'язків, необхідних для участі у підприємницькій діяльності, і виступає в якості самостійного учасника в цивільному обороті, в адміністративних, податкових, трудових та інших правовідносинах. З 01.07.2002 державна реєстрація юридичних осіб в Російській Федерації стала здійснюватися за правилами, встановленими ФЗ від 08.08.2001 «Про державну реєстрацію юридичних осіб» 1. ФЗ від 23.06.2003 «Про внесення змін і доповнень до Федерального закону« Про державну реєстрацію юридичних осіб »2 розповсюдив з 01.01.2004 загальні правила державної реєстрації також на державну реєстрацію фізичних осіб в якості індивідуальних підприємців; назву зазначеного Федерального закону змінено: починаючи з зазначеної дати він називається «Про державну реєстрацію юридичних осіб і індивідуальних підприємців».

По-друге, в деяких випадках для початку підприємницької діяльності може бути недостатньо лише факту державної реєстрації особи як підприємця. Перш ніж приступити до здійснення видів діяльності, які є у відповідності до законодавства ліцензованим, підприємець повинен отримати відповідну ліцензію (спеціальний дозвіл) в уповноваженому на ведення ліцензійної діяльності органі. В даний час види діяльності, на здійснення яких потрібна ліцензія, визначаються відповідно до ст. 17 ФЗ від 08.08.2001 «Про ліцензування окремих видів діяльності» 3. Види діяльності, не включені до переліку, встановлений зазначеною статтею, здійснюються з дня набрання чинності названого Федерального закону без ліцензій.

У сучасній Росії суб'єкти легальної підприємницької діяльності та особи, які мають намір стати підприємцями, забезпечуються захистом з боку держави. Крім розглянутих вище конституційних гарантій законної підприємницької діяльності, існує кримінально-правову заборону на перешкоджання законній підприємницькій або іншій діяльності. Дане діяння є злочином у сфері економічної діяльності, яка виражається у неправомірному відмову в реєстрації індивідуального підприємця або юридичної особи або ухиленні від їх реєстрації, неправомірному відмову у видачі спеціального дозволу (ліцензії) на здійснення певної діяльності або ухиленні від його видачі, обмеження прав і законних інтересів індивідуального підприємця або юридичної особи залежно від організаційно-правової форми, а так само в незаконному обмеженні самостійності або іншому незаконному втручанні в діяльність індивідуального підприємця або юридичної особи, якщо ці діяння вчинені службовою особою з використанням свого службового становища.

Якщо перешкоджання законній підприємницькій діяльності скоєно в порушення вступило в законну силу судового акта або заподіяло великий збиток, то відповідно до ст. 169 КК РФ застосовується більш суворе покарання.

Від підприємницької діяльності, що володіє сукупністю зазначених вище ознак, необхідно відрізняти незаконне підприємництво, визнане правопорушенням. У залежності від ступеня суспільної небезпеки і розміру заподіяної шкоди дане правопорушення тягне за собою адміністративну або кримінальну відповідальність.

Статтею 14.1 КоАП РФ передбачена адміністративна відповідальність за здійснення підприємницької діяльності: без державної реєстрації як індивідуального підприємця або без державної реєстрації юридичної особи (ч. 1); без спеціального дозволу (ліцензії), якщо такий дозвіл (ліцензія) обов'язково (ч. 2) ; з порушенням умов, передбачених спеціальним дозволом (ліцензією) (ч. 3). Якщо ці діяння не заподіяли великої шкоди громадянам, організаціям або державі і пов'язані з отриманням доходу, що не перевищує 200 мінімальних розмірів оплати праці, то вчинили їх особи притягуються до адміністративної відповідальності. Необхідно мати на увазі, що відповідальність за здійснення деяких видів ліцензованої діяльності без ліцензії або з порушенням умов ліцензування встановлена ​​і в інших нормах КоАП РФ (ч. 1 ст. 6.2, ч. 1 ст. 9.1, ст. 11.29, ст. 13.3 та ін). У цих випадках кваліфікація правопорушення за ст. 14.1 КоАП РФ виключається 1.

Кримінальне законодавство визначає незаконне підприємництво як здійснення підприємницької діяльності без реєстрації або з порушенням правил реєстрації, а так само подання органу, який здійснює державну реєстрацію юридичних осіб, документів, які містять завідомо неправдиві відомості, або здійснення підприємницької діяльності без спеціального дозволу (ліцензії) у випадках, коли такий дозвіл (ліцензія) обов'язково, або з порушенням умов ліцензування. Якщо це діяння зашкодило великий збитки громадянам, організаціям або державі або пов'язане з отриманням доходу у великому розмірі (що перевищує 200 мінімальних розмірів оплати праці), то воно визнається злочином у сфері економічної діяльності (ст. 171 КК РФ). Кваліфікуючою ознакою цього злочину є його вчинення: а) організованою групою; б) з отриманням доходу в особливо великому розмірі (перевищує 500 мінімальних розмірів оплати праці); в) особою, раніше судимою за незаконне підприємництво чи незаконну банківську діяльність.

Важливі роз'яснення про порядок застосування ст. 171 КК РФ містяться в Постанові Пленуму Верховного Суду РФ від 18.11.2004 № 23 «Про судову практику у справах про незаконне підприємництво і легалізацію (відмивання) грошових коштів або іншого майна, придбаних злочинним шляхом» 2. Так, відповідно до п. 3 зазначеної Постанови здійснення підприємницької діяльності без реєстрації буде мати місце лише в тих випадках, коли в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб або Єдиному державному реєстрі індивідуальних підприємців відсутній запис про створення відповідної юридичної особи або придбанні фізичною особою статусу індивідуального підприємця або міститься запис про ліквідацію юридичної особи або припинення діяльності фізичної особи як індивідуального підприємця.

Під здійсненням підприємницької діяльності з порушенням правил реєстрації слід розуміти ведення такої діяльності суб'єктом підприємництва, якому явно було відомо, що при реєстрації було допущено порушення, що дають підстави для визнання реєстрації недійсною (наприклад, не були представлені в повному обсязі документи, а також дані чи інші відомості, необхідні для реєстрації, або вона була проведена всупереч наявним заборонам).

Під поданням до органу, який здійснює державну реєстрацію, документів, які містять завідомо неправдиві відомості, слід розуміти подання документів, що містять таку завідомо неправдиву або перекручену інформацію, яка спричинила за собою необгрунтовану реєстрацію суб'єкта підприємницької діяльності.

При вирішенні питання про наявність у діях особи ознак здійснення підприємницької діяльності без спеціального дозволу (ліцензії) у випадках, коли такий дозвіл обов'язково, слід виходити з того, що окремі види діяльності, перелік яких визначається федеральним законом, можуть здійснюватися тільки на підставі спеціального дозволу ( ліцензії). Право здійснювати ліцензований вид діяльності виникає з моменту отримання дозволу (ліцензії) або в зазначений у ньому термін і припиняється після закінчення терміну його дії (якщо не передбачено інше), а також у випадках призупинення або анулювання ліцензії (п. 3 ст. 49 ЦК РФ ).

На практиці виникало питання, чи можуть притягуватися до відповідальності за незаконне підприємництво фізичні особи, які не зареєстровані як індивідуальних підприємців, але при цьому здають в оренду або найм належать їм на праві власності квартири, дачі та інше нерухоме майно. Пленум Верховного Суду РФ у п. 2 зазначеного вище Постанови від 18.11.2004 № 23 роз'яснив, що в тих випадках, коли не зареєстрована як індивідуального підприємця особа набула для особистих потреб житлове приміщення чи інше нерухоме майно або отримало його у спадок або за договором дарування, але у зв'язку з відсутністю необхідності у використанні цього майна тимчасово здало її в оренду або найм та в результаті такої оборудки отримало дохід (в т.ч. у великому або особливо великому розмірі), вчинене їм не тягне кримінальної відповідальності за незаконне підприємництво. Якщо зазначена особа ухиляється від сплати податків або зборів з отриманого доходу, то в його діях при наявності до того підстав містяться ознаки складу злочину, передбаченого ст. 198 КК РФ.

Як можна бачити, утримання незаконного підприємництва КоАП РФ і КК РФ розкривають через поняття цивільного права «підприємницька діяльність», проте в цьому випадку остання позбавлена ​​одного зі своїх найважливіших ознак - четвертого, про який говорилося вище. Відсутність даної ознаки дозволяє застосувати до суб'єктів відповідної діяльності норми не тільки цивільного, а також адміністративного чи кримінального права.

Доцільно враховувати, що для окремих категорій громадян законодавством введені обмеження і заборони на участь у підприємницькій діяльності. У якості найбільш загальних прикладів подібних обмежень можна привести правила, встановлені в ФЗ від 27.07.2004 «Про державну цивільну службу РФ» 1, ст. 17 якого забороняє цивільному службовцю, зокрема, здійснювати підприємницьку діяльність. Стаття 11 ФЗ від 08.01.1998 «Про основи муніципальної служби в РФ» 1 забороняє муніципальному службовцю займатися підприємницькою діяльністю особисто або через довірених осіб. Подібні заборони встановлено також у відношенні суддів, депутатів представницьких органів державної влади та деяких інших осіб. Відповідні правові норми містяться не тільки у федеральному законодавстві, а й у законодавстві суб'єктів РФ. Наприклад, згідно зі ст. 106 Конституції (Основного Закону) Республіки Саха (Якутія) судді не має права займатися підприємницькою діяльністю; відповідно до ст. 73 Статуту Вологодської області такий заборона встановлена ​​відносно депутатів Законодавчих Зборів, що працюють на постійній основі, губернатора області.

ФЗ від 08.08.2001 «Про державну реєстрацію юридичних осіб і індивідуальних підприємців» 2 називає ще чотири категорії громадян, які тимчасово не вправі бути індивідуальними підприємцями. Не допускається державна реєстрація фізичної особи як індивідуального підприємця, якщо: а) не втратила силу його державна реєстрація в такій якості; б) не минув рік з дня прийняття арбітражним судом рішення про визнання його неспроможним (банкрутом) у зв'язку з неможливістю задовольнити вимоги кредиторів , пов'язані з раніше здійснюваної ним підприємницької діяльністю; в) не минув рік з дня прийняття судом рішення про припинення в примусовому порядку його діяльності в якості індивідуального підприємця; г) не закінчився термін, на який ця особа за вироком суду позбавлено права займатися підприємницькою діяльністю. Згідно з ч. 2 ст. 47 КК РФ, позбавлення права займати певні посади або займатися певною діяльністю встановлюється на строк від одного року до п'яти років у якості основного виду покарання і на термін від шести місяців до трьох років в якості додаткового виду покарання.

Тимчасова заборона на здійснення підприємницької діяльності з управління юридичною особою може бути обумовлений також застосуванням до індивідуального підприємця, що здійснює функції керуючого 1, адміністративного покарання у вигляді дискваліфікації (ст. 3.11 КоАП РФ) за конкретне адміністративне правопорушення. Дискваліфікація встановлюється на строк від шести місяців до трьох років. При цьому здійснення дискваліфікованим особою протягом терміну дискваліфікації діяльності з управління юридичною особою утворює склад самостійного адміністративного правопорушення і тягне за собою накладення адміністративного штрафу в розмірі 50 мінімальних розмірів оплати праці (ст. 14.23 КоАП РФ).

Крім того, не може претендувати на державну реєстрацію як індивідуального підприємця обличчя, яке має певного місця проживання, оскільки державна реєстрація індивідуального підприємця здійснюється лише за місцем його проживання (п. 3 ст. 8 ФЗ «Про державну реєстрацію юридичних осіб і індивідуальних підприємців» ).

1.2 Поняття індивідуального підприємця в сучасному російському праві

Як і юридичні особи, індивідуальні комерсанти є суб'єктами цивільного та торгового права багатьох сучасних держав. Наприклад, у Франції це значна частина суб'єктів малого та середнього бізнесу, які, у свою чергу, складають близько 90% учасників ринку. Індивідуальні комерсанти вправі мати підприємства (об'єкти прав), бути учасниками повних і командитних товариств. Індивідуальними комерсантами можуть бути не тільки громадяни Франції, але також іноземці та особи без громадянства.

Праву Великобританії відоме поняття «sole trader», що позначає фізична особа, яка здійснює підприємницьку діяльність від власного імені і за свій рахунок. Фінансові результати діяльності індивідуальних підприємців не підлягають обов'язковій аудиторській перевірці і можуть не публікуватися. За Єдиного торгового кодексу США 1962 індивідуальний підприємець визначається як «індивідуальна власність» (the sole proprietorship). Комерсантом є «той, хто здійснює операції з товарами певного роду або яким-небудь іншим чином за родом своїх занять веде себе так, як ніби він володіє особливими знаннями чи досвідом щодо операцій або товарів, що є предметом угоди, а також той, хто може розглядатися як що володіє такими знаннями або досвідом внаслідок того, що він використовує послуги агента, брокера або особистого посередника, який веде себе так, як ніби він володіє такими знаннями і досвідом ».

ЦК України містить розглянуте нами вище загальне поняття «підприємницька діяльність», суб'єктами якої можуть бути громадяни та юридичні особи (абз. 3 п. 1 ст. 2). У ст. 23 ГК РФ, яка називається «Підприємницька діяльність громадянина», зміст цього, більш приватного поняття не розкривається. У п. 1, 2 цієї статті встановлено, що громадянин має право займатися підприємницькою діяльністю без створення юридичної особи з моменту державної реєстрації як індивідуального підприємця. Глава селянського (фермерського) господарства, здійснює діяльність без утворення юридичної особи, визнається підприємцем з державної реєстрації цього господарства. Таким чином, тут визначено лише момент, з якого виникає право громадянина на індивідуальну підприємницьку діяльність.

У той же час зазначені вище норми ЦК РФ надають юридичні підстави для того, щоб дати загальне визначення підприємницької діяльності громадянина. Спробуємо зробити це.

Підприємницька діяльність громадянина - самостійна діяльність, що здійснюється самим громадянином, зареєстрованим в якості індивідуального підприємця у встановленому законом порядку, на свій ризик, спрямована на систематичне отримання прибутку від користування майном, продажу товарів, виконання робіт або надання послуг без освіти в цих цілях юридичної особи.

Загальні ознаки підприємницької діяльності громадян і юридичних осіб нами були охарактеризовані вище. Наведене ж нами визначення дає деяке уявлення про особу, яка може здійснювати індивідуальну підприємницьку діяльність, тобто про суб'єкта зазначеної діяльності - індивідуальному підприємця.

Тут доречно звернути увагу на те, що у правозастосовчій практиці набуло широкого поширення не засноване на праві поняття «підприємець без утворення юридичної особи», яке часто виражається в абревіатурі «ПБОЮЛ». Ця обставина вже відзначали наші колеги 1. Дане неправове і позбавлене сенсу поняття дотепер використовується у багатьох відомчих правових актах (наприклад, у банківській і податковій сферах), у довідковій та навіть навчально-практичній літературі. Між тим у ЦК України закріплено поняття «підприємницька діяльність без створення юридичної особи». Здійснювати таку діяльність може громадянин з моменту його державної реєстрації як індивідуального підприємця (ст. 23). Аналогічні правові поняття використовують ФЗ «Про державну реєстрацію юридичних осіб і індивідуальних підприємців», інші федеральні закони, постанови Уряду РФ.

Таким чином, суб'єктом підприємницької діяльності, що здійснюється без утворення юридичної особи, є індивідуальний підприємець, але ніяк не ПБОЮЛ.

Перш ніж відповісти на питання, хто має право бути індивідуальним підприємцем і в чому його особливості, необхідно звернути увагу на ознаки цього суб'єкта права, найбільш тісно пов'язані з його особистістю.

Індивідуальним підприємцем за російським законодавством може бути громадянин. Чи означає це, що мова йде тільки про громадян Російської Федерації? Відповідь на це питання негативна, оскільки ДК РФ використовує термін «громадянин» для позначення будь-якої фізичної особи - суб'єкта цивільного права. У цивільних правовідносинах як фізичних осіб виступають не тільки громадяни Росії, а й іноземні громадяни та особи без громадянства (апатриди).

Формально-юридичні визначення відповідних понять встановлені ФЗ від 31.05.2002 «Про громадянство Російської Федерації» 1.

Громадянами Російської Федерації є:

а) особи, які мають громадянство Російської Федерації на день набрання чинності зазначеного Закону (тобто на 01.07.2002);

б) особи, які набули громадянство Російської Федерації відповідно до цього Федеральним законом (ст. 5) 2.

Іноземний громадянин - особа, яка не є громадянином Російської Федерації і має громадянство (підданство) іноземної держави (ст. 3). Особа без громадянства - особа, яка не є громадянином Російської Федерації і не має докази наявності громадянства іноземної держави (ст. 3).

Статус іноземних громадян та осіб без громадянства (апатридів) в Російській Федерації визначається ФЗ від 25.07.2002 «Про правове становище іноземних громадян у Російській Федерації» 3 і іншими федеральними законами. Як випливає зі змісту ст. 2 і 4 зазначеного Закону, іноземні громадяни та особи без громадянства мають Російської Федерації правами і несуть обов'язки нарівні з громадянами Росії, за винятком випадків, передбачених федеральними законами. Тут мова йде перш за все про випадки обмежень ряду виборчих і трудових прав, заборони на перебування на державній і муніципальної службі, на військовій службі за призовом, на заняття діяльністю, допуск до якої іноземців та осіб без громадянства обмежений федеральним законом. Участь іноземних громадян в деяких земельних та житлових правовідносинах обмежена федеральними законами 4. Сфера ж підприємництва для іноземних громадян та осіб без громадянства в Росії є в основному відкритою.

Зі сказаного випливає перша ознака індивідуального підприємця, що здійснює підприємницьку діяльність без створення юридичної особи: у такій якості в рівній мірі можуть виступати громадяни України, іноземні громадяни, особи без громадянства (апатриди). Однак це положення стосується не всіх фізичних осіб. Громадянин (фізична особа) для участі в цивільних правовідносинах, в тому числі і в сфері підприємництва, повинен володіти правосуб'єктністю, тобто певними якостями, необхідними для того, щоб мати права і нести обов'язки, передбачені нормами відповідної галузі права. На відміну від юридичних осіб, цивільна правосуб'єктність яких пов'язана з наявністю правоздатності, громадянська правосуб'єктність фізичних осіб визначається не тільки з їх правоздатністю, а й з дієздатністю. Дамо коротку характеристику цих понять.

Правоздатність у загальній теорії права розглядається як визнана державою принципова можливість особи мати суб'єктивними правами та нести юридичні обов'язки, тобто бути суб'єктом права. На відміну від дієздатності, правоздатність сама по собі не передбачає реалізації цих прав і обов'язків своїми діями, а висловлює лише можливість володіння ними. Цивільне право, де категорія правоздатності особливо розвинена, розрізняє правоздатність громадянина і правоздатність юридичної особи.

Правоздатність громадянина - це його здатність мати цивільні права і нести обов'язки. Вона визнається в рівній мірі за всіма громадянами. Правоздатність громадянина виникає в момент його народження і припиняється смертю (ст. 17 ЦК РФ).

Зміст правоздатності громадянина в загальному вигляді визначено в ст. 18 ГК РФ: громадяни можуть мати майно на праві власності; успадковувати і заповідати майно; займатися підприємницькою і будь-який інший не забороненої законом діяльністю; створювати юридичні особи самостійно або спільно з іншими громадянами і юридичними особами; здійснювати будь-які не суперечать закону угоди та брати участь у зобов'язаннях ; обирати місце проживання; мати права авторів творів науки, літератури і мистецтва, винаходів та інших охоронюваних законом результатів інтелектуальної діяльності; мати інші майнові та особисті немайнові права.

У силу володіння цивільною правоздатністю будь-який громадянин має право здійснювати підприємницьку діяльність, але не кожен здатний реалізувати це право. Іншими словами, для самостійної реалізації всього обсягу своєї правоздатності громадянин повинен володіти дієздатністю.

Згідно зі ст. 21 ЦК РФ дієздатність громадянина - це її здатність своїми діями набувати і здійснювати цивільні права, створювати для себе цивільні обов'язки і виконувати їх (цивільна дієздатність). Найбільш істотними елементами змісту дієздатності громадян є можливість самостійного укладання угод (сделкоспособность) і можливість нести самостійну майнову відповідальність (деліктоздатність). На відміну від правоздатності, дієздатність пов'язана зі здійсненням громадянином вольових дій, що передбачає досягнення певного рівня психічної зрілості. В якості критерію досягнення громадянином можливості власними діями набувати права і нести обов'язки закон передбачає вік 1.

Не можуть бути суб'єктами індивідуального підприємництва малолітні, тобто неповнолітні, які досягли 14 років. Вони не володіють такими найважливішими складовими частинами дієздатності, як сделкоспособность і деліктоздатність: відповідно до загального правила ст. 28 ГК РФ, за малолітніх угоди можуть здійснювати від їх імені тільки їх батьки, усиновителі або опікуни (за винятком ряду дрібних угод, зазначених у п. 2 цієї статті); ці ж особи несуть майнову відповідальність по всіх без винятку операціях малолітнього і відповідають за шкоду, заподіяну малолітніми.

За таким же причин не може бути індивідуальним підприємцем і громадянин, визнаний судом недієздатним в порядку, встановленому ЦПК РФ: від імені зазначеного громадянина все угоди робить його опікун (див. ст. 29 ГК РФ).

За загальним правилом цивільна дієздатність виникає у повному обсязі з настанням повноліття (після досягнення 18-річного віку). Передбачено два винятки з цього правила, що допускають виникнення повної дієздатності і в більш ранньому віці.

По-перше, у разі, коли законом дозволяється одружуватися до досягнення 18 років, громадянин, який не досяг 18-річного віку, набуває дієздатності в повному обсязі з часу вступу в шлюб. Придбана в результаті укладення шлюбу дієздатність зберігається в повному обсязі і в разі розірвання шлюбу до досягнення 18 років.

По-друге, ГК РФ ввів нове поняття, не використовувалося раніше в цивільному законодавстві Росії, - «емансипація» (оголошення неповнолітнього повністю дієздатним). Неповнолітній, що досяг 16 років, може бути оголошений повністю дієздатним, якщо він працює за трудовим договором або за згодою батьків, усиновителів або піклувальника займається підприємницькою діяльністю. Емансипація проводиться за рішенням органу опіки та піклування за згодою обох батьків, усиновителів чи піклувальника або за відсутності такої згоди - за рішенням суду (ст. 27 ЦК РФ). Після оголошення неповнолітнього дієздатним він самостійно несе майнову відповідальність за своїми зобов'язаннями.

Неповнолітні, тобто особи віком від 14 до 18 років, має право здійснювати ряд угод, зазначених у п. 2 ст. 26 ЦК РФ, самостійно, а всі інші угоди - з письмової згоди своїх законних представників (батьків, усиновителів або піклувальника). Угода, укладена таким неповнолітнім, дійсна також при її подальшому письмовому схвалення названими особами (п. 1 ст. 26 ЦК РФ). За вказаними операціях неповнолітні у віці 14-18 років несуть самостійну майнову відповідальність; за заподіяну ними шкоду такі неповнолітні відповідають згідно зі ст. 1074 ЦК РФ.

Отже, неповнолітній у віці від 14 до 18 років має право, за згодою його законних представників, здійснювати операції в якості індивідуального підприємця, але це не означає, що він володіє дієздатністю у повному обсязі. Тому крім інших документів при державній реєстрації неповнолітніх в якості індивідуальних підприємців у реєструючий орган подається нотаріально засвідчена згода їхніх батьків чи інших законних представників на здійснення підприємницької діяльності.

З нашої точки зору, прагнення неповнолітніх реалізувати своє право на підприємницьку діяльність необхідно всіляко підтримувати. Вважається, що Білл Гейтс розробив і вигідно реалізував свою першу комп'ютерну програму у віці 14 років. Російські підлітки сьогодні теж все більше цікавляться бізнесом.

Соціологічне дослідження в Орловській області виявило таке розподіл пристрастей неповнолітніх, які мають намір займатися індивідуальною підприємницькою діяльністю: 35% - послуги і торгівля, 25% - виробництво споживчих товарів, 14% - високі технології та інтернет-проекти, 12% - сфера розваг, 10% - ремонт і будівництво, 4% - комерційне садівництво, городництво 1.

Підприємництво виробляє навички самостійної праці, сприяє формуванню ініціативної, вільної, всебічно розвиненої і відповідальної особистості, забезпечує зайнятість підлітків, зростання матеріального добробуту неповнолітніх та їх сімей. Проте законним представникам навряд чи варто обмежуватися тільки спільною згодою на здійснення неповнолітнім підприємницької діяльності, що подаються для державної реєстрації: воно не замінює письмової згоди на вчинення конкретних угод, необхідного у відповідності зі ст. 26 ЦК РФ. Корисно пам'ятати також про обов'язки законних представників з виховання неповнолітніх, захисту їх прав та законних інтересів.

Ніхто не може бути обмежений у дієздатності інакше як у випадках і порядку, що встановлені законом (п. 1 ст. 22 ЦК РФ). Наприклад, ГК РФ допускає обмеження судом дієздатності громадянина, який внаслідок зловживання спиртними напоями або наркотичними засобами ставить свою сім'ю в тяжке матеріальне становище. Над таким громадянином встановлюється піклування. Вчиняти дрібні побутові правочини цей громадянин має право самостійно, а всі інші угоди - тільки за згодою піклувальника. Одержувати заробіток, пенсію та інші доходи та розпоряджатися ними громадянин, дієздатність якої обмежена судом, теж може лише за згодою піклувальника. Це означає, що сделкоспособность такого громадянина обмежена. Що ж стосується його деліктоздатності, то він самостійно несе майнову відповідальність по зроблених їм операціях і за заподіяну їм шкоду (див. ст. 30 ГК РФ). Отже, повнолітній громадянин, дієздатність якої обмежена судом у порядку, встановленому ЦПК РФ, може виступати у цивільних правовідносинах як індивідуального підприємця, але лише за згодою піклувальника. Формально-юридично така можливість існує, проте реалізувати її на практиці проблематично. Докладніше про це буде сказано нижче.

Відзначимо, що в літературі висловлювалися різні позиції з приводу можливості участі в індивідуальній підприємницької діяльності громадян, що не володіють дієздатністю у повному обсязі. Так, існує думка, що «стати індивідуальним підприємцем може ... особа, що володіє повною дієздатністю» 1. Деякі автори, що розділяють в цілому цю точку зору, акцентують увагу на тому, що підприємцями можуть бути фізичні особи, «не обмежені у встановленому федеральним законом порядку в ... дієздатності» 2 (тобто не обмежені у дієздатності на підставах, встановлених ст. 30 ГК РФ). Така позиція зрозуміла, якщо виходити з буквального тлумачення норм подп. «З» п. 1 ст. 22.1 ФЗ від 08.08.2001 «Про державну реєстрацію юридичних осіб і індивідуальних підприємців» 3.

Однак навряд чи з нею можна погодитися, маючи на увазі розглянуті нами вище норми ЦК РФ, не забороняють участь в індивідуальному підприємництві з дозволу законних представників:

а) будь-яких неповнолітніх у віці 14-18 років (не емансипованих і не вступили в шлюб до досягнення 18-річного віку);

б) повнолітніх громадян, обмежених судом у дієздатності на підставах, зазначених у ст. 30 ГК РФ, і в порядку, встановленому ЦПК РФ.

Багато авторів у визначенні поняття «індивідуальний підприємець» для характеристики його особистості використовують словосполучення «дієздатний громадянин» 1, але потім пояснюють, що громадяни, обмежені у дієздатності, має право займатися підприємницькою діяльністю за згодою піклувальника 2. Дана позиція, яка співпадає з нашою, видається більш юридично коректною, оскільки вона заснована на нормах ЦК РФ.

Наведені міркування дозволяють сформулювати друга ознака індивідуального підприємця, пов'язаний з його дієздатністю: індивідуальними підприємцями можуть бути: а) повністю дієздатні громадяни (які досягли 18 років або вступили в шлюб раніше цього віку, а також неповнолітні з 16 років, що пройшли процедуру емансипації у відповідності зі ст . 27 ЦК РФ), б) обмежено дієздатні громадяни (неповнолітні у віці від 14 до 18 років, а також повнолітні громадяни, обмежені судом у дієздатності в установленому порядку) за згодою законних представників - батьків, усиновителів або піклувальника.

Індивідуальним підприємцем може бути визнаний зареєстрований у цьому у встановленому порядку громадянин, який буде безпосередньо здійснювати підприємницьку діяльність. Безпосереднє здійснення громадянином зазначеної діяльності полягає в тому, що він виступає в якості індивідуального підприємця від свого імені, без освіти для цих цілей юридичної особи і своєю працею.

Відповідно до ст. 19 ДК РФ громадянин набуває і здійснює права та обов'язки під своїм ім'ям, що включає прізвище та власне ім'я, а також по батькові, якщо інше не випливає із закону або національного звичаю. Ім'я, отримане громадянином при народженні, а також зміна імені підлягають реєстрації в порядку, встановленим ФЗ від 15.11.1997 «Про акти громадянського стану» 1. Придбання прав і обов'язків під ім'ям іншої особи не допускається. Таким чином, ім'я громадянина - індивідуального підприємця (тобто його прізвище, власне ім'я і, як правило, по батькові) дозволяє ідентифікувати його як самостійного учасника цивільного обороту подібно до того, як цьому служить найменування юридичної особи.

Громадянин, який є індивідуальним підприємцем, здійснює комерційну діяльність, виступаючи під своїм ім'ям так само, як комерційна організація - під своїм власним фірмовим найменуванням, що містить вказівку на її організаційно-правову форму. Саме тому громадянин-підприємець, який діє від свого імені, не потребує для ведення підприємницької діяльності в освіті юридичної особи - він виступає в якості такого ж самостійного суб'єкта цивільного і підприємницького права, яким є, наприклад, комерційна організація.

Звернемо увагу, що здійснення підприємницької (торгової, комерційної) діяльності від власного імені є обов'язковою ознакою підприємця не тільки в Росії. Ця ознака спеціально виділяється законодавствами Німеччини, Франції, Великобританії, Японії та інших економічно розвинених країн.

Безпосередньо здійснення громадянином підприємницької діяльності виражається також у тому, що громадянин здійснює її своєю працею. Це надзвичайно важливо для усвідомлення громадянами, які не є підприємцями, цінності та соціальної корисності підприємницької діяльності, тієї обставини, що підприємець - це не експлуататор чужої праці, а, перш за все, працівник, причому високого класу. У даному випадку поняття «праця», «працівник» необхідно розуміти не у вузькому значенні, яке вкладає в них ТК РФ, розкриваючи їх зміст у межах категорії «трудові відносини», а значно ширше. Наприклад, загальноприйняті правила тлумачення сучасних понять російської мови дозволяють виділити наступні значення поняття «праця»: а) доцільна діяльність людини, спрямована на створення за допомогою знарядь виробництва матеріальних і духовних цінностей; б) робота, заняття; в) зусилля, спрямоване до досягнення чого -небудь; г) результат роботи, твір 1.

Фахівці в галузі трудового права визначають працю в широкому сенсі як свідому вольову діяльність, спрямовану на створення матеріальних і нематеріальних благ, і розрізняють працю самостійний і не самостійний (найманий). Стосовно до трудової діяльності індивідуального підприємця мова йде саме про самостійній праці. Індивідуальний підприємець є власником засобів і знарядь праці і водночас володіє тим, що називають робочою силою (тобто здатністю до праці), якими самостійно розпоряджається та організовує свою працю. При самостійному працю не укладається трудовий договір і не виникає трудове відношення. У наявності виконавець за цивільно-правовим договором, який виконує не трудову функцію, а зобов'язання з договору до певного терміну за обумовлену ціну 2.

Це стосується трудової діяльності самого індивідуального підприємця, в якій він виступає в ролі працівника (не найманої, а самостійного). У такій якості підприємець є одночасно топ-менеджером і виконавцем: він самостійно визначає напрямки, види та конкретні форми здійснення підприємницької діяльності, основи облікової політики та діловодства, координує свою діяльність з іншими учасниками відповідного ринку, укладає договори, організовує роботу з виконання зобов'язань, покладених на нього укладеними цивільно-правовими договорами, або самостійно виконує ці зобов'язання, видає доручення, відкриває рахунки в банках, виступає від свого імені в суді, веде облік, представляє в установленому порядку необхідну звітність і т.п. Для реалізації перелічених та багатьох інших функцій індивідуальний підприємець робить безліч конкретних юридичних, організаційно-технічних і просто фізичних дій.

Деякі автори справедливо відзначають також ініціативний, творчий аспект підприємницької діяльності. А творчість потребує часу, енергії та інтелектуальних ресурсів 1. Крім того, до сфери трудової діяльності індивідуального підприємця входять і такі функції, як постійний самоконтроль, аналіз прийнятих рішень і вчинених дій, «робота над помилками», які, на жаль, неминучі ... Все це в сукупності дає деяке уявлення про зміст самостійної праці громадянина -підприємця.

Індивідуальний підприємець для здійснення підприємницької діяльності та підвищення її ефективності вправі використовувати не тільки самостійний, але й найманої праці, уклавши в цих цілях трудові договори з найманими працівниками. У такому разі він, не перестаючи залишатися самостійним працівником, виступає одночасно і в іншій якості - як роботодавця. Індивідуальний підприємець - роботодавець набуває трудові відносини з працівниками за загальними правилами ТК РФ з урахуванням особливостей регулювання праці працівників, які працюють у роботодавців - фізичних осіб, встановлених в гол. 48 ТК РФ 2.

Якщо індивідуальний підприємець стає роботодавцем, то це неминуче збільшує обсяг його власних трудових обов'язків в якості самостійного працівника - він укладає, змінює і розриває трудові договори, забезпечує оплату праці працівників, визначає їх трудові функції і організує працю кожного працівника, контролює виконання робіт, створює необхідні умови охорони праці, виконує обов'язки податкового агента і платника внесків у державні позабюджетні фонди, інші обов'язки роботодавця, передбачені ТК РФ (ст. 22 та ін), а також іншими федеральними законами.

Тому доцільно мати на увазі, що для виконання деяких видів робіт залученими силами індивідуальний підприємець має право укладати не трудові, а цивільно-правові договори (наприклад, договори підряду, возмездного надання послуг, доручення, агентські та авторські договори), виконання зобов'язань за якими теж може бути пов'язане з трудовою діяльністю фізичних осіб - виконавців (підрядників, агентів і т.п.). Це звільняє підприємця від низки обов'язків роботодавця, передбачених трудовим законодавством.

З урахуванням сказаного можна визначити третя ознака, пов'язаний з особистістю громадянина-підприємця. Як індивідуального підприємця громадянин завжди виступає безпосередньо - від свого імені, не створюючи для ведення підприємницької діяльності юридичної особи, і здійснює цю діяльність своїм самостійним працею.

Підіб'ємо деякі підсумки. Щоб отримати досить повне уявлення про зміст поняття «індивідуальний підприємець», необхідно мати на увазі, по-перше, найбільш істотні ознаки самої підприємницької діяльності, про які говорилося вище. Нагадаємо, що до них належать такі:

- Підприємницька діяльність здійснюється особою самостійно;

- Підприємець діє на свій ризик;

- Підприємницька діяльність завжди має на меті систематичне отримання прибутку;

- Суб'єктами підприємництва можуть бути лише особи, зареєстровані у встановленому законом порядку.

По-друге, особливості особистості індивідуального підприємця виражаються додатково як мінімум в трьох ознаках цього суб'єкта:

- Індивідуальним підприємцем може бути фізична особа - громадянин РФ, іноземний громадянин, особа без громадянства;

- Фізична особа може виступати в якості індивідуального підприємця за своїм розсудом, якщо воно володіє повною дієздатністю, і з відома законного представника, якщо дієздатність цієї особи обмежена у випадках, на підставах та в порядку, що встановлені законом;

- Індивідуальний підприємець виступає в якості суб'єкта підприємницької діяльності безпосередньо, тобто від свого імені, без освіти для цієї мети юрособи, і своїм самостійним працею.

Зазначені ознаки знаходяться в тісному взаємному зв'язку і взаємозалежності. Наприклад, самостійність підприємницької діяльності неможлива без безпосередньої участі в ній громадянина-підприємця; нести відповідальність у випадку настання подій, що відносяться до підприємницьких ризиків, може особа, що володіє дієздатністю; підприємець, що діє на свій ризик, виступає від свого імені і т.д. Тому лише вся сукупність названих ознак може дати цілісне уявлення про такий суб'єкт підприємницької діяльності, як індивідуальний підприємець.

Таким чином, індивідуальним підприємцем по російському праву є зареєстроване в цій якості у встановленому порядку фізична особа (громадянин Російської Федерації, іноземний громадянин, особа без громадянства), яка здійснює підприємницьку діяльність безпосередньо (від свого імені, без освіти для цієї мети юридичної особи і своїм самостійним працею), яке з цією метою діє самостійно, якщо володіє повною дієздатністю, і з відома законного представника, якщо дієздатність цієї особи обмежена в силу віку або закону.

З наведеного визначення видно, що такий найважливіший ознака підприємницької діяльності, як її самостійність, у своєму абсолютному вигляді застосовується лише до підприємницької діяльності повністю дієздатних фізичних осіб. Самостійність і індивідуальної підприємницької діяльності обмежено дієздатних (в силу віку або закону) осіб, в свою чергу, є обмеженою - такі особи мають право брати участь у цивільному обороті тільки за згодою законних представників. Іншими словами, обмежено дієздатні особи - індивідуальні підприємці діють в цій якості безпосередньо, від свого імені, у своєму інтересі. Однак їх свобода волі обмежена, оскільки необхідна згода на здійснення такими особами як самої підприємницької діяльності, так і основних цивільно-правових угод, що становлять її зміст.

1.3 Становлення законодавства про індивідуальне підприємництво Росії

Учасниками торгового обороту здавна є як колективні (юридичні особи), так і індивідуальні (фізичні особи) підприємці - суб'єкти комерційної (торгової) діяльності, що володіють особливим статусом. Індивідуальні підприємці, мали різні назви в різних народів і в різні історичні епохи, здійснювали свою діяльність у сферах сільськогосподарського, а згодом - промислового виробництва, торгівлі, фінансів, права, медицини, освіти та ін

Історичними попередниками сучасних російських підприємців, що не утворюють для ведення підприємницької діяльності юридичної особи, в Древній Русі були, наприклад, купці, тобто городяни, професійно займалися торгівлею. Перша згадка про купців у Київській Русі відноситься до X ст. Вже в XI-XII ст. купецтво становило особливу соціальну групу міського населення, що користується підтримкою князівської влади. У XII в. у великих економічних центрах виникли перші купецькі корпорації.

З XVII ст. у зв'язку зі зростанням міст, внутрішнього ринку і розвитком зовнішньої торгівлі взаємодія купецького капіталу з внутрішнім промисловим та сільськогосподарським виробництвом посилюється. Велике купецтво починає об'єднувати торговельні та лихварські операції з підприємництвом в соледобувної, винокурної (до 50-х рр.. XVIII ст.), Шкіряної та інших галузях промисловості, а надалі - також у металургії, текстильної, паперової, скляної промисловості. Розвиток торгівлі поза міста призвело до появи селян-купців.

Зростання економічного значення міського купецтва в XVII ст. знайшов відображення у таких актах законодавства, як Торговий статут (1653 р.), Новоторговий статут (1667 р.) та ін У першій чверті XVIII ст. купецтво було об'єднано в єдине податное посадское стан. У 1775 р. з прийняттям Жалуваної грамоти містам було створено привілейоване гільдейскіе купецтво. У нову станову організацію купців, що проіснувала без радикальних змін до 60-х рр.. XIX ст., Увійшли промисловці, великі та середні купці, представники банківського і лихварського капіталу. З 1863 р. доступ у купецтво було відкрито вихідцям з інших станів. У купецькийпрошарок перейшли багато селян, а станова прошарок селян-купців зникла, злившись з гільдейскіе купецтвом 1.

У результаті жовтневого (1917 р.) державного перевороту, який привів до влади більшовиків, купецтво, як і інші стани, було ліквідовано 2. Піддалися руйнуванню юридичні та економічні основи приватного підприємництва, а багато підприємців були знищені фізично. У рамках введеного в 1918 р. режиму воєнного комунізму вся велика і середня промисловість і більшість дрібних підприємств були націоналізовані, повністю заборонена приватна торгівля, управління виробництвом і розподілом піддалося жорсткої централізації. Були введені продрозкладка і продподаток, державна монополія на розподіл предметів споживання, планове постачання населення (картки) за класовою і виробничому принципам.

Це означало початок переходу до нової економічної політики (непу). У рамках непу робилися заходи, що забезпечують відновлення окремих елементів підприємництва: дозволені приватна торгівля, дрібні капіталістичні підприємства, створені умови для розвитку кустарно-ремісничого виробництва. Однак ці заходи мали обмежений характер, оскільки з цивільного обігу було вилучено всі основні засоби виробництва, які стали «державним надбанням» (земля, її надра, води, залізні дороги, націоналізовані підприємства). Перехід до непу знайшов юридичне вираження у ДК РРФСР, прийнятому 31.10.1922 четвертою сесією ВЦВК дев'ятого скликання. В кінці 20-х - початку 30-х рр.. XX ст., Коли в країні склалася адміністративно-командна система управління економікою, здійснення непу було зупинено, приватне підприємництво фактично ліквідовано.

ГК РРФСР 1922 р. діяв зі змінами та доповненнями до жовтня 1964 Верховна Рада РРФСР 11.06.1964 прийняв новий ЦК РРФСР, який набрав чинності з 01.10.1964. Цей правовий акт відбивав домінуючу роль держави та адміністративно-командні відносини в економіці, її плановий характер і не містив норм, що регламентують підприємницьку діяльність фізичних осіб.

Більш того, приватнопідприємницька діяльність і комерційне посередництво були визнані господарськими злочинами, які ведуть кримінальну відповідальність. Згідно зі ст. 153 КК РРФСР, прийнятого 27.10.1960 і введеного в дію з 01.01.1961, приватнопідприємницька діяльність з використанням державних, кооперативних і громадських форм каралася позбавленням волі на строк до п'яти років з конфіскацією майна або засланням на строк до п'яти років з конфіскацією майна; комерційне посередництво, здійснюване приватними особами у вигляді промислу або з метою збагачення, каралося позбавленням волі на строк до трьох років з конфіскацією майна або засланням на строк до трьох років з конфіскацією майна. Спекуляція, тобто скуповування і перепродаж товарів з метою отримання прибутку (доходу), складова економічну сутність більшості видів торговельної діяльності, в РРФСР та інших республіках колишнього Союзу РСР визнавалася злочином, що тягне кримінальну відповідальність за ст. 154 КК РРФСР 1960 р. Зрозуміло, що в таких юридичних та політичних умовах існування легальних підприємців було виключено.

Кінець 80-х - початок 90-х рр.. XX ст. в нашій країні були пов'язані з початком корінних перетворень усього комплексу суспільних відносин, що сформувалися за роки комуністичної диктатури. Зокрема, почалося створення правових засад для переходу до ринкових відносин в економіці. У цьому процесі активну участь прийняли законодавчі органи як СРСР, так і республік, що входили до його складу, причому республіканське законотворчість кілька випереджало союзну.

На рівні Союзу РСР були прийняті, зокрема, Указ Президії Верховної Ради СРСР від 07.04.1989 «Про оренду і орендні відносини в СРСР» 1, Закон СРСР від 04.06.1990 «Про підприємства в СРСР» 2, Основи цивільного законодавства СРСР і республік 3, Закон СРСР від 02.04.91 «Про загальні засади підприємництва громадян в СРСР» 4. Отримали законодавче закріплення: право власності громадян на будь-яке майно споживчого і виробничого призначення; право власності юридичних осіб, право власності держави; право на рівний захист всіх власників.

Фізичним особам - підприємцям було надано право здійснювати будь-які види господарської діяльності, якщо вони не заборонені законодавчими актами Союзу РСР і республік, включаючи комерційне посередництво, торговельно-закупівельну, інноваційну, консультаційну та іншу діяльність, а також операції з цінними паперами. Суб'єктами підприємництва зізнавалися: будь-який громадянин СРСР, не обмежений у правах, у порядку, що визначається законодавчими актами Союзу РСР і республік; будь-який іноземний громадянин або особа без громадянства, за винятком випадків, передбачених законодавчими актами Союзу РСР і республік; група громадян (партнерів) - колектив підприємців.

Зізнавалися приватне (тобто індивідуальне) і колективне підприємництво, здійснювані зазначеними вище суб'єктами на основі власності громадян, а також майна, отриманого і використовуваного на законній підставі. Було встановлено, що підприємництво громадян може здійснюватися як без застосування, так і з застосуванням найманої праці, як без освіти, так і з утворенням юридичної особи; держава визнає будь-які форми підприємництва, що здійснюються в рамках закону, суспільно корисною діяльністю і забезпечує їх правові гарантії та підтримку 1.

Правові акти, прийняті на початку 90-х рр.. XX ст. органами влади та управління Союзу РСР, для того часу були прогресивними, хоча і не позбавленими недоліків. Проте їх прийняття та реалізація співпали за часом з політичними змінами, що призвели в подальшому до розпаду Союзу РСР. У цей період у політичному житті, а також у законотворчій діяльності органів Союзу РСР та республік, що входили до його складу, перш за все Росії, відбувалися процеси, які сучасники називали «війною суверенітетів», «війною законів». Республіканські нормотворчі органи приймали закони та інші правові акти (перш за все в економічній сфері), які не тільки ігнорували багато норм, що містилися в актах органів Союзу РСР, але і прямо обмежували або забороняли застосування останніх на території тієї чи іншої республіки. Серед основних правових актів РРФСР, а пізніше РФ, які регулювали відносини в сфері підприємництва в цей період, слід назвати насамперед Закони від 24.12.1990 «Про власність в РРФСР» 2, від 25.12.1990 «Про підприємства і підприємницької діяльності» 3, від 22.03.1991 «Про конкуренцію і обмеження монополістичної діяльності на товарних ринках» 4, від 26.06.1991 «Про інвестиційну діяльність у РРФСР» 5, від 03.07.1991 «Про приватизацію державних і муніципальних підприємств у РСФСР» 6, від 04.07.1991 « Про іноземні інвестиції в РСФСР »1, від 27.12.1991« Про основи податкової системи в Російській Федерації »2, а також закони про окремі види податків, прийняті в 1991-1992 рр..

Від законодавства Союзу РСР російське законодавство початку 90-х років невигідно відрізнялося низьким рівнем юридичної техніки, ігноруванням ряду основоположних доктринальних положень, наявністю суперечливих, невиправданих і економічно не забезпечених норм. Разом з тим воно досить швидко сформувало мінімально необхідні правові засади розвитку підприємництва, здійснюваного, перш за все, в колективних формах - шляхом створення юридичної особи.

Стаття 2 Закону РРФСР від 25.12.1990 «Про підприємства і підприємницької діяльності» суб'єктами підприємництва визнавала: громадян РРФСР і інших союзних республік, не обмежених у встановленому законом порядку у своїй дієздатності; громадян іноземних держав та осіб без громадянства в межах повноважень, встановлених законодавством РРФСР ; об'єднання громадян - колективних підприємців (партнерів). При цьому було встановлено, що статус підприємця «купується у вигляді державної реєстрації підприємства», тобто юридичної особи. І далі: «Підприємницька діяльність, що здійснюється із залученням найманої праці, реєструється як підприємство». Підприємницька діяльність, що здійснюється без залучення найманої праці, могла реєструватися як індивідуальна трудова діяльність. Нагадаємо, що цей вид діяльності регулювався застосовувався в той час на території Росії Законом СРСР «Про індивідуальну трудову діяльність» (1986 р.) 3.

Зазначені норми, а також ряд інших правових норм блокували застосування на території Російської Федерації Закону СРСР від 02.04.1991 «Про загальні засади підприємництва громадян в СРСР», який, як уже зазначалося, передбачав ведення фізичними особами підприємницької діяльності як шляхом створення юридичної особи, так і без освіти такого. Тому індивідуальна підприємницька діяльність без утворення юридичної особи в 1991 р. могла здійснюватися лише за відсутності у відповідного підприємця найманих працівників та після реєстрації індивідуальної трудової діяльності.

Крім того, і Закон РРФСР «Про підприємства і підприємницької діяльності», та Закон СРСР «Про загальні засади підприємництва громадян в СРСР», а також деякі інші правові акти виходили з помилкового уявлення про те, що здійснення громадянином підприємницької діяльності можливе шляхом створення в цих цілях юридичної особи 1. Тим часом створення (заснування) юридичної особи - це не підприємницька діяльність 2, а одиничний вольовий акт, який свідчить лише про підприємливості громадянина-засновника. Після створення і державної реєстрації юридичної особи (або підприємства - за термінологією законодавства того часу) підприємницьку діяльність здійснює вже не громадянин, а створене ним юридична особа.

Незважаючи на наявність безлічі теорій і багатогранність поняття юридичної особи, російські цивілісти єдині в тому, що юридична особа - це визнана державою як суб'єкта права організація, яка має відокремлене майно, самостійно відповідає цим майном за своїми зобов'язаннями і виступає в цивільному обороті від свого імені 1. Очевидно, що юридична особа та фізична особа - це два різних суб'єкта права, кожен з яких має відокремлене майно, самостійно бере участь у цивільному обороті від свого імені і на свій ризик, несе самостійну майнову відповідальність. Тому підприємницька діяльність громадянина «шляхом створення юридичної особи» неможлива в принципі. Що ж стосується підприємницької діяльності фізичної особи (індивідуальної підприємницької діяльності), то вона може здійснюватися громадянином тільки безпосередньо, без утворення юридичної особи, від його імені, на свій ризик і під свою відповідальність.

Даний висновок підтверджується і нормами сучасного законодавства. Так, у зміст правоздатності громадян ст. 18 ГК РФ включає, зокрема, права: займатися підприємницької та іншої не забороненої законом діяльністю; створювати юридичні особи самостійно або спільно з іншими громадянами і юридичними особами. Таким чином, ДК РФ розрізняє: а) підприємницьку діяльність громадянина, тобто діяльність, яку даний громадянин здійснює безпосередньо; б) створення громадянином юридичної особи, тобто має самостійне правове значення вольовий акт, що тягне юридичні наслідки, але не належить до підприємницької діяльності громадянина.

Правова ситуація, про яку ми розповідали вище, не стимулювала розвиток індивідуального підприємництва. Вона почала трохи змінюватися з введенням в дію з 01.01.1992 Закону РРФСР від 07.12.1991 «Про реєстраційному збір із фізичних осіб, які займаються підприємницькою діяльністю, і порядку їх реєстрації» 2. Він визначав порядок державної реєстрації та сплати реєстраційного збору для фізичних осіб, які виявили бажання займатися «підприємницькою діяльністю, не забороненої законодавчими актами Російської Федерації, без утворення юридичної особи». Такі фізичні особи підлягали державній реєстрації вже в якості підприємців, а не суб'єктів індивідуальної трудової діяльності (ст. 1). Згідно зі ст. 4 цього Закону, фізичні особи, в т.ч. учасники повного товариства, могли здійснювати ті види діяльності, які були вказані у свідоцтві про реєстрацію підприємця. Встановлювалося також, що до приведення законодавчих актів України у відповідність із зазначеним Законом вони застосовуються в частині, йому не суперечить. Громадяни, які здійснювали свою діяльність на основі колишнього законодавства, були зобов'язані пройти державну реєстрацію в порядку, зазначеному в Законі РРФСР «Про реєстраційному збір із фізичних осіб, які займаються підприємницькою діяльністю, і порядку їх реєстрації», до 01.01.1993.

Недосконалість російських законів, колізії між ними та законодавством Союзу РСР, що діяли в першій половині 90-х рр.. на території Росії, труднощі у правозастосовчій практиці не сприяли виникненню значної кількості індивідуальних підприємців: їх правове становище залишалося невизначеним. Така ситуація зберігалася до 01.01.1995 - дати введення в дію частини першої нового ЦК РФ (від 30.11.1994). Саме цю дату можна вважати моментом, з якого почалося поступове, а згодом активний розвиток індивідуального підприємництва в сучасній Росії.

2. Розвиток законодавства про індивідуальне підприємництво в Російській Федерації

2.1 Конституційні гарантії підприємництва та проблеми їх реалізації

На конституційному референдумі 12.12.1993 була прийнята Конституція Російської Федерації 1. Одночасно припинила свою дію Конституція (Основний Закон) РФ (Росії), ухвалена 12.04.1978 і застосовувалася з подальшими змінами і доповненнями. У Конституції РФ, що закріпила новий державний устрій, знайшли відображення якісні зміни російського суспільства і держави, які відбулися на рубежі 90-х рр.. XX століття.

Принципово важливо і те, що нова Конституція РФ має пряму дію, тобто її норми не потребують опосредовании і конкретизації за допомогою інших правових актів і застосовуються всіма, кому вони адресовані, а також судами безпосередньо. Конституція РФ містить низку важливих нормативних положень, які в сукупності складають конституційні гарантії підприємництва в сучасній Росії. Конституція РФ має вищу юридичну силу в ієрархії правових актів у нашій країні; закони та інші правові акти, прийняті в РФ, не повинні суперечити Конституції РФ. Тому юридично гарантовані Конституцією РФ основи підприємництва не можуть бути змінені або порушені жодним правовим актом, прийнятим в Росії на федеральному, регіональному, муніципальному чи локальному рівні.

Конституційні гарантії підприємницької діяльності можна розділити на дві групи: пов'язані з основ конституційного ладу і відносяться до прав і свобод людини і громадянина.

Особливість основ конституційного ладу, сформульованих у розділі 1 Конституції РФ, полягає в тому, що вони складають первинну нормативну базу для інших положень Конституції, всієї системи законодавства та інших нормативних правових актів РФ. Це означає, що інші глави Конституції РФ містять норми, спрямовані на подальший розвиток, конкретизацію основ конституційного ладу. У той же час ні одна діюча норма права, незалежно від того, де вона встановлена, не може суперечити основам конституційного ладу. У випадках виникнення таких протиріч відповідні норми визнаються неконституційними і втрачають чинність 1. Основам конституційного ладу не можуть суперечити також дії та рішення посадових осіб, державних і муніципальних органів, громадян та їх об'єднань.

Серед конституційних гарантій підприємництва в Росії, що відносяться до основ конституційного ладу, можна виділити наступні норми Конституції РФ:

- Гарантуються єдність економічного простору, вільне переміщення товарів, послуг і фінансових коштів, підтримка конкуренції, свобода економічної діяльності (ч. 1 ст. 8);

- Зізнаються й захищаються так само приватна, державна, муніципальна й інші форми власності (ч. 2 ст. 8);

- Земля та інші природні ресурси можуть перебувати у приватній, державної, муніципальної та інших формах власності (ч. 2 ст. 9).

Конституція РФ виходить з принципу незалежності прав і свобод людини, сформульованих в її розділі 2, від сваволі держави 2. Володіння правами і свободами, на які не може зазіхати держава, робить людину самостійним суб'єктом, здатним самоствердитися як гідного члена суспільства. Російська держава, зафіксувавши права людини і громадянина в Конституції, зобов'язується через діяльність органів законодавчої та виконавчої влади, судів, прокуратури, охорони правопорядку здійснювати їх реалізацію і захист 3.

Конституційні гарантії підприємництва, відносяться до прав і свобод людини і громадянина, в залежності від їх цільової спрямованості можна, у свою чергу, умовно розділити на три підгрупи - основні, допоміжні і забезпечувальні (або захисні).

До першої підгрупи можна віднести наступні положення:

- Кожен має право вільно використовувати свої здібності і майно для підприємницької та іншої не забороненої законом економічної діяльності (ч. 1 ст. 34);

- Право приватної власності охороняється законом (ч. 1 ст. 35);

- Кожен має право мати майно у власності, володіти, користуватися і розпоряджатися ним як одноособово, так і спільно з іншими особами (ч. 2 ст. 35);

- Громадяни та їх об'єднання вправі мати в приватній власності землю. Володіння, користування і розпорядження землею та іншими природними ресурсами здійснюються їх власниками вільно, якщо це не завдає шкоди навколишньому середовищу і не порушує прав і законних інтересів інших осіб (ч. 1, 2 ст. 36);

- Ніхто не може бути позбавлений свого майна інакше як за рішенням суду. Примусове відчуження майна для державних потреб може бути зроблено тільки за умови попереднього і рівноцінного відшкодування (ч. 3 ст. 35);

- Закони, що встановлюють нові податки або погіршують становище платників податків, зворотної сили не мають. При цьому кожен зобов'язаний платити законно встановлені податки і збори (ст. 57);

- Право успадкування гарантується (ч. 4 ст. 35).

Другу підгрупу утворюють права і свободи, що сприяють належної та повної реалізації конституційних гарантій першої групи. Серед них можна виділити, наприклад, такі, як:

- Свобода думки і слова (ч. 1 ст. 29);

- Право вільно шукати, одержувати, зберігати, використовувати і поширювати інформацію будь-яким законним способом (ч. 4 ст. 29);

- Право вільно пересуватися на території Російської Федерації, вільно виїжджати за її межі; право громадянина Росії вільно повертатися до Російської Федерації;

- Право громадян Росії звертатися особисто, а також направляти індивідуальні та колективні звернення до державних органів та органів місцевого самоврядування (ст. 33).

Третя підгрупа об'єднує ті конституційні гарантії, які спеціально орієнтовані на забезпечення ефективної реалізації всіх прав і свобод людини і громадянина, що становлять основу правового статусу особистості в Російській Федерації, в тому числі тих із них, які нами умовно віднесені до перших двох підгрупах. Забезпечувальні (або захисні) гарантії виражені головним чином в наступних конституційних нормах:

- Державний захист прав і свобод людини і громадянина гарантується (ч. 1 ст. 45);

- Кожен має право захищати свої права і свободи всіма способами, не забороненими законом (ч. 2 ст. 45);

- Кожному гарантується судовий захист його прав і свобод (ч. 1 ст. 46);

- Рішення і дії (або бездіяльність) органів державної влади, органів місцевого самоврядування, громадських об'єднань і посадових осіб можуть бути оскаржені до суду (ч. 2 ст. 46);

- Кожен має право відповідно до міжнародних договорів Російської Федерації звертатися в міждержавні органи по захисту прав і свобод людини, якщо вичерпані всі наявні внутрішньодержавні засоби правового захисту (ч. 3 ст. 46);

- Кожен має право на відшкодування державою шкоди, заподіяної незаконними діями (або бездіяльністю) органів державної влади або їх посадових осіб (ст. 53).

Сукупність зазначених конституційних гарантій підприємницької діяльності юридично забезпечує стабільність основ підприємництва в нашій країні. Стійкість цих гарантій, неможливість їх раптової відміни або зміни забезпечені самою Конституцією РФ. Це проявляється, зокрема, в тому, що положення глав 1 («Основи конституційного ладу») і 2 («Права і свободи людини і громадянина») не можуть бути переглянуті ні Федеральними Зборами, ні тим більше іншим органом держави. Нагадаємо, що, згідно зі ст. 135 Конституції РФ, якщо пропозиція про перегляд положень зазначених глав буде підтримано 3 / 5 голосів від загального числа членів Ради Федерації і депутатів Державної Думи, то відповідно до федеральним конституційним законом (такий закон поки не прийнятий) скликається Конституційні Збори. Воно або підтверджує незмінність Конституції РФ, або розробляє проект нової федеральної Конституції, який приймається Конституційними Зборами 2 / 3 голосів від загальної кількості її членів або виноситься на всенародне голосування. При проведенні всенародного голосування Конституція РФ вважається прийнятою, якщо за неї проголосували більше половини виборців, які взяли участь у голосуванні, за умови, що в ньому взяли участь більше половини виборців.

Цілям захисту основ конституційного ладу, основних прав і свобод людини і громадянина, забезпечення верховенства і прямої дії Конституції РФ на всій території Російської Федерації служить діяльність Конституційного Суду РФ - судового органу конституційного контролю, самостійно і незалежно здійснює судову владу за допомогою конституційного судочинства. Компетенція Конституційного Суду РФ встановлено ФКЗ від 21.07.1994 «Про Конституційний Суд Російської Федерації» 1.

Зі сказаного випливає висновок, важливий практично для всіх, хто займається бізнесом у Росії чи має такий намір: у рамках існуючого конституційного ладу немає підстав побоюватися применшення значення перерахованих вище конституційних гарантій підприємницької діяльності і тим більше заборони підприємництва, повернення до правової ситуації, подібної до тієї, яка мала місце в роки радянської влади. Юридичними гарантіями, спрямованими на запобігання протиправних, антиконституційних методів зміни основ конституційного ладу, є, зокрема, відповідні статті глави 29 КК РФ, які передбачають кримінальну відповідальність за злочини проти основ конституційного ладу і безпеки держави. Що ж стосується можливості зміни Конституції РФ правовими, законними, демократичними методами, то з метою забезпечення стабільності конституційно-правового порядку в нашій країні зміну основ конституційного ладу максимально ускладнено механізмами, закладеними в самій Конституції РФ.

У той же час доцільно враховувати, що співвідношення політичних сил, представлених у Державній Думі після парламентських виборів 07.12.2003, створює реальні правові можливості для внесення змін до Конституції РФ.

На розглянутих вище конституційних положеннях базується система нормативних правових актів, що регулюють підприємницьку діяльність і правове становище її учасників (у т.ч. індивідуальних підприємців) у РФ. Основу цієї системи складає новий ЦК РФ.

1 січня 1995 була введена в дію частина перша ГК РФ від 30.11.1994, яка закріпила правове становище як індивідуальних підприємців - фізичних осіб, так і різних видів колективних підприємців - юридичних осіб, визначила поняття підприємницької діяльності та основні «правила гри» для учасників цивільного обороту. Крім того, з введенням в дію нового ЦК РФ втратили силу і перестали застосовуватися ряд нормативних правових актів РФ і багато норм союзного законодавства, вельми невизначено і суперечливо регламентували підприємницьку сферу. Зберегли свою дію російські правові акти та акти законодавства Союзу РСР відтепер стали застосовуватися остільки, оскільки вони не суперечать частині першій ГК РФ 1. Так завершилася «війна законів». Цивільне законодавство стало більш ясним і певним, що стимулює економічну активність.

Це був потужний правової імпульс для розвитку підприємництва, яке не змогли зупинити навіть найтяжчі наслідки економічної кризи 1998 р. Основні підсумки першої черги автоматизованої обробки матеріалів Всеросійського перепису населення 2002 року, які підвів Держкомстат Росії, показали, що на момент проведення перепису індивідуальними підприємцями були близько 2-х млн. чоловік (3% населення країни); приблизно 1 млн. чоловік (1,5%) виступали в якості роботодавців, які залучають для здійснення своєї діяльності найманих працівників 2. За оцінками, в березні 2004 р. кількість громадян-підприємців, які перебувають на податковому обліку, становила вже близько 4,7 млн. чоловік. Тільки за січень і лютий 2006 р. державні реєстрацію в якості індивідуальних підприємців вперше пройшли 60 тис. осіб 3. Ці цифри вселяють надію на те, що в індивідуального бізнесу в Росії є непогані перспективи. Однак існують і серйозні практичні проблеми, про які буде сказано нижче.

Підприємництво успішно розвивається і приносить відчутні соціально-економічні результати в тих країнах, де держава забезпечує сприятливий інвестиційний клімат, стабільність політичної і правової систем, високий рівень життя своїх громадян, захищає економіку від потрясінь. На жаль, в Російській Федерації зробити це поки що не вдалося. Так, Всеросійський центр вивчення громадської думки (ВЦВГД) провів опитування, в ході якого росіяни давали оцінки підсумками 2008 р. На запитання «Як би ви оцінили в цілому політичну ситуацію в Росії?» Тільки 6% опитаних визнали її благополучною, 30% - спокійною . Більшість же учасників опитування (51%) визнали політичну обстановку напруженою 1.

Політична ситуація в країні безпосереднім чином впливає на економіку. Кампанії по боротьбі з олігархами, показові податкові перевірки найбільших корпорацій 2, пов'язані з цим потрясіння фондового ринку, банківська криза (або криза довіри до банків?) Літа 2008 р. та інші відомі фактори не сприяють створенню сприятливого інвестиційного клімату в Росії. На думку відомого економіста професора Є. Ясіна, що є переконаним прихильником ідеї державно-приватного партнерства, вкрай важливо, щоб відносини між бізнесом і державою грунтувалися на довірі і не супроводжувалися якимись прецедентами тиску. Сьогодні ж, схоже, бізнес переживає глибоку недовіру до влади 3.

У доповіді Світового банку про російську економіку був зроблений висновок про «наявність в країні довгострокових ризиків». «Втеча капіталів» у першому кварталі 2009 р. досягла 3,5 млрд. доларів. Як відзначали експерти Світового банку, цей факт, а також «скромний» рівень прямих іноземних інвестицій, «мабуть, відображають оцінку інвестиційного клімату в Росії» 4. За деякими даними, неофіційний відтік капіталів за перший квартал 2009 р. досягав навіть 4,6 млрд. доларів 1. За підсумками першого півріччя 2009 р. ця цифра збільшилася вже до 10 млрд. доларів (це трохи менше, ніж за весь 2008 р.) 2.

У 2009 р. оцінки аналітиків Світового банку не стали більш оптимістичними. На їхню думку, в Росії істотно вище ризики для бізнесу, ніж у розвинених країнах, і це погіршує інвестиційний клімат. У числі головних перешкод для нормального розвитку приватної ініціативи як і раніше, «непередбачуваність інтерпретації законів», «відсутність впевненості в тому, що суд відстоїть права власності» 3. На думку аналітиків, серед причин - нестабільний діловий клімат в Росії, у зв'язку з чим багато компаній виводять свої капітали з-під російської юрисдикції, повертаючи їх пізніше з офшорів вже як іноземні інвестиції. Ця точка зору підтверджується даними Росстату - станом на початок вересня 2009 р. найбільше інвестицій надійшло з двох офшорних зон: Кіпру (17,5 млрд. доларів) і Люксембурга (16,1 млрд. доларів). При цьому такі економічно розвинені країни, як Великобританія, Німеччина, США, інвестували в Росію відповідно 9,6, 9,3, 7,1 млрд. доларів 4.

Не додає інвестиційної привабливості російській економіці і постійно підігрівається деякими політичними силами дискусія про те, чи необхідний перегляд підсумків приватизації підприємств, що здійснювалася в 90-х роках. Цікаві результати опитування, проведеного ROMIR Mo n itori n g 30 жовтня - 3 листопада 2008 Позитивно на це питання відповіли 62% опитаних, негативно - тільки 30%, важко відповісти 8% 5. Бути може, ці цифри відображають ментальність значної частини російського суспільства, вихованої в переконанні, що для досягнення загального благоденства досить вчасно «відняти і поділити» чуже майно? У всякому разі, наведені дані навряд чи можуть вселити в підприємців і інших власників впевненість у політичній та економічній стабільності в нашій країні.

Вашингтонський інститут Катона (Cato I n stitute), що спеціалізується на дослідженнях ліберальних економічних моделей, опублікував щорічний індекс економічної свободи в різних країнах світу. В індексі враховувалося кілька десятків показників, що відносяться до п'яти категоріях: розмір державної участі в економіці, закони і захист прав власності, легкість отримання кредитів, міжнародна торгівля, правила і регулювання економіки. У даному дослідженні найвільнішою економікою визнана гонконгська. Друге місце за рівнем свободи зайняв Сінгапур, третє «поділили» економіки Нової Зеландії, Швейцарії, Великобританії і США. Російська економіка зайняла 114-е місце з 123, опинившись між Того і Бурунді. Багаторічні індекси Інституту Катона показують пряму залежність між рівнем свободи економіки і темпи її зростання, розмірами інвестицій. Для досягнення високої прибутковості національного господарства ключовим стає наявність юридичної системи, надійно захищає права власників 1.

Як було показано вище, в Росії існують формально-юридичні контури такої системи, що виражаються в наявності конституційних і інших правових гарантій підприємницької діяльності. Однак реалізація цих гарантій у вітчизняній політиці, судового та іншого правозастосовчій практиці поки залишає бажати кращого ... Судова влада в нашій країні ще тільки намагається стати самостійною, незалежною як від політики держави, так і від економічного впливу ззовні. Чи не в цьому одна з причин невисоких експертних оцінок привабливості російської економіки?

На один з недавніх прикладів співпраці виконавчої та судової влади звернув увагу у своїй заяві Уповноважений з прав людини в Російській Федерації. Як випливає із заяви, в «Російській газеті» від 18.04.2008 були «опубліковані матеріали про результати робочої зустрічі губернатора Кемеровської області та Голови Кемеровського обласного суду. Відповідно до публікації, глава виконавчої влади, стурбований винесенням дуже м'яких вироків і звільненням підсудних від відповідальності, попросив пояснень від керівника обласного суду. Останній, у свою чергу, спростував інформацію про лібералізм кемеровських судів, переконливо довівши, що рівень «каральної політики» судів в області набагато вище, ніж в цілому по країні ». У зв'язку з цим Уповноважений з прав людини в Російській Федерації, зокрема, зазначив, що подібні явища загрожують відходом від справедливого судового розгляду, заміною професіоналізму і переконаності духом чиновницької догідливості, перетворенням суду в орган «виконання доручень» 1.

Згідно з недавніми даними ВЦИОМ (опитано 4350 респондентів в 80 регіонах Росії), половина опитаних вважають, що в їх регіонах існують галузі, доступ у які штучно утруднений діями чиновників. Сьогодні велике зло - це так звані відкати, які змушені платити чиновникам представники малого бізнесу за ту чи іншу підтримку. І тих, хто платить таку «данину», в Росії більше 60% 2.

Ще однією актуальною проблемою для російських та іноземних підприємців в нашій країні є крайня нестабільність законодавства, що регулює багато важливих для бізнесу відносини. Так, в Податковий кодекс РФ відразу після його прийняття стали вноситися незліченні зміни. Ця ситуація зберігається протягом більше шести років, протягом яких податкове законодавство змінюється практично щомісяця. Наприклад, протягом 2005 р. в Податковий кодекс РФ було внесено 23 зміни. Навряд чи за таких умов можливе успішне, перспективне планування бізнесу ... Деяку надію на зміни в цій сфері вселяє лише те, що зазначена проблема потрапила в поле зору Президента РФ і він рішуче висловився за те, щоб у країні нарешті настала податкова стабільність 1.

Всього у 2005 р. російським парламентом було прийнято 245 законів, близько 70% з яких - це зміни і доповнення до раніше прийнятих законів. Голова Конституційного Суду РФ справедливо звернув увагу на те, що в такому «поправочного законодавстві» закладена «внутрішня нестабільність», що призводить до юридичних колізій.

Сучасна економічна та правова ситуація в нашій країні, що відповідають їй настрої в підприємницькому середовищі і суспільстві в цілому навряд чи сприяють розвитку вітчизняного бізнесу. За даними опитування, проведеного ВЦИОМ у січні 2009 р., стан національної економіки як хороше оцінили 7% респондентів (у 2008 р. - 9%), як погане - 40% (у 2008 р. - 35%) 2. Підприємці, «піднімають» у таких умовах російську економіку, що вносять свій щоденний внесок у збільшення валового внутрішнього продукту, - безумовно, сміливі і рішучі люди. Однак їм об'єктивно необхідні реальні гарантії недоторканності власності, економічної та особистої свободи, надійності та прибутковості інвестицій в Росії.

Надзвичайно важливим у зв'язку з цим видається відновлення в повному обсязі гласності, забезпечення реальної свободи слова і плюралізму думок на телебаченні та в інших засобах масової інформації: громадяни мають право отримувати всебічну та об'єктивну інформацію про події політичного, економічного та соціального життя. У правовій державі в рівній мірі неприпустимі як замовчування загальнозначущих об'єктивних фактів, так і тенденційне висвітлення певних подій тільки з одного - офіційної позиції. Позбавлення населення права на об'єктивну інформацію не сприяє формуванню громадянського суспільства. До речі, відповідаючи на запитання «які права людини найбільш важливі?», Поставлене соціологами Аналітичного центру Юрія Левади, 26% респондентів назвали саме свободу слова, а 17% - право на отримання інформації 1. Поки ж ситуація зі свободою слова, за оцінками фахівців, залишає бажати кращого: авторитетна міжнародна організація «Репортери без кордонів» привласнила Росії 140-е місце (з 167) в міжнародному рейтингу свободи преси 2.

Необхідно забезпечити політичні, юридичні та економічні умови стабільного розвитку національного права та економіки, формування у підприємців та інших громадян упевненості в завтрашньому дні. Важливо, зокрема, припинити порочну практику внесення незліченних змін і доповнень до чинних законодавчих актів. Для цього доцільно більше працювати над концепціями майбутніх законів, ретельно, зважено і детально обговорювати і якісно допрацьовувати законопроекти з точки зору їх змісту, економічного забезпечення, соціальних наслідків, запобігання колізій, а також юридичної техніки. Представляється, що законопроект має виноситися на голосування лише після всебічної оцінки його якості та виправлення спірних положень з урахуванням думки не тільки більшості, але і меншості депутатів Державної Думи.

Одночасно в середовищі державних і муніципальних службовців слід виховувати повагу до російським підприємцям, забезпечувати усвідомлення соціальної корисності їх діяльності, її основної значимості для економіки та соціальної сфери, стабільного поступального розвитку нашої країни.

Безумовна захист законно нажитої власності, прав і законних інтересів її власника повинна стати пріоритетом у роботі правоохоронних та інших правозастосовних органів 3.

Справжня незалежність і висока кваліфікація суддів, ефективність судової системи в умовах гласного судочинства могли б реально підвищити дієвість конституційних та інших юридичних гарантій підприємницької діяльності в нашій країні.

Сьогодні ж ще рано говорити про повну трансформації Росії в державу, засновану на верховенстві закону і забезпечує громадянам всеосяжні гарантії прав і свобод людини 1. Не випадково багато авторитетних юристи, усвідомлюючи необхідність судової реформи, останнім часом все частіше закликають до вирішення більш масштабного завдання - здійснення правової реформи в Росії, яка ще ніколи не проводилася у вітчизняній історії. Так, Голова Конституційного Суду РФ В.Д. Зорькін метою правової реформи вважає створення системних передумов для того, щоб Росія нарешті «взяла правової бар'єр», тобто повністю відбулася як правове і одночасно справедливу державу. У якості трьох головних завдань і одночасно напрямів правової реформи він бачить: а) правову трансформацію російського суспільства, б) трансформацію та стабілізацію системи права, в) реалізацію жорсткої та стійкої системи правозастосування, що гарантує доступ громадян до правосуддя та забезпечення своїх прав і свобод. При цьому правова реформа включає в себе судову реформу, питання системи та змісту законодавства, юридичної освіти, правосвідомості населення і корпоративного самосвідомості юридичної спільноти 2.

2.2 Законодавче регулювання індивідуальної підприємницької діяльності в сучасних умовах

Визначення обсягу правоздатності суб'єкта підприємницького права дозволяє відповісти на практично важливе питання: які саме види комерційної діяльності відповідна особа має право здійснювати? У залежності від обсягу правоздатності розрізняються її основні типи - загальна (універсальна) і спеціальна (статутна, професійна, посадова та ін.) Загальна правоздатність розглядається як можливість особи мати будь-які права і обов'язки, необхідні для здійснення видів діяльності, не заборонених законодавством. Спеціальна правоздатність - це правоздатність, межі якої обмежені законом для тих чи інших суб'єктів. Наприклад, спеціальна (статутна) правоздатність юридичної особи припускає можливість здійснення ним лише тих видів діяльності, які відповідають предмету і цілям діяльності і прямо вказані в установчих документах юридичної особи.

Вище вже зазначалося, що громадянську правоздатність фізичної особи, яка не є підприємцем, слід вважати загальної, не обмеженої (за винятками, передбаченими законом). Громадяни можуть вступати в будь-які правовідносини, які не заборонені правовими актами, мати будь-які права та обов'язки, що не суперечать закону, загальним засадам і змісту цивільного законодавства 1. При цьому право займатися підприємницькою і будь-який інший не забороненої законом діяльністю ст. 18 ГК РФ називає в якості одного з елементів змісту правоздатності всіх громадян. Після державної реєстрації як індивідуального підприємця громадянин, реалізуючи зазначене право, вступає у специфічні правовідносини, пов'язані з власне підприємницькою діяльністю. Для її здійснення громадянин має права і несе обов'язки, що становлять зміст його підприємницької (комерційної, торгової) правоздатності.

Правоздатність суб'єкта підприємницького права (підприємницька правоздатність) означає здатність мати права і нести обов'язки щодо здійснення та регулювання (організації) підприємницької діяльності. Підприємницька правоздатність дає можливість суб'єкту права вести підприємницьку діяльність, брати участь у підприємницьких відносинах по горизонталі й вертикалі 1. Відзначимо, що деякі автори замість поняття «підприємницька правоздатність» використовують поняття «господарська компетенція» 2.

Підприємницька правоздатність громадянина похідна від його загальногромадянської правоздатності і тому також є спільною, а не спеціальною. Однак підприємницька правоздатність реалізується в більш жорсткому юридичному режимі, ніж правоздатність громадянина, яка не є підприємцем, і пов'язана з певними обмеженнями.

Перш за все слід звернути увагу на те, що підприємницька правоздатність визначена у Цивільному кодексі України недостатньо точно. Нагадаємо, що за загальним правилом п. 3 ст. 23 ГК РФ до підприємницької діяльності громадян, здійснюваної без утворення юридичної особи, відповідно застосовуються правила ЦК РФ, які регулюють діяльність комерційних організацій. Згідно зі ст. 49 ЦК РФ, що визначає правоздатність юридичних осіб, комерційні організації, крім унітарних підприємств та інших видів організацій, передбачених законом, можуть мати цивільні права і нести цивільні обов'язки, необхідні для здійснення будь-яких не заборонених видів діяльності. Звідси і випливає висновок, що правоздатність індивідуального підприємця є загальною, універсальною.

Однак застосування норм про комерційні організації до відносин з участю індивідуальних підприємців, як це передбачає ГК РФ, на практиці можливо далеко не завжди. Тому в правовому регулюванні діяльності підприємців-громадян є безліч прогалин і суперечностей.

Іноді правозастосовна практика допускає розширене тлумачення загального правила, встановленого в п. 3 ст. 23 ГК РФ, що навряд чи виправдано. Прикладом може служити зміст п. 3 Постанови Пленуму ВАС РФ від 24.03.2005 № 11 «Про деякі питання, пов'язані із застосуванням земельного законодавства» 1, в якому дається тлумачення земельно-правових норм, що регулюють реалізацію громадянами права на одноразове безкоштовне придбання у власність земельних ділянок, які раніше їм були надані на праві постійного (безстрокового) користування. Пленум ВАС РФ вказав на те, що «відповідно до ст. 23 ГК РФ, до підприємницької діяльності громадян, здійснюваної без утворення юридичної особи, відповідно застосовуються правила ЦК РФ, що регулюють діяльність юридичних осіб, які є комерційними організаціями. Оскільки юридичні особи на підставі п. 5 ст. 20 ЗК РФ не мають права на безоплатне придбання земельної ділянки у власність, то громадяни - індивідуальні підприємці, які володіють земельними ділянками на праві постійного (безстрокового) користування, також не має права набувати у власність земельні ділянки, надані їм для здійснення підприємницької діяльності, на безоплатній основі ». Дана правова позиція ВАС РФ представляється помилковою: ГК РФ говорить про можливість застосування до підприємницької діяльності громадян деяких положень про комерційні організації, встановлених у Цивільному кодексі України, але ніяк не в ЗК України та інших актах земельного законодавства.

Представляється, що в даний час система правових норм, що регулюють правове становище індивідуальних підприємців та підприємницьку діяльність громадян, володіє істотними недоліками і не цілком відповідає потребам практики. Індивідуальні підприємці є суб'єктами тієї ж групи правовідносин, що й колективні підприємці, причому кількість індивідуальних підприємців в даний час істотно перевищує кількість комерційних організацій. Однак якщо правове становище і діяльність комерційних організацій регулюються не тільки ЦК РФ, а й спеціальними Законами про відповідні види юридичних осіб, то статус і діяльність індивідуальних підприємців в даний час регламентовані дуже скупо - головним чином по аналогії.

З нашої точки зору, необхідно істотно конкретизувати цивільно-правове регулювання відносин з участю індивідуальних підприємців. Це можна зробити як за допомогою внесення доповнень до ЦК РФ, так і шляхом прийняття спеціального Закону про індивідуальних підприємців. Реалізація даної пропозиції дозволила б зробити статус індивідуального підприємця ясним і недвозначним, запобігти безліч порушень прав громадян-підприємців.

Доречно нагадати, що після набрання чинності частиною першої ДК РФ продовжував діяти Закон РРФСР від 07.12.1991 № 2000-1 «Про реєстраційному збір із фізичних осіб, які займаються підприємницькою діяльністю, і порядку їх реєстрації» 1, який встановлював право фізичних осіб здійснювати тільки ті види діяльності, які зазначені у свідоцтві про реєстрацію підприємця. Це положення не відповідало ст. 23 і 49 ЦК РФ і основним засадам цивільного законодавства (див. ст. 1 ЦК РФ). Ця обставина автор відзначав ще в 1996 році, вказуючи при цьому, що форма свідоцтва про державну реєстрацію громадянина як підприємця взагалі не повинна передбачати переліку здійснюваних ним видів діяльності 1.

Відповідно до ст. 4 ФЗ від 21.10.1994 «Про введення в дію частини першої Цивільного кодексу Російської Федерації» 2 надалі до приведення законів та інших правових актів, що діють на території Росії, у відповідність до частини першої ДК РФ такі закони та інші правові акти повинні застосовуватися остільки, оскільки вони не суперечать частині першій ГК РФ. Проте згадані норми Закону РРФСР від 07.12.1991 фактично продовжували застосовуватися до недавнього часу - в документах, що засвідчують факт державної реєстрації індивідуальних підприємців, в обов'язковому порядку вказувалися здійснювані ними види діяльності.

З урахуванням цієї обставини деякі юристи робили висновок про те, що «правоздатність індивідуальних підприємців є не спільною, а спеціальної» 3. З цим твердженням навряд чи можна погодитися, якщо виходити з пріоритету норм ЦК РФ по відношенню до законів, прийнятих до його вступу в силу. Проблема в даному випадку полягає, швидше за все, не в колізії законів (спосіб вирішення такої колізії для юристів очевидний), а в некоректному правозастосуванні.

В даний час ФЗ від 08.08.2001 «Про державну реєстрацію юридичних осіб і індивідуальних підприємців» 4 не вимагає вказівки в документах, що підтверджують факт внесення запису до Єдиного державного реєстру індивідуальних підприємців, відомостей про види діяльності, що здійснюються підприємцями. Не передбачають наявності таких відомостей та форми № Р61001 «Свідоцтво про державну реєстрацію фізичної особи як індивідуального підприємця», № Р67001 «Свідоцтво про внесення до Єдиного державного реєстру індивідуальних підприємців запису про індивідуальний підприємця, зареєстрованому до 1 січня 2004 р.» 1. Слід вважати, що це відображає намір законодавця послідовно реалізувати положення ст. 23 і 49 ЦК РФ, що закріплюють спільну підприємницьку правоздатність індивідуальних підприємців.

У той же час форми заяв про державну реєстрацію, затверджені Постановою Уряду РФ від 19.06.2002 № 439 «Про затвердження форм та вимог до оформлення документів, що використовуються при державній реєстрації юридичних осіб, а також фізичних осіб як індивідуальних підприємців» 2, про які говорилося вище, вимагають вказівки в таких заявах видів діяльності, здійснюваних підприємцем, і відповідних їм кодів за ЄДРПОУ видів економічної діяльності (КВЕД). Після внесення відповідної реєстраційної запису до Єдиного державного реєстру індивідуальних підприємців підприємцю видається виписка з зазначеного Реєстру, містить, зокрема, відомості про види його діяльності та кодах по КВЕД.

Однак ця обставина, з нашої точки зору, не слід розглядати як обмеження підприємницької правоздатності громадянина. Справа в тому, що якщо індивідуальний підприємець вважатиме за доцільне здійснювати будь-які інші види діяльності, не зазначені в Реєстрі, то він може звернутися до реєструючого органу із заявою про внесення змін до відомостей про індивідуальний підприємця, які містяться в Єдиному державному реєстрі індивідуальних підприємців, і вказати в цій заяві додаткові види діяльності 1. Відповідний запис буде внесена до вказаного Реєстру у формальному порядку, без яких би то не було дозвільних процедур. При цьому вибір підприємцем видів діяльності нічим не обмежений (крім виняткових випадків, про які буде сказано нижче). Після цього індивідуальний підприємець вільний у здійсненні обраних ним нових видів діяльності. Це відрізняє індивідуального підприємця від юридичної особи, яка має спеціальної правоздатністю: останнє, після внесення необхідних змін до установчих документів, може доповнити перелік здійснюваних ним видів діяльності не будь-якими, а лише тими, які відповідають предмету і цілям діяльності такої юридичної особи, які зазначені в його установчих документах.

Тим часом загальна підприємницька правоздатність, як і загальна правоздатність будь-якого громадянина, не абсолютна. Нагадаємо, що п. 1 ст. 22 ЦК РФ як виняток із загального правила допускає обмеження правоздатності громадянина у випадках і порядку, що встановлені законом. Спільними для всіх громадян прикладами таких обмежень можуть служити деякі види покарань, передбачених КК РФ і КоАП РФ, можливість позбавлення та обмеження батьківських прав відповідно до СК РФ, обмеження прав громадян в умовах воєнного чи надзвичайного стану відповідно до федеральних законів і ін речі , у зазначених умов обмежується і загальна правоздатність юридичних осіб.

В якості прикладів спеціальних обмежень для індивідуальних підприємців можна назвати імперативні норми федеральних законів, що допускають ведення певних видів комерційної діяльності тільки юридичними особами. Розширене тлумачення подібних норм неприпустимо, тому зазначені в них види діяльності не можуть здійснюватися індивідуальними підприємцями.

Так, відповідно до Митного кодексу РФ від 28.05.2003 тільки юридична особа може здійснювати діяльність митного перевізника (ст. 93), бути власником складу тимчасового зберігання (ст. 108), митного складу (ст. 226), виступати в якості митного брокера (представника) (ст. 139).

Вчинення банківських операцій можливо тільки кредитними організаціями, що діють у формі господарських товариств 1.

Страхову діяльність можуть здійснювати страховики - юридичні особи будь-якої організаційно-правової форми, створені для здійснення страхової діяльності (страхові організації та суспільства взаємного страхування).

Виступати в якості емітентів цінних паперів має право лише юридичні особи, або органи виконавчої влади, або органи місцевого самоврядування, що несуть від свого імені зобов'язання перед власниками цінних паперів по здійсненню прав, закріплених ними.

Виробництво зброї і патронів до нього здійснюється юридичними особами, що мають ліцензію на виробництво, у порядку, що встановлюється Урядом РФ.

Діяльність з недержавного пенсійного забезпечення населення (акумулювання пенсійних внесків, розміщення пенсійних резервів, облік пенсійних зобов'язань і виплата недержавних пенсій) може здійснюватися тільки недержавними пенсійними фондами.

Існують і інші випадки, коли федеральні закони не допускають здійснення певних видів комерційної діяльності індивідуальними підприємцями.

Таким чином, підприємницька правоздатність фізичної особи, зареєстрованої як індивідуального підприємця, передбачає його можливість мати цивільні права і нести цивільні обов'язки, необхідні для здійснення будь-яких не заборонених законом видів комерційної діяльності, крім тих з них, які в силу імперативних норм федеральних законів допускаються тільки для юридичних осіб.

Особливим випадком своєрідного обмеження підприємництва як громадян, так і юридичних осіб є передбачене федеральним законом ліцензування окремих видів діяльності, яке, згідно з позицією Верховного Суду РФ, «належить до характеристики правоздатності» 1. У той же час при ліцензуванні обмежується не правоздатність суб'єкта підприємницького права залежно від організаційно-правової форми або інших обставин, а його можливість здійснювати певні види діяльності без спеціального дозволу у випадках, коли такий дозвіл необхідно в силу вимоги закону. Після отримання необхідної ліцензії підприємець у повному обсязі реалізує свої цивільні права і несе обов'язки при здійсненні ліцензованого виду діяльності. Питання, пов'язані з ліцензуванням, докладніше будуть розглянуті нижче, а поки звернемо увагу на особливості підприємницької правоздатності голови селянського (фермерського) господарства.

2.3 Удосконалення законодавства про індивідуальне підприємництво в Російській Федерації

Майже 20 років тому, 25 грудня 1990 р., був прийнятий Закон РРФСР «Про підприємства і підприємницької діяльності» (далі по тексту - Закон про підприємства, Закон). Закон був введений в дію з 1 січня 1991 р. і діяв до 1 січня 1995 р., коли в більшій своїй частині, за винятком ст. ст. 34 і 35, він втратив чинність у зв'язку з введенням в дію частини першої Цивільного кодексу РФ. Таким чином, Закон про підприємства діяв усього лише чотири роки. Але, незважаючи на настільки короткий термін, він зіграв величезну роль у правовому забезпеченні становлення економіки ринкового типу в Росії і справив великий вплив на подальший розвиток законодавства про підприємництво.

Закон про підприємства був, по суті, першим російським законом, який закріпив правові принципи і основні правові вимоги до економічної діяльності на території Росії як діяльності підприємницької. У Законі були передбачені організаційно-правові форми підприємств - юридичних осіб (комерційних організацій), основні елементи правового статусу підприємця, правові гарантії підприємницької діяльності, порядок створення, реорганізації і ліквідації підприємств. Протягом названих чотирьох років (з 1 січня 1991 р. по 31 грудня 1994 р.) Закон «працював» з великим коефіцієнтом корисної дії: на його основі і в передбачених їм організаційно-правових формах засновувалися комерційні організації та конституювався індивідуальні підприємці, які здійснювали підприємницьку діяльність без створення юридичної особи. Велика кількість заснованих у зазначений період комерційних організацій продовжує діяти і в даний час.

Багато положень Закону були збережені і розвинуті у Цивільному кодексі України та інших прийнятих пізніше нормативних правових актах. Сформульоване в ст. 1 Закону визначення поняття підприємницької діяльності лягло в основу більш розгорнутого визначення, включеного до ст. 2 ГК РФ з метою характеристики відносин, регульованих цивільним законодавством. Але далеко не всі положення Закону були сприйняті ГК РФ і дістали відображення у чинному в даний час законодавстві. До 1995-1996 рр.. в порівнянні з переломним періодом початку 90-х рр.. позиція законодавця по цілому ряду принципових питань суттєво змінилася, що і послужило головною причиною припинення дії Закону про підприємства.

Однак важливо відзначити, що новели Цивільного кодексу РФ щодо тих питань, які до 1 січня 1995 регулювалися Законом про підприємства, з'явилися в силу певного доктринального бачення шляхів розвитку правового регулювання підприємницьких відносин, а не внаслідок того, що відповідні положення Закону про підприємства були відкинуті практикою або, як кажуть, «не витримали випробування часом». І зараз, після десяти з гаком років з дня, коли Закон про підприємства втратив чинність, практика підприємництва та поглиблення ринкових відносин знову і знову повертають увагу юридичної науки до проблем, які, здавалося б, були вже вирішені десять років тому. Насправді проблеми правового режиму підприємництва та організаційно-правових форм комерційних організацій, правового статусу підприємця анітрохи не втратили своєї актуальності; вони і зараз вимагають підвищеної до себе уваги з боку юридичної науки.

Про це свідчать численні роботи, присвячені критичному аналізу правового режиму підприємництва в цілому, а також окремих великих проблем, у тому числі організаційно-правовими формами комерційних організацій; див., наприклад, з числа опублікованих в саме останнім часом: Білих В.С. Правове регулювання підприємницької діяльності в Росії: монографія. М.: ТК «Велбі», Вид-во «Проспект», 2005. 432 с.; Лебедєв К.К. Про мету та правових формах підприємницької діяльності. У кн.: Цивільне законодавство: Статті. Коментарі. Практика. Вип. 21. Алмати: Юрист, 2004. С. 66 - 79; Юрист. 2005. № 2. С. 74 - 79 (журнал, що видається в Казахстані російською мовою); Попондопуло В.Ф. Форми здійснення підприємницької діяльності на території Росії / / Підприємницьке право. 2005. № 4. С. 12-24; Михайлов Н.І. Правова організація фінансово-промислових груп у Росії: стан та перспективи. М.: Волтерс Клувер, 2005. 392 с.

Ось деякі з цих проблем, які можуть бути розглянуті з урахуванням положень Закону, що втратив силу, але не втратив значення джерела історичного досвіду правотворчості у сфері підприємництва.

1. Закон про підприємства передбачав два різних правових режиму підприємництва, які встановлювалися в залежності від того, здійснювалось чи підприємництво самим власником майна, використовуваного для підприємницької діяльності, або підприємництво здійснювалося не власником майна, а іншою особою, яка керує майном власника на тому чи іншій правовій підставі. У першому випадку громадянин - власник майна, легалізуючи в якості індивідуального підприємця, здійснював підприємницьку діяльність в межах, визначених чинним законодавством. У другому випадку особа, яка здійснювала використання майна власника, діяло не тільки на основі законодавства, але і на основі і в межах, визначених договором, що укладається з власником майна (ст. 3 «Форми підприємницької діяльності»). Причому, за змістом Закону, особи, які здійснювали підприємницьку діяльність на підставі договору з власником майна, також були підприємцями. У ст. 16 Закону про підприємства вказувалося, що «кожен суб'єкт підприємницької діяльності має право: починати і вести підприємницьку діяльність шляхом заснування, придбання або перетворення підприємства, а також укладення договору з власником майна підприємства ...». У Законі про підприємства не передбачалися види договорів, що укладаються власником майна з підприємцем.

В даний час до таких договорів можна віднести договір оренди підприємства (ст. ст. 656 - 664 ЦК) та договори оренди іншого майна, використовуваного як база для підприємницької діяльності; договір довірчого управління майном (ст. ст. 1012-1026 ЦК), договір комерційної концесії (ст. ст. 1027-1040 ЦК) і договір про управління господарським товариством, не передбачений Цивільним кодексом РФ, але згаданий у Федеральних законах «Про акціонерні товариства» (абз. 3 п. 1 ст. 69) і «Про товариства з обмеженою відповідальністю »(ст. 42).

Практика укладання договорів про управління комерційною організацією, головним чином - господарськими товариствами, має місце; проте відносини з укладення та виконання таких договорів потребують законодавчого регулювання. На думку деяких вчених - фахівців у галузі трудового права, «відносини з управління організацією регулюються положеннями гл. 53 ГК »1. Це твердження помилкове, оскільки норми гл. 53 ГК («Довірче управління майном») регулюють відносини за договором довірчого управління майном, а не за договором про управління організацією - юридичною особою; в числі об'єктів довірчого управління в п. 1 ст. 1013 ЦК називаються підприємства, але в контексті даної норми маються на увазі підприємства як об'єкти цивільних прав: майнові комплекси, призначені для підприємницької діяльності (п. 1 ст. 132 ЦК). Положення гол. 53 ГК, швидше за все, не підлягають застосуванню до договору про управління організацією навіть за аналогією закону, оскільки обидва види договорів кардинально відрізняються один від одного за своїм змістом.

В якості виконавця за договором про управління організацією - керуючого - може виступати як юридична особа (комерційна організація, за винятком унітарного підприємства), так і індивідуальний підприємець. За договором про управління організацією керуючому передаються повноваження одноосібного виконавчого органу організації. Поряд з цим комерційна організація має право залучити громадянина для виконання функцій одноосібного виконавчого органу не за договором про управління суспільством, а за договором найму - найняти його як професійного топ-менеджера (директора, генерального директора).

Згідно зі ст. 273 Трудового кодексу РФ, якщо управління організацією здійснюється не за договором про управління, відносини між керівником організації та цією організацією є трудовими і підпадають під дію законодавства про працю. Підставою виникнення трудових відносин з громадянином, що приймається на роботу в організацію як її керівника (одноосібного виконавчого органу), є трудовий договір. Наявність наведених положень в ТК РФ не виключає можливості укладення з найнятим керівником не трудового договору, а особливого договору, за умовами якого інтереси керівника ставляться в пряму залежність від інтересів організації. Такий договір можна було б визнати особливим видом договору і назвати договором комерційного найму керуючого.

У п. 2 ст. 19 («Участь підприємця у розподілі прибутку підприємства») Закону про підприємства було закріплено таке положення: «Підприємець, який працює за договором (контрактом), може отримувати винагороду як у формі заробітної плати, так і у формі частки прибутку підприємства. Форми, порядок і умови оплати праці підприємця визначаються договором (контрактом), укладеним з власником майна підприємства ».

Згідно абз. 4 п. 3 ст. 69 Федерального закону «Про акціонерні товариства» «на відносини між суспільством і одноосібним виконавчим органом суспільства (директором, генеральним директором) і (або) членами колегіального виконавчого органу товариства (правління, дирекції) дія законодавства України про працю поширюється у частині, що не суперечить положенням цього Закону ». Це положення викликало необхідність включити до ТК РФ правило про те, що рішення уповноваженого органу юридичної особи або власника майна організації, або уповноваженого власником особи (органу) про дострокове розірвання трудового договору є додатковою підставою для припинення трудових правовідносин (ст. 278 ТК РФ). Проте становище, закріплене в абз. 2 п. 3 ст. 69 Федерального закону «Про акціонерні товариства», може бути піддано розширювальному тлумаченню в тому сенсі, що ставлення суспільства з його топ-менеджером виходять за рамки трудових відносин і, отже, за межі трудового права. У всякому разі, якщо професійний топ-менеджер «працює» на умовах одержання частини прибутку очолюваної ним організації і приймає на себе повністю або частково можливі ризики діяльності цієї організації, її правовий статус ближче до статусу індивідуального підприємця, ніж до статусу керівника, який працює за трудовим договором.

Не визначено в чинному законодавстві та правовий статус так званих олігархів, під якими маються на увазі громадяни, що володіють значним капіталом і мають у власності великі пакети акцій великих акціонерних товариств. Як правило, олігархи є або керуючими (генеральними директорами), або членами рад директорів (спостережних рад), у багатьох випадках - головами рад директорів, тих акціонерних товариств, акціями яких вони володіють. Використовуючи механізм переважної участі в статутному капіталі товариства, олігархи здійснюють, по суті, підприємницьку діяльність через підконтрольні їм юридичні особи, залишаючись громадянами, вільними від тягаря правового статусу індивідуального підприємця 1. І тим не менш згідно з чинним законодавством олігархи не є суб'єктами підприємницької діяльності, що дозволяє їм займати різні посади на державній цивільній службі, аж до посад губернаторів суб'єктів Російської Федерації. Для того щоб усунути це протиріччя, слід встановити правовий статус громадян - акціонерів (учасників), які в силу переважної участі в статутному капіталі товариства мають правову можливість управляти справами такого суспільства, і зокрема визначати рішення, що приймаються загальними зборами акціонерів (учасників) цього товариства .

Представляється, що в чинному законодавстві повинні бути передбачені певні правові форми (правові можливості) підприємництва, допускають різні способи здійснення підприємницької діяльності. Положення, які були закріплені раніше в Законі про підприємства, можуть бути розвинені і конкретизовані з урахуванням накопиченого за останнє десятиліття досвіду правового регулювання відносин за участю підприємців.

2. За Законом про підприємства індивідуальна підприємницька діяльність без створення юридичної особи могла здійснюватися силами тільки самого підприємця і членів його сім'ї. Тому в тих випадках, коли індивідуальний підприємець мав намір використовувати найманих працівників, він був зобов'язаний, як було сказано в п. 3 ст. 2 Закону, «зареєструвати підприємство», тобто заснувати юридичну особу - комерційну організацію. Нині законодавство не забороняє індивідуальному підприємцю залучати найманих працівників і експлуатувати їх працю без утворення юридичної особи. Індивідуальний підприємець сам виступає в якості роботодавця та укладає з найманими працівниками трудові договори. Більш того, згідно з позицією Президії Вищого Арбітражного Суду РФ щодо найнятих ним працівників індивідуальний підприємець виконує «функції і обов'язки, властиві посадовій особі і передбачені трудовим законодавством»; отже, за порушення вимог трудового законодавства індивідуальний підприємець може бути «притягнутий до адміністративної відповідальності не в як суб'єкта підприємницької діяльності та не у зв'язку з її здійсненням, а як учасник трудових правовідносин, що допустив порушення законодавства про працю »1.

Але індивідуальні підприємці воліють не обтяжувати себе необхідністю займатися оформлювальними обов'язками. У результаті по всій території Росії повсюдно склалася практика експлуатації індивідуальними підприємцями інших громадян без будь-якого юридичного оформлення найму, з оплатою їх праці безпосередньо «з рук в руки» без будь-яких документів і, природно, без сплати податків. Ця хибна практика є одним з основних джерел, що підживлюють тіньову економіку, яка, як ракова, пухлина роз'їдає громадянське суспільство в Росії. Тому видається доцільним знову повернутися до стану, раніше передбаченим у Законі про підприємства, та встановити, що громадянин, який здійснює підприємницьку діяльність без створення юридичної особи, не має права використовувати найману працю інших громадян, у тому випадку, коли індивідуальний підприємець має намір використовувати у своєму бізнесі працю інших громадян, він зобов'язаний створити юридичну особу в одній із передбачених законом організаційно-правових форм.

3. Поряд з іншими організаційно-правовими формами юридичних осіб - комерційних організацій за Законом про підприємства допускалася така організаційно-правова форма, як індивідуальне (сімейне) приватне підприємство (ст. 8). Ця організаційно-правова форма активно використовувалася громадянами для здійснення підприємницької діяльності за допомогою юридичної особи; на жаль, даних статистики про кількість індивідуальних приватних підприємств (ИЧП) не збереглося, імовірно їх було не менше, якщо не більше, ніж господарських товариств, товариств та виробничих кооперативів , разом узятих. У Цивільному кодексі РФ такої організаційно-правової форми немає, а перелік організаційно-правових форм комерційних організацій, передбачений у Цивільному кодексі України, є вичерпним, і в даний час створити індивідуальне приватне підприємство при всьому бажанні неможливо.

Не зовсім ясно, чому розробники ГК РФ відкинули цю форму; можна лише припустити, що негативне ставлення до індивідуального приватному підприємству спричинено таким істотним ознакою, як неподільність статутного капіталу ИЧП на частки. По суті, ИЧП - це різновид унітарного підприємства, а унітарним підприємством, відповідно до ЦК РФ, можуть бути тільки державні та муніципальні юридичні особи. Однак сама по собі неподільність статутного капіталу комерційної організації не грає будь-якої негативної ролі ні для ведення підприємницької діяльності, ані для виконання юридичною особою будь-яких своїх зобов'язань, у тому числі податкових зобов'язань перед державою; навряд чи якимось чином ущемляються інтереси контрагентів комерційної організації , статутний капітал якої неподільний.

Варто було б повернутися до цієї організаційно-правову форму юридичної особи і передбачити її у Цивільному кодексі України. Представляється, що відновлення такої організаційно-правової форми юридичної особи, як індивідуальне приватне підприємство громадянина, не спричинило б за собою будь-яких негативних наслідків ні для економіки, ні для правової системи нашої держави. Навпаки, це розширило б коло організаційно-правових форм комерційних організацій і надало б громадянам самим вирішувати питання про форму створюваного ними юридичної особи - з діленим статутним капіталом (господарське товариство, господарське товариство, виробничий кооператив) або з неподільним статутним капіталом (індивідуальне приватне підприємство) .

4. У Законі про підприємства передбачалися два види господарських товариств: повне (ст. 9) і змішане (ст. 10). Змішане товариство було юридичною особою, і ця організаційно-правова форма перейшла у Цивільному кодексі України, але під іншою назвою - «товариство на вірі» (ст. ст. 82 - 86). Повне товариство за Законом про підприємства не визнавалося юридичною особою (п. 3 ст. 9); аналогом такого повного товариства є нині просте товариство як договірна форма спільної діяльності без створення юридичної особи (ст. ст. 1041-1054 ГК РФ). По ДК РФ повне товариство так само, як і товариство на вірі, визнано юридичною особою. Наскільки адекватно таке вирішення питання сутності підприємництва? Практика висуває це питання, оскільки число господарських товариств, створених як юридичні особи за останні 10 років, незначно, воно не перевищує однієї десятої відсотка від загальної кількості комерційних організацій, зареєстрованих в країні: повних товариств - 482, товариств на вірі - 697 1.

Чому ж така організаційно-правова форма комерційної організації, як повне господарське товариство, неактивно використовується в підприємницькій практиці? Причин тому кілька. Одна з них - це, безсумнівно, субсидіарну відповідальність за зобов'язаннями повного товариства, яку його учасники несуть солідарно своїм майном (п. 1 ст. 75 ЦК). Створювати повне товариство для комерційних організацій, нелогічно і безглуздо; якщо кілька комерційних організацій захочуть спільно займатися яким-небудь бізнесом, вони не будуть створювати для цього нова юридична особа, а укладуть договір простого товариства або сформують фінансово-промислову групу, яка, як і просте товариство, не є юридичною особою за чинним законодавством. Що стосується громадян - індивідуальних підприємців, то для них психологічно важко засновувати для заняття бізнесом така юридична особа, за зобов'язаннями якого доведеться нести майнову відповідальність, та ще всім своїм майном, за винятком тих речей, на які не звертається стягнення.

Друга причина полягає в тому, що в сучасних умовах ведення бізнесу через юридичну особу передбачає певне структурування юридичної особи як організації, що має виробничу та адміністративно-управлінську структури, очолювані постійно діючим виконавчим органом (одноосібним чи колегіальним), який, і тільки він, а не учасники юридичної особи, наділений правом виступати від імені юридичної особи без довіреності. У повному ж товаристві роль виконавчого органу незначна, бо, за загальним правилом, кожен повний товариш має право вчиняти правочини від імені товариства - юридичної особи; в такому випадку виконавчий орган або взагалі не потрібний, або при великому обсязі комерційних операцій він все ж таки створюється для виконання допоміжних функцій: оформлення документів, ведення бухгалтерського обліку, подання статистичної та податкової звітності тощо У більшості випадків ведення справ у повному товаристві доручається одному з партнерів - повних товаришів - керуючому партнеру, який протягом певного терміну, на який він обраний керуючим партнером, виконує функції одноосібного виконавчого органу. При такому варіанті організації діяльності повного товариства воно, по суті, мало чим відрізняється від господарського товариства.

Якщо вже зберігати повне товариство як організаційно-правову форму юридичної особи - комерційної організації, то слід було б у розвиток норм Цивільного кодексу РФ скоригувати основні положення про повне товариство, а саме: 1) передбачити вимоги до мінімального розміру статутного (складеного) капіталу повного товариства, який повинен бути відносно великим, щоб виконувати гарантує функцію; 2) обмежити можливість солідарної субсидіарної відповідальності повних товаришів тільки тими випадками, коли кожен повний товариш здійснює операції від імені товариства; 3) встановити, що установчими документами господарського товариства є установчий договір і статут. Пропоновані зміни зроблять таку організаційно-правову форму комерційної організації, як повне товариство, більш затребуваною у сучасних умовах підприємництва в Росії.

5. У Законі про підприємства ототожнювалися товариства з обмеженою відповідальністю (ТОВ) і акціонерні товариства закритого типу (АТЗТ), ст. 11 «Товариство з обмеженою відповідальністю (акціонерне товариство закритого типу)». У ГК РФ законодавець розвів ці дві організаційно-правові форми комерційної організації, що є абсолютно справедливим, оскільки тільки акціонерне товариство, в тому числі закрите (ЗАТ, раніше називалося - АТЗТ), випускає такі цінні папери, як акції, і, як зазначено в п. 1 ст. 99 ГК, статутний капітал акціонерного товариства «складається з номінальної вартості акцій товариства, придбаних акціонерами». Товариство з обмеженою відповідальністю (ТОВ, колишнє ТОВ) не має права емітувати акції, а його статутний капітал «складається з вартості вкладів його учасників» (п. 1 ст. 90 ЦК). Товариства з обмеженою відповідальністю стали переважаючою організаційно-правовою формою комерційних організацій: їх налічується 1327320, що становить більше 80% від загального числа зареєстрованих комерційних організацій (1648942), тоді як кількість акціонерних товариств (відкритих і закритих) значно менше: всього - 168583, то тобто трохи більше 10% від загального числа комерційних організацій. Ці дані свідчать про те, що закриті акціонерні товариства не користуються великою популярністю в інвесторів і не затребувані в достатній мірі у середовищі підприємництва. Причини очевидні: відсутність можливості розміщувати акції за відкритою підпискою і дію права переважної купівлі настільки зближують ЗАТ з ТОВ, що засновникам, як громадянам, так і юридичним особам, набагато простіше створити і зареєструвати ТОВ, ніж ЗАТ.

Тому давно вже назріла необхідність або взагалі відмовитися від такої організаційно-правової форми, як ЗАТ, або внести суттєві корективи в основні характеристики ЗАТ з тим, щоб ЗАТ більшою мірою було саме акціонерним товариством, а не товариством з обмеженою відповідальністю. Лише окремі, головним чином зовнішні, ознаки ЗАТ можуть збігатися з відповідними зовнішніми ознаками ТОВ, наприклад, число акціонерів повинно бути все ж таки відносно невеликим, тобто, як і передбачено зараз Федеральним законом «Про акціонерні товариства» (п. 3 ст. 7) , не повинно перевищувати п'ятдесяти.

Розглянуті вище проблеми наочно ілюструють не тільки певну спадкоємність Цивільного кодексу РФ з Законом про підприємства в питаннях, пов'язаних з правовими формами підприємницької діяльності, але і те, що самі ці питання не знято і досі з порядку денного. Свого часу була можливість залишити в силі Закон про підприємства, незважаючи на прийняття частини першої ДК РФ; слід було тільки внести до Закону про підприємства всі необхідні зміни з тим, щоб усунути невідповідність його положень положенням частини першої ДК РФ. Якби законодавець пішов по такому шляху, Закон про підприємства продовжував би діяти в новій редакції і грав би роль базового нормативного правового акта в системі законодавства про підприємницьку діяльність. Але так не сталося, і в даний час подібний акт відсутня; в результаті величезний масив законодавства, присвяченого регулюванню підприємницьких відносин, не систематизований і перебуває ніби в «розібраному» незбалансованому стані, не відповідному тому рівню систематизації законодавства, який притаманний галузям російського права, мають консолідовані законодавчі акти типу кодексів.

Консолідований законодавчий акт необхідний і такий галузі російського законодавства, як законодавство про підприємницьку діяльність. В даний час перетворення економіки в цілому завершене, економіка Росії є економікою ринкового капіталістичного типу, основні завдання та напрями економічної політики держави очевидні. У сучасних умовах немає ніяких перешкод для систематизації законодавства про підприємницьку діяльність шляхом прийняття кодифікованого закону (кодексу). Така кодифікація може бути проведена без порушення структури законодавства, що склалася до теперішнього часу. Кодифікація законодавства про підприємницьку діяльність не спричинить за собою будь-яких негативних наслідків для економіки і права, а переваги, які можуть бути досягнуті в результаті цієї кодифікації, очевидні: правове забезпечення та правові гарантії підприємництва в Росії будуть впорядковані і посилені.

Висновок

Результатом соціально-економічних реформ, що проводяться в Росії в останнє десятиліття, став активний розвиток приватного сектору економіки країни. На сучасному етапі зміцнення підприємництва стало не тільки найважливішою економічним завданням, а й метою соціальної політики держави. З урахуванням тривалого періоду радянської влади в країні, відсутність нормативної бази і практичної можливості для підприємництва завдання формування в суспільстві стійкого класу підприємців бачиться непростою. Для відродження сфери підприємництва, як найбільш значущою на етапі становлення ринкової економіки в Росії, необхідним є формування сприятливого правового середовища, здатного послужити грунтом для поетапного розвитку вітчизняного підприємництва.

Формування системи ринкової економіки в сучасній Росії вимагає не тільки комплексного зміни економічних форм господарювання, як основи реформування, а й трансформації норм права, що є правовим полем для даних процесів. Необхідність принципово нового осмислення ринкових господарських відносин ставить перед дослідниками завдання зваженого і професійного підходу до побудови правового регулювання питань підприємництва. При цьому важливо розглянути кожен економічний і правовий інститут окремо та в їх загальної взаємозв'язку, виявити оптимальні в існуючих умовах форми регулювання.

Складність у формуванні повноцінної нормативної бази підприємницької діяльності полягає в тому, що, по-перше, в Росії після багаторічного панування планової економіки, по суті, було втрачено практичний досвід підприємництва, а по-друге, питання приватної підприємницької діяльності були надовго повністю вилучені з предмета регулювання цивільного права. У такій ситуації необхідно також враховувати самобутність розвитку російського суспільства та законодавства і дуже зважено підходити до запозичення тих чи інших норм, що регулюють підприємницьку діяльність, з законодавства зарубіжних країн.

Забезпечення реальної можливості підприємців здійснювати цивільні права і виконувати обов'язки - є одна з найбільш актуальних напрямів реалізації державної влади. Правова політика в економічній сфері - це законодавчо встановлена ​​і заснована на національній юридичній доктрині, комплексна, послідовна і стабільна діяльність держави, спрямована на формування ефективного механізму реалізації та захисту цивільних прав, виконання обов'язків. Мета її полягає в забезпеченні суб'єктів права реальною можливістю здійснення їхніх громадянських правочинів з допомогою послідовно організованих юридичних дій та засобів, захисту законних інтересів підприємців, а також створення цілісної системи правового регулювання економічних відносин.

Враховуючи багатофункціональний характер підприємницької діяльності та значущі соціально-суспільні завдання підприємництва (загальноекономічна, інноваційна, ресурсна, соціальна, організаторська та ін), - воно має вивчатися як комплексне явище, що поєднує в собі, економічний і правовий елементи. Саме з позиції комплексного правового регулювання необхідно підходити до формування відповідної сучасним російським умовам правової основи діяльності індивідуальних підприємців, як найбільш активних учасників товарного ринку та економіки держави.

Правовий статус індивідуального підприємця, як суб'єкта малого бізнесу, в значній мірі характеризується особливостями процесу виникнення, здійснення і припинення його діяльності. Праці, присвячені правовому регулюванню підприємницької діяльності, займають вагоме місце в правовій науці. При цьому існуючі в доктрині дослідження до недавнього часу стосувалися, як правило, більшою мірою правового становища колективних підприємців, а в дослідженнях в області підприємницького права основний акцент традиційно робився на розкриття механізму правового регулювання господарських товариств і товариств.

Положення, що виносяться на захист:

1. Зіставляючи правосуб'єктність громадян та правовий статус індивідуальних підприємців, закріплених у ст. 17,18,23 ГК РФ, виявляється їх неузгодженість. Якщо правоздатність громадянина приурочена до моменту його народження (п. 2 ст. 17 ЦК), а одним з елементів її змісту є здатність громадян займатися підприємницькою діяльністю, то положення п. 1 ст. 23 ГКРФ про те, що громадянин має право займатися підприємницькою діяльністю з моменту державної реєстрації його як підприємця, не узгоджується ні з моментом виникнення цивільної правоздатності, ні з її змістом. Громадянин є суб'єктом цивільного права з моменту народження. Громадянин-підприємець стає таким з моменту його державної реєстрації. Зміст же праводееспособності громадянина-підприємця у п. 1 ст. 23 ГК РФ можна представити так: «Зміст правовозможності і дієздатності громадян-підприємців становить можливість займатися підприємницькою діяльністю і самим здійснювати цю діяльність».

2. Відсутність у законі (ст. 2 ГК РФ) чітких критеріїв «систематичності» - однієї з основних характеристик підприємництва породжує необхідність уточнити її шляхом вказівки на постійний, регулярний характер підприємницької діяльності - пропонується законодавчо затвердити юридичний прецедент (судову практику) як джерело права щодо підприємницької діяльності.

Список використаної літератури

I. Нормативні акти

  1. Цивільний кодекс РФ (з урахуванням змін і доповнень станом на 25 листопада 2005 р.). - М.: ГроссМедіа, 2006. - 384 с.;

  2. Кодекс РФ про адміністративні правопорушення (в редакції від 20.12.2001). - М.: вид. «ЕЛІТ», 2004. - 224 с.;

  3. Арбітражний процесуальний кодекс Російської Федерації від 24.07.2002 № 95-ФЗ (прийнятий ГД ФС РФ 14.06.2002) в ред. від 09.03.2010 / / Відомості Верховної РФ, 29.07.2002, № 30, ст. 3012.

  4. Федеральний закон від 27.04.03 р. № 4866-1 «Про оскарженні до суду дій і рішень, які порушують права і свободи громадян» / електронна версія системи «Консультант-Плюс»

  5. Федеральний закон від 26.12.2008 № 294-ФЗТ (ред. від 27.12.2009) «Про захист прав юридичних осіб і індивідуальних підприємців при здійсненні державного контролю (нагляду) і муніципального контролю» (прийнято ДД ФС РФ 19.12.2008) (з изм . і доп., що вступають в силу з 01.01.2010) / / «Збори законодавства РФ», 29.12.2008, № 52 (ч. 1), ст. 6249

  6. Федеральний закон від 24.07.2007 № 209-ФЗ (ред. від 27.12.2009) «Про розвиток малого і середнього підприємництва в Російській Федерації» (прийнято ДД ФС РФ 06.07.2007) / / «Збори законодавства РФ», 30.07.2007, № 31, ст. 4006

  7. Федеральний закон від 08.08.2001 № 129-ФЗ (ред. від 27.12.2009) «Про державну реєстрацію юридичних осіб і індивідуальних підприємців» (прийнято ДД ФС РФ 13.07.2001) / / «Збори законодавства РФ», 13.08.2001, № 33 (частина I), ст. 3431

  8. Указ Президента РФ від 29.06.1998 № 730 «Про заходи щодо усунення адміністративних бар'єрів при розвитку підприємництва» / / «Російська газета», № 122, 01.07.1998

II. Література

  1. Абакумова Є.Б. Підприємництво в Росії. Питання принципів правового регулювання / / Росія: тенденції та перспективи розвитку: Збірник наукових статей РАЦС, ІНІСН, СЗАГС. Випуск 5. Частина 1. / Під заг. ред. В.К. Єгорова, А.С. Горшкова, В.М. Герасимова, М.А. Кашина - М.: Изд-во РАГС, 2006. С. 190-192.

  2. Абакумова Є.Б. Організаційно-правові основи підприємницької діяльності громадянина РФ / / Росія: тенденції та перспективи розвитку: Збірник наукових статей РАЦС, ІНІСН, СЗАГС. Випуск 4 / під заг. ред. В.К. Єгорова, А.С. Горшкова, В.М. Герасимова, М.А. Кашина - М.: Изд-во РАГС, 2005. С. 89-90.

  3. Власов А.А. Цивільне процесуальне право: Підручник. - М.: ТК Велбі, 2007. - 432 с.;

  4. Цивільне право: Підручник, частина 1. - М.: ИНФРА-М. - 2006, 454 с.;

  5. Цивільне право: Підручник, частина 2. - М.: МТК «Східний експрес». - 2006, 656 с.;

  6. Цивільне право в 2-х томах, Т2 Напівтім 1: Підручник / відп. ред. проф. Е.А. Суханов - М.: Изд-во БЕК. - 2007, 704 с.;

  7. Жилінський С.Е. Підприємницьке право: Уч. М.: НОРМА, 2007. - 672 с.;

  8. Гришин І.П., Гришина І.І. Цивільний процес: питання та відповіді / під ред. д.ю.н. проф. М.К. Треушнікова. - М.: Юриспруденція, 2007. - 224 с.;

  9. Данилов Е.П. Цивільний процесуальний кодекс РФ. Практичний посібник. Коментар і постатейні матеріали. Судова та адвокатська практика. Зразки документів. Видання 2-е. - М.: Право і Закон, 2008. - 832 с.;

  1. Корецький А.Д. Договірне право Росії. Основи теорії та практика реалізації. - М.: ІКЦ «МарТ», - 20064, 528 с.;

  2. Корнійчук Г.А. Арбітражне процесуальне право. - М.: ТК Велбі, 2007. - 280 с.;

  3. Лисиця В.М. Про розвиток малого і середнього підприємництва в умовах фінансово-економічної кризи / / Підприємницьке право. 2009. № 4. С. 23 - 26.

  4. Підприємницьке право: Уч. \ Під. ред. Є.П. Губіна М.: МАУП, 2007. - 416 с.;

  5. Підприємницьке право: Уч. М.: МАУП, 2008. - 727 с.;

  6. Саакян С.А. Особливості правового регулювання підприємницької діяльності / / Адміністративне право та процес. 2009. № 4. С. 31 - 32.

  7. Саттаров В.С. Захист суб'єктів підприємницької діяльності / / Законність. 2009. № 10. С. 22 - 24.

  8. Семенушкіна А.М. Правові аспекти поняття суб'єктів малого та середнього підприємництва / / Підприємницьке право. 2009. № 4. С. 18 - 22.

  9. Судова практика у господарських справах \ Склав к.ю.н. І.В. Єршова М.: Юриспруденція, 2007. - 624 с.;

  10. Тихомиров М.Ю. Індивідуальний підприємець: правове становище і види діяльності. 3-тє вид., Доп. і зм. - М.: Видавництво Тихомирова М.Ю., 2009. 157 с.

  11. Фоков А.П. Цивільне право. Загальна і особлива частина: Уч. М.: КНОРУС, 2008. - 688 с.;

1 Комерційними визнаються організації, які є юридичними особами і переслідують одержання прибутку як основної мети діяльності. У Російській Федерації юридичні особи, які є комерційними організаціями, можуть створюватися у формі господарських товариств і товариств, виробничих кооперативів, державних і муніципальних унітарних підприємств.

1 Див, наприклад: Підприємницьке право Російської Федерації / Відп. ред. Є.П. Губін, П.Г. Лахно. М., 2003. С. 30 - 40; Підприємницьке (господарське) право. Підручник у 2 т. Т. 1 / Відп. ред. О.М. Олійник. М., 2003. С. 18 - 28.

1 Див: Підприємницьке право Російської Федерації / Відп. ред. Є.П. Губін, П.Г. Лахно. М., 2003. С. 31 - 32.

2 Підприємницьке (господарське) право. Підручник у 2 т. Т. 1 / Відп. ред. О.М. Олійник. М., 2003. С. 25.

1 Підприємницьке (господарське) право. Підручник у 2 т. Т. 1 / Відп. ред. О.М. Олійник. М., 2003. С. 19.

2 Глава 25 Податкового кодексу РФ

1 СЗ РФ. 2001. № 33 (ч. I). Ст. 3431

2 СЗ РФ. 2003. № 26. Ст. 2565

3 СЗ РФ. 2001. № 33 (ч. I). Ст. 3430; 2002. № 11. Ст. 1020, № 12. Ст. 1093, № 50. Ст. 4925; 2003. № 2. Ст. 169

1 Див: Коментар до Кодексу Російської Федерації про адміністративні правопорушення. Вид. 2-е, перероб. і доп. / Ред. І.І. Веремеєнко, Н.Г. Саліщева, Є.М. Сидоренко, О.Ю. Якимів. М., 2002. С. 440.

2 Російська газета. 2004. 7 грудня

1 СЗ РФ. 2004. № 31. Ст. 3215

1 СЗ РФ. 1998. № 2. Ст. 224; 1999. № 16. Ст. 1933; 2002. № 16. Ст. 1499, № 30. Ст. 3029

2 СЗ РФ. 2001. № 33 (ч. I). Ст. 3431; 2003. № 26. Ст. 2565

1 Управителем може бути, наприклад, індивідуальний підприємець, якому за договором з господарським товариством передані повноваження виконавчого органу товариства. Прийняття рішення про передачу повноважень виконавчого органу управляючому в таких випадках відноситься до виключної компетенції загальних зборів учасників (акціонерів) товариства / / Відомості Верховної. 2002. № 43. Ст. 4190.

1 Див: Шанін В. Податок з примари / / Російська газета. 2004. 27 липня

1 СЗ РФ. 2002. № 22. Ст. 2031

2 При цьому громадянин Росії, що має також громадянство (підданство) іноземної держави, розглядається Російською Федерацією тільки як громадянин РФ, за винятком випадків, передбачених міжнародним договором РФ або федеральним законом (ст. 6 ФЗ "Про громадянство РФ")

3 СЗ РФ. 2002. № 30. Ст. 3032

4 Див, наприклад: Тихомиров М.Ю. Коментар до нового Житлового кодексу Російської Федерації. М.: Изд. Тихомирова М.Ю., 2005

1 Див: Цивільне право: Підручник. У 3 т. Т. 1. 6-е вид., Перераб. і доп. / Відп. ред. А.П. Сергєєв, Ю.К. Толстой. М.: ТК "Велбі"; Проспект, 2003. С. 117, 119

1 Див: Зикова Т. 15-річний капітан бізнесу / / Російська газета. 2008. 29 листопада

1 Див: Залеський В.В. Коментар до Федерального закону "Про державну реєстрацію юридичних осіб і індивідуальних підприємців". М.: Изд. Тихомирова М.Ю., 2003. С. 139

2 Див: Волгін В.В. Індивідуальний підприємець: Практичний посібник. 6-е вид., Перераб. і доп. М.: Дашков і Ко, 2003. С. 16

3 СЗ РФ. 2001. № 33 (ч. I). Ст. 3431; 2003. № 26. Ст. 2565

1 Див: Підприємницьке право Російської Федерації / ред. Є.П. Губін, П.Г. Лахно. М., 2003. С. 174

2 Див: Підприємницьке право Російської Федерації / ред. Є.П. Губін, П.Г. Лахно. М., 2003. С. 176

1 СЗ РФ. 1997. № 47. Ст. 5340; 2001. № 44. Ст. 4149; 2002. № 18. Ст. 1724

1 Див: Ожегов С.І., Шведова Н.Ю. Тлумачний словник російської мови: 80 000 слів і фразеологічних виразів. 4-е вид., Доповнене. М.: Азбуковнику, 1997. С. 814

2 Див: Гейхман В.Л., Дмитрієва І.К. Трудове право: Підручник для вузів. М.: РПА МЮ РФ, 2002. С. 10

1 Див: Волгін В.В. Індивідуальний підприємець: Практичний посібник. 6-е вид., Перераб. і доп. М.: Дашков і Ко, 2003. С. 15

2 Див докладніше: Коментар до Трудового кодексу Російської Федерації / За заг. ред. М.Ю. Тихомирова. М.: Изд. Тихомирова М.Ю., 2005. С. 671 і сл.

1 Див: Радянська історична енциклопедія / Гол. ред. Є.М. Жуков. М., 1965. Т. 8. С. 301 - 304

2 Див: Декрет ВЦВК і РНК РРФСР від 10 (23) .11.1917 "Про знищення станів і цивільних чинів"

1 Відомості СРСР. 1989. № 15. Ст. 105

2 Відомості СРСР. 1990. № 25. Ст. 460

3 Відомості СРСР. 1991. № 26. Ст. 733

4 Відомості СРСР. 1991. № 16. Ст. 442

1 Див: статті 1, 3, 4 Закону СРСР від 02.04.1991 "Про загальні засади підприємництва громадян в СРСР"

2 Відомості РРФСР. 1990. № 30. Ст. 416; 1992. № 34. Ст. 1966

3 Відомості РРФСР. 1990. № 30. Ст. 418; 1992. № 34. Ст. 1966; 1993. № 32. Ст. 1231, 1256

4 Відомості РРФСР. 1991. № 16. Ст. 499

5 Відомості РРФСР. 1991. № 29. Ст. 1005

6 Відомості РРФСР. 1991. № 27. Ст. 927

1 Відомості РРФСР. 1991. № 29. Ст. 1008

2 Відомості РФ. 1992. № 11. Ст. 527

3 Відомості СРСР. 1986. № 47. Ст. 964

1 За цієї причини Закон РРФСР "Про підприємства і підприємницької діяльності", як правило, не передбачав право власності юридичної особи на майно - воно перебувало у власності засновників. Це стосувалося не тільки державних, муніципальних підприємств, але і індивідуальних (сімейних) приватних підприємств, змішаних товариств, товариств з обмеженою відповідальністю

2 Наприклад, Закон РРФСР "Про підприємства і підприємницької діяльності" визначав підприємницьку діяльність як ініціативну самостійну діяльність громадян і їх об'єднань, спрямовану на отримання прибутку. При цьому, згідно зі ст. 1 цього Закону, "підприємницька діяльність здійснюється громадянами на свій ризик і під майнову відповідальність у межах, визначених організаційно-правовою формою підприємства"

1 Див, наприклад: Цивільне право. Том 1. Підручник. Вид. 5-е, перероб. і доп. / Под ред. А.П. Сергєєва, Ю.К. Толстого. М., 2002. З. 127

2 Відомості РФ. 1992. № 8. Ст. 360

1 Російська газета. 1993. 25 грудня

1 Див: Коментар до Конституції РФ. Вид. 2-е, доп. / Відп. ред. Л.А. Окуньков. М.: БЕК, 1996. С. 6

2 Див: ст. 17 Конституції РФ

3 Див: Коментар до Конституції Російської Федерації. Вид. 2-е, доп. і перераб. / Відп. ред. Л.А. Окуньков. М.: БЕК, 1996. С. 66. Див також: ст. 18 Конституції РФ

1 СЗ РФ. 1994. № 13. Ст. 1447; 2001. № 7. Ст. 607, № 51. Ст. 4824

1 Див: ст. 4 ФЗ від 30.11.1994 "Про введення в дію частини першої Цивільного кодексу Російської Федерації" / / Відомості Верховної. 1994. № 32. Ст. 3302

2 Див: Російська газета. 2003. 4 листопада

3 Див: Зикова Т. Від податків не сховаються навіть "мертві" / / Російська газета. 2007. 5 березня

1 Див: Російська газета. 2009. 31 грудня

2 Див докладніше: Гололобов Д.В. Корпоративний і державний шантаж / / Правова реформа, судова реформа і конституційна економіка: Збірник статей / Упорядник П.Д. Баренбойм. М.: Изд. Тихомирова М.Ю., 2009. С. 179 і сл.

3 Див: Ясин Е. складчину з державою / / Російська газета. 2008. 17 листопада

4 Див: Щотижневий журнал. 2009. 5 липня - 11 липня. № 26 (127). С. 33.

1 Див: Делягін М. Монополії знімають вершки / / Російська газета. 2009. 16 квітня

2 Див: Юргенс І. Капітали біжать від терактів / / Російська газета. 2009. 10 вересня

3 Див: Велетмінскій І. Не в кліматі справу / / Російська газета. 2009. 23 червня

4 Див: Гладунов О., Паніна Т. Повернення в розстрочку / / Російська газета. 2008. 18 січня

5 Див: Щотижневий журнал. 2008. 5 липня - 11 липня. № 26 (127). С. 10

1 Див: Щотижневий журнал. 2004. 26 липня - 1 серпня. № 29 - 30 (130 - 131). С. 35

1 Див: Заява Уповноваженого з прав людини в Російській Федерації / / Російська газета. 2008. 25 квітня

2 Див: Зикова Т. Москва сльозам не вірить / / Російська газета. 2008. 21 квітня

1 Див: Лашкина Є. Президент хоче податкової стабільності / / Російська газета. 2006. 25 квітня

2 Див: Косівський В. Лютий. Дістати чорнил і плакати / / Російська газета. 2009. 21 лютого

1 Див: Владикіна Т. Які права найбільше хвилюють росіян / / Російська газета. 2009. 4 листопада

2 Див: Яковлєва Є. Збільшувальне скло волі / / Російська газета. 2009. 25 листопада

3 На жаль, це не близька перспектива. За даними опитувань громадської думки за жовтень 2004 р., люди практично не сподіваються на допомогу представників структур правопорядку. На питання про наявність довіри правоохоронним органам 27% опитаних відповіли негативно, 46% зізналися, що ставляться до них "швидше, з побоюванням". Див: Чорненька О. Не вірю / / Щотижневий журнал. 2004. 8 листопада - 14 листопада. № 43 (144)

1 Див: Доповідь Уповноваженого з прав людини в РФ за 2008 рік / / Російська газета. 2009. 31 березня

2 Див докладніше: Зорькін В.Д. Тези про правову реформу в Росії / / Правова реформа, судова реформа і конституційна економіка: Збірник статей / Упорядник П.Д. Баренбойм. М.: Изд. Тихомирова М.Ю., 2008. С. 7 і сл.

1 Див: Коментар до цивільного кодексу Російської Федерації, частини першої (постатейний). Вид. 2-е, испр. і доп., з використанням судово-арбітражної практики / Відп. ред. О.Н. Садиков. М.: Юридична фірма "Контракт"; Инфра-М, 2003. С. 74

1 Див: Лаптєв В.В. Суб'єкти підприємницького права: Навчальний посібник. М.: МАУП, 2003. С. 26

2 Див, наприклад: Підприємницьке (господарське) право: Підручник. У 2 т. Т. 1 / Відп. ред. О.М. Олійник. М.: МАУП, 2003. С. 235

1 Вісник ВАС РФ. 2005. № 5

1 Відомості РФ. 1992. № 8. Ст. 360

1 Див: Бізнес в Росії: універсальний юридичний довідник підприємця / Відп. ред. М.Ю. Тихомиров. М.: Изд. Тихомирова М.Ю., 1996. С. 267

2 СЗ РФ. 1994. № 32. Ст. 3302

3 Див: Лаптєв В.В. Суб'єкти підприємницького права: Навчальний посібник. М.: МАУП, 2003. С. 51

4 СЗ РФ. 2001. № 33 (ч. I). Ст. 3431; 2003. № 26. Ст. 2565, № 50. Ст. 4855; Російська газета. 2003. 27 грудня

1 Затверджені Постановою Уряду РФ від 19.06.2002 № 439 "Про затвердження форм та вимог до оформлення документів, що використовуються при державній реєстрації юридичних осіб, а також фізичних осіб як індивідуальних підприємців" / / Відомості Верховної. 2002. № 26. Ст. 2586; 2003. № 7. Ст. 642; 2003. № 43. Ст. 4238

2 СЗ РФ. 2002. № 26. Ст. 2586; 2003. № 7. Ст. 642; 2003. № 43. Ст. 4238

1 При цьому наявний статус фізичної особи як індивідуального підприємця не змінюється

1 Див: ФЗ "Про банки і банківську діяльність", в ред. ФЗ від 03.02.1996 / / Відомості Верховної. 1996. № 6. Ст. 492; 1998. № 31. Ст. 3829; 1999. № 28. Ст. 3459, 3469; 2001. № 26. Ст. 2586, № 33. Ст. 3424; 2002. № 12. Ст. 1093

1 Див: Бюлетень ЗС РФ. 1997. № 5. С. 2

1 Див: Коментар до Трудового кодексу Російської Федерації / Відп. ред. А.М. Курінний, С.П. Маврін, Е.Б. Хохлов. М.: МАУП, 2005. С. 845 - 846; автор коментаря до глави 43 "Особливості регулювання праці керівника організації та членів колегіального виконавчого органу організації" - А.В. Гребенщиков

1 Багато хто з так званих олігархів постійно знаходяться в центрі уваги засобів масової інформації. Наприклад, один з таких олігархів - власник найбільшого в Росії виробника сталі Новолипецького металургійного комбінату Володимир Лісін, якому належало близько 90% акцій НЛМК, продала 7% акцій НЛМК за 609 млн. доларів США. Див: Кочева О. Володимир Лісін розжився готівкою. Власник НЛМК заробив 609 млн. доларів на продажу 7% акцій комбінату / / Коммерсант. 2005. 10 грудня.

1 Див: Постанова Президії Вищого Арбітражного Суду РФ від 4 листопада 2003 р. № 8908/03 / / Вісник ВАС РФ. 2004. № 3. С. 42 - 43. Це, далеко не безперечне, тлумачення правового статусу індивідуального підприємця як роботодавця дозволило Президії ВАС РФ зробити парадоксальний висновок про непідвідомчість арбітражному суду спору про притягнення індивідуального підприємця до адміністративної відповідальності за порушення трудового законодавства, допущені ним в якості роботодавця.

1 За даними офіційного інтернет-сайту Федеральної податкової служби Росії (www. № alog.ru), на 1 січня 2005 р. на території Російської Федерації були зареєстровані 1648942 комерційні організації, з них господарські товариства - 1179 (482 - повні, 697 - на вірі).

Додати в блог або на сайт

Цей текст може містити помилки.

Держава і право | Диплом
380.4кб. | скачати

Схожі роботи:
Розвиток законодавства про місцеве самоврядування в РФ
Становлення і розвиток законодавства України про інтелектуальну власність
Розвиток законодавства про захист прав корінних нечисленних нар
Розвиток законодавства про захист прав корінних нечисленних народів у Російській Федерації
Про застосування законодавства регулюючого особливості розгляду справ про адміністративні
Про підприємництво
Підприємництво - сутність форми спільне і мале підприємництво
Розвиток адміністративного законодавства
Розвиток конституційного законодавства в Російській Федерації
© Усі права захищені
написати до нас