Реалізація норм права Проблема реалізації

[ виправити ] текст може містити помилки, будь ласка перевіряйте перш ніж використовувати.

скачати

МІНІСТЕРСТВО ВНУТРІШНІХ СПРАВ УКРАЇНИ

Білгородський ЮРИДИЧНИЙ ІНСТИТУТ

Кафедра державно-правових дисциплін

Дисципліна Теорія держави і права

Реферат

на тему: «Реалізація норм права»

Підготував:

Слухач 454 групи

Зайцев А.А.

Білгород - 2008 р.

План

Вступна частина

1. Поняття та форми безпосередньої реалізації норм права

2. Поняття, ознаки і підстави застосування норм права

3. Стадії застосування норм права

4. Поняття, ознаки та види актів застосування норм права

5. Прогалини в законодавстві та способи їх усунення

Заключна частина

Література:

  1. Основна

Абдулаєв М.І., Комаров С.А. Проблеми теорії держави і права / Підручник. СПБ.: Пітер, 2003. Гол. 17.

Загальна теорія держави і права. Академічний курс у 3 томах. Вид. 2-е, перероб. і доп. Відп. ред. проф. М.М. Марченко. Том 2. - М., 2002. Гол. ХХ.

Теорія держави і права / За ред. Н.І. Матузова і А.В. Малько - М., 2000. Лекція 18.

Теорія держави і права / За ред. В.М. Корельского і В.Д. Перевалова. - М., 1999. Гол. 25.

              1. Додаткова

Боннер А.Г. Законність і справедливість у правозастосовній діяльності. - М., 1992.

Галаган І.А.. Василенко А.В. До проблем теорії правозастосовних відносин / / Держава і право. 1998. № 3.

Євдокимова Є.Г. Циклічність правозастосування / / Правознавство. 2001. № 6.

Лобанов Г.А. Застосування законодавства за аналогією / / Юрист. 1999. № 10.

Сазонов Б.І. Соціальні, організаційні та правові засади механізму дії закону / / Держава і право. 1993. № 1.

Черкасов А.Д. Про природу правозастосовних актів / / Питання теорії держави і права: Перебудова та актуальні проблеми теорії соціалістичної держави і права: Межвуз. СБ наук. праць. Саратов: Изд-во Сарат. ун-ту, 1991. Вип. 9.

Чеснокова М.Д. Правозастосовча діяльність: деякі соціально-психологічні чинники / / Журнал російського права. 2002. № 11.

Шундиков К.В. Цілі, засоби і результати в правореалізаціонном процесі / / Правознавство. 2001. № 4.

Введення:

Проблема реалізації права має два аспекти: філософський та спеціально-юридичний. У філософському сенсі реалізація права виводиться за рамки традиційних уявлень і не зводиться до заключного етапу дії права. Реалізація права в цьому (філософському) аспекті представляє всі будь-які можливі форми вираження права. Грунтуючись на розрізненні права і закону, визнання первинності права по відношенню до держави (його правотворчої діяльності), розумінні права як міри свободи рівних суб'єктів, філософський підхід вказує на наступні форми реалізації права:

1) втілення права в законі (законодавстві, тобто в нормах позитивного права). Реалізують право суб'єктом в цій формі виступає законодавець, який реалізує право в прийнятих ним правових законах;

2) втілення права у правозастосовчій діяльності органів (посадових осіб) держави, особливо в судовій практиці. Ця форма права виражена (реалізована) правозастосуванням у формі індивідуально-правових актів;

3) втілення права в діяльності, пов'язаної з тлумаченням правових норм. Реалізація права тут виражена у формі інтерпретаційних актів, особливо в актах судового тлумачення;

4) втілення права у фактичній правомірної діяльності різних суб'єктів права. Право в цій формі представлена ​​різними правовими діями.

Кожна з цих форм відображає певний етап (стадію) руху (реалізації) права, починаючи від його втілення в законі і закінчуючи правомірною діяльністю громадян, їх організацій, в якій реалізуються законодавчі приписи, досягаються цілі правового регулювання і на цій основі складається правовий порядок, об'єктивно відповідає природі права.

Реалізація права у зазначеному сенсі охоплює всі види правової діяльності - правотворчу, правозастосовчу, діяльність, пов'язану зі здійсненням правових приписів.

Питання № 1. Поняття та форми безпосередньої реалізації норм права

У спеціально-юридичному сенсі реалізація права являє собою втілення приписів права в правомірної діяльності учасників регульованих правом відносин (тобто тільки останню із зазначених вище форм). Реалізацією права охоплюються не всі форми вираження права (як це розглядає філософський підхід), а лише одна з них, а саме процес перекладу вимог закону в правомірну поведінку.

З точки зору спеціально-юридичного підходу реалізація права починається там, де вже є правове встановлення - норма права. При цьому норма права може бути виражена як в законодавчому акті, так і утримуватися в іншому джерелі права - нормативному договорі, звичаєвому праві або представлена ​​принципом права. Здійснення тих вимог і можливостей, які складають зміст даної норми, і є реалізація права в його спеціально-юридичному розумінні.

Близьким за змістом, проте, більш широким порівняно з поняттям реалізації права є поняття "здійснення права", яким охоплюються всі правомірні акти поведінки, як безпосередніх адресатів права, так і правозастосовних органів. Інакше кажучи, здійсненням права охоплюються і реалізація права та правозастосування.

Застосування права, таким чином, не є частиною (формою, способом) реалізації права. Застосування та реалізація права розрізняються за багатьма підставами. Так, метою реалізації права є втілення правових приписів у фактичній правомірної діяльності. Мета правозастосування-забезпечити нормальний хід правореалізації, тобто надати юридичне сприяння громадянам у реалізації їх прав та обов'язків. Суб'єктами реалізації права є громадяни, їх об'єднання, працівники державних підприємств, організації, що здійснюють надані їм законом права і обов'язки для досягнення певних цілей (особистих, виробничих і т.п.). Суб'єкт правозастосування - особа (державний орган), наділена владними повноваженнями. Є й інші відмінності, про які йтиметься в наступному розділі.

Правозастосування можна розглядати в якості форми (способу) реалізації права, якщо підходити до цього з позицій філософського підходу. З позиції ж спеціально-юридичного підходу правозастосування не вкладається в зміст реалізації права.

Природа, зміст, особливості реалізації права проявляються в наступному:

1) Реалізація права за своїм змістом є правомірна поведінка адресатів права. Неправомірне поведінка не реалізує право і не пов'язане з досягненням його цілей, які укладені в його нормах. Правомірне поведінка є зміст, об'єктивна сторона реалізації права. Реалізація права в цьому сенсі є втілення правових норм у правомірній поведінці суб'єктів права.

2) Реалізація права завжди пов'язана з досягненням певного результату, передбаченого нормою права. Акт поведінки правореалізующей суб'єкта, незалежно від того, використовує він суб'єктивні права або здійснює юридичні обов'язки, пов'язаний з настанням певних юридичних наслідків. Результат права завжди свідчить про результативний дії права, вказує на те, що фактичні і юридичні мети права досягнуті.

Реалізація права з цієї точки зору є фактична правомірна діяльність або правомірні дії, пов'язані з досягненням фактичних результатів. Кінцевий результат реалізації права, отже, не обмежується юридичною стороною (виконати, дотримати вимогу норми права або тільки отримати реєстраційне посвідчення), але й передбачає досягнення тієї корисної мети, до якої прагне законодавець (скажімо, не тільки отримати реєстраційне посвідчення на право здійснення певного виду підприємницької діяльності, а й здійснення такої діяльності).

Таким чином, змістом реалізації права включати як юридично значуща поведінка, так і кінцевий результат - фактично право-мірні дії, пов'язані з досягненням соціально корисного результату.

3) Реалізація права - це не тільки об'єктивувалися дії (і їх результат), але і їх суб'єктивна сторона - відношення правореалізующей суб'єкта до цих дій. Реалізація права з цією (суб'єктивної) сторони представляє собою акт підпорядкування волі адресатів норми її вимогам. З цієї точки зору, вірно, то, що для юридичної кваліфікації поведінки як правомірного його поведінки мотиви не мають вирішального значення. Проте ж для законодавця далеко не байдуже те, як реалізуються вимоги закону - добровільно або під впливом загрози державного примусу. Не маючи таких уявлень, взагалі неможливо створити закон, який виявився б працюючим і досягає своїх цілей. Так, законом можна визначити будь-які розміри податкової ставки по відношенню до фізичних і юридичних осіб. Однак якщо при цьому не будуть ущемлені інтереси платників податків, то вимоги такого закону залишаться, тільки добрими побажаннями і великою проблемою для податкових служб. Даний закон платнику податків виявиться вигідніше порушувати, ніж виконувати.

Вітчизняна юридична наука і практика довгий час не брали до уваги суб'єктивну сторону проблеми реалізації права. Вважалося, що досить прийнятий закон забезпечити санкціями, щоб він виявився працюючим. Проте вже психологічна школа права переконливо довела, що право - це не тільки те, що виражено в нормах права, але і те, що сприйнято психічно свідомістю людини, що керує і спрямовує його дії. Без "дотику" (сприйняття) зі свідомістю людини, його внутрішнім світом норма права не може втілитися в реальних діях.

Значить, реалізація права передбачає наявність певних умов (якісного законодавства, високої правової культури населення) і механізмів (юридичних процедур), які б спонукали адресатів норм діяти у згоді з їх вимогами. Обіцянкою нагород і загроз вдатися до примусу держава, отже, не має в сучасних умовах обходитися, І те, й інше надмірно обтяжливо для суспільства.

Різноманіття норм права, способів їх формулювання в законі, суб'єктів, до яких вони звернені, сфер, в яких відбувається їх реалізація визначає і різноманіття форм реалізації права. У залежності від способів правового регулювання-заборони, позитивного зв'язування і дозволу і відповідних їм видів правових норм - забороняють, зобов'язують і управомочивающих, прийнято виділяти три форми реалізації права: дотримання, виконання і використання.

Дотримання права - така форма реалізації права, яка полягає в утриманні суб'єктів права від вчинення заборонених нормою права дій. Так, учасники дорожнього руху - пішоходи та водії автотранспортних засобів - зобов'язані припинити рух по червоному сигналі світлофора; особи, що укладають договір страхування, зобов'язані утримуватися від страхування протиправних інтересів, страхування збитків від участі в іграх, лотереях і парі; страхування витрат, до яких особа може бути змушений з метою звільнення заручників (ст.928 ЦК України).

Виконання права - форма реалізації, яка полягає в здійсненні суб'єктами права зобов'язує юридичної приписи. Якщо для дотримання права достатньо не вчиняти будь-яких дій, то виконання завжди передбачає вчинення зобов'язаною стороною правовідносини активних дій.

Так, продавець товару зобов'язаний надати покупцеві необхідну і достовірну інформацію про товар, що пропонується до продажу (ст.495 ЦК України); орендодавець зобов'язаний передати наймачеві майно на обумовлених договором умовах (ст.606 ЦК України); орендар повинен своєчасно вносити орендну плату (ст .614 ГК РФ), у відповідності з федеральним Законом "Про основні гарантії виборчих прав громадян Російської Федерації", дільничні виборчі комісії зобов'язані представити для загального ознайомлення списки виборців не пізніше ніж за 30 днів до дня виборів.

Використання права - форма реалізації, яка полягає у вчиненні суб'єктами дозволених правовими нормами дій. Це форма реалізації права обумовлена ​​наявністю прав суб'єкта, які він може у власних інтересах здійснити. Використання права найчастіше виражається в активній формі. Власник права в цьому випадку виконує будь-які дії (укладає угоди, власник передає своє майно в оренду, довірче управління може його заповідати, дарувати, продати і здійснювати інші дозволені йому дії). Однак використання можливе і в несовершении певних дій - відмова обвинуваченого, підозрюваного давати показання, відмова свідка давати показання щодо близьких родичів (ст. 51 Конституції РФ), відмова власника активного виборчого права від участі в голосуванні і ін

Залежно від характеру реалізації права можна виділяти безпосередню і правозастосовчу форми (способи) реалізації права. Безпосередня реалізація права - процес реалізації суб'єктами суб'єктивних прав і юридичних обов'язків без участі правозастосовних органів. Правозастосовча реалізація права - процес реалізації суб'єктивних прав і юридичних обов'язків громадянами і організаціями за участю правозастосовних органів.

Якщо безпосередня правореалізації протікає за схемою: "закон - дії правореалізуюшего суб'єкта", то правозастосовна реалізація має іншу схему: "закон - правозастосовний акт - дії адресата закону". Безпосередня реалізація не потребує будь-яких посередників, норми закону реалізуються безпосередньо, напряму в діях його адресатів. У подібній формі реалізуються ті закони, які володіють властивістю прямої дії.

Суб'єктом реалізації права можуть виступати окремі індивіди і колективи людей, їх спільності. Так, цивільні або особисті права (право на життя, ім'я, гідність та ін) реалізуються виключно власниками цих прав, тобто особисто. У колективній формі реалізуються багато політичні права (проведення мітингів, демонстрацій, походів, право на об'єднання та ін), соціально-економічні (право на страйк) і деякі особисті (наприклад, право на створення релігійних організацій).

Питання № 2. Поняття, ознаки і підстави застосування норм права

Правозастосування - це особлива форма, спосіб здійснення права, принципово відрізняється від реалізації права юридичною природою, призначенням, суб'єктним складом, місцем і роллю в механізмі дії права.

Особливості застосування права проявляються в наступному:

1. Застосування права - це владна діяльність органів держави, їх посадових осіб та інших уповноважених суб'єктів. Даний ознака вказує на дві обставини: по-перше, суб'єктами застосування права виступають переважно (або виключно) державні органи та їх посадові особи, а в ряді випадків і громадські об'єднання громадян, по-друге, застосування права носить владний характер. Це означає, що правозастосовчі органи наділяються державно-владними повноваженнями, їх рішення обов'язкові для всіх, кому вони адресовані, забезпечуються примусовою силою. Владність - суттєвий відмітна ознака застосування права.

Владний характер правозастосовних органів слід відрізняти від так званих владних дій громадянських об'єднань. Це - реалізація права на висунення кандидатів у депутати, участь у референдумі і ін Владний характер подібних акцій громадян безумовний. Рішення, прийняте, скажімо, громадянами за місцем проживання про висунення конкретних осіб кандидатами у депутати, підлягає (за відсутності порушень закону) безумовному здійсненню спеціальними органами, зазначеними в Законі про вибори. Рішення про висунення кандидата, прийняте населенням, підлягає подальшому утвердженню (скажімо, окружною виборчою комісією), але це не міняє справи. Подібне має місце при вчиненні односторонніх угод, здійсненні права на страйк та ін

Однак природа владних дій громадян на відміну від правозастосовчої діяльності інша. Якщо громадяни переслідують власні інтереси, то правоприменитель діє виключно для того, щоб забезпечити (задовольнити) інтереси громадян, їх об'єднань. Іншого (чим цей публічний) інтересу в правоприменителя немає. З цього випливає, що владний характер застосування права визначається тим, що правозастосування покликане забезпечити, гарантувати права і інтереси громадян, владно підтверджуючи наявність у них суб'єктивних прав, сприяючи їх реалізації або усуваючи перешкоди до їх реалізації та у зв'язку з цим захищаючи ці права або відновлюючи їх внаслідок порушення. Різні засоби, механізми здійснення такого роду дій. Держава наділяє правоприменителя такими юридичними засобами, які дозволяють йому довести прийняте рішення до логічного завершення. Так, при невиконанні рішення суду посадові особи, які надають цьому перешкоду, несуть встановлену законом відповідальність, що накладаються цим же судом. Громадяни ж у разі невиконання розпорядження такою можливістю не володіють.

2. Головна відмітна особливість застосування права полягає в тому, що воно носить організуючий характер, відбувається в інтересах інших осіб та направлено на забезпечення нормального ходу правового регулювання поведінки громадян і організацій.

Призначення правозастосування, як це випливає зі сказаного, зводиться до того, що воно виступає слідом за правом (загальним правовим регулюванням) засобом індивідуальної правової регуляції поведінки. Владні правозастосовні дії, вклинюючись в механізм правового регулювання, конкретизовано підкріплюють владність юридичних норм, індивідуально регулюють суспільні відносини і тим самим забезпечують досягнення цілей правового регулювання "(Н. Н. Вопленко). Напевно, тому С. С. Алексєєв стверджував, що застосування права є щось більше, ніж це випливає з самого терміна. Воно означає собою владну індивідуально - правову діяльність, метою якої є організація нормального процесу дії права, прийняття актів, необхідних для забезпечення загального нормативно-юридичного регулювання суспільних відносин, забезпечення поведінки учасників цих відносин по правовим приписами.

Виступаючи в якості засобу індивідуально - правового регулювання, застосування права служить тим підставою (юридичним фактом), з яким норми права пов'язують виникнення (зміну, припинення) правовідносин між громадянами, організаціями, об'єднаннями громадян і державою. Необхідність у правозастосуванні виникає кожного разу, коли без організують дій державних органів такі правовідносини не можуть виникнути.

Правозастосування таким чином виконує функцію індивідуального або казуальне (тобто ненормативного) регулювання. Без такого індивідуального регулятора в цілому ряді випадків не можуть бути досягнуті цілі і завдання загального нормативного регулювання, а значить, не можуть бути реалізовані випливають із закону права і обов'язки громадян. Правозастосування забезпечує, обслуговує реалізацію права, і в цьому бачиться його основне призначення в механізмі дії права.

3. Застосування права носить індивідуально - правовий характер. Правозастосування є конкретизація права стосовно до конкретного випадку, є підведення окремого випадку, факту під загальну норму права. Правозастосування в цьому сенсі виступає свого роду провідником перекладу загальних нормативних вимог закону у фактичне поводження суб'єктів у тих випадках, коли суб'єкти за будь - яких причин не можуть (або не хочуть) здійснити надані їм законом суб'єктивні права і юридичні обов'язки. Правозастосування пов'язує загальну абстрактну норму права з персонально певним суб'єктом, конкретно визначеними фактами і обставинами, завдяки чому закон отримує потужний імпульс до реалізації.

4. Застосування права завжди пов'язане з винесенням спеціального рішення (акта застосування) в спеціально встановленій формі (видача ордера на житлоплощу, посвідчення на право власності на земельну ділянку та ін.)

5. Застосування права здійснюється у межах, передбачених законом, і відповідних йому процесуальних формах.

Застосування права має чітко окреслені законом сфери розповсюдження. Як вид державної діяльності правозастосування може мати місце тільки в тих випадках, які прямо обумовлені законом. Це виключає довільне, на свій розсуд, "вклинювання" застосування права в процес реалізації права. На практиці подібне має досить широке поширення і завжди пов'язане з обмеженням прав і законних інтересів громадян та їх об'єднань.

Процедурний порядок правозастосування підпорядкований того, щоб виключити свавілля правоприменителя, спонукати його діяти виключно в інтересах забезпечення прав і свобод громадян. Додання правозастосовчої діяльності специфічної юридичної форми має важливе значення. Так, право-стосовно діяльність судових органів може здійснюватися тільки у формі правосуддя, а в залежності від розглянутих справ - у формі цивільного, кримінального, адміністративного та конституційного судочинства. Взагалі юридична діяльність неможлива без такого роду процесуальних форм. Сказане поширюється на всі інші види застосування права. Застосування права - це владно-організуюча діяльність компетентних органів і осіб, які забезпечують у конкретних життєвих випадках реалізацію юридичних норм.

Далеко не у всіх випадках процес задоволення інтересів громадян з використанням юридичних засобів відбувається за участю правоприменителя. У цілому ряді випадків прояв громадянами правової активності досить для здійснення свого суб'єктивного права, виконання правового припису. Потреби ж у правозастосовчій діяльності виникають в тих випадках, коли необхідно:

- Конкретизувати, чи засвідчити, суб'єктивні права громадян, без чого не може виникнути правовідносини з приводу реального володіння цими правами (рішення органу соціального забезпечення про призначення пенсії, рішення міграційної служби про реєстрацію особи як біженця або вимушеного переселенця і т.д.);

- Засвідчити правомірний характер угод, інших дій, що здійснюються громадянами та їхніми організаціями (нотаріальне посвідчення акту купівлі - продажу земельної ділянки, житлового будинку, автомашини тощо);

- Вирішити суперечку про право і усунути перешкоду до користування правами (такі ситуації виникають в авторському праві, майнових відносинах, скажімо, між подружжям при розділі майна, і т. д.);

- Відновити порушене право внаслідок правопорушення, залучити правопорушника до юридичної відповідальності.

У всіх цих випадках застосування права пов'язано з виконанням двох функцій:

1) організації поведінки громадян та їх об'єднань щодо реалізації наданих їм законом прав і можливих обов'язків. Цю функцію можна було б, як зазначалося вище, назвати функцією індивідуального, або казуальне, регулювання;

2) забезпечення захисту (охорони) прав і свобод громадян. У цьому випадку застосування права виконує охоронну, юрисдикційну (найчастіше), функцію.

Питання № 3. Стадії застосування норм права

Застосування права можна розглядати як триває у часі процес, представлений взаємопов'язаними і логічно змінюваними один одного юридичними діями (операціями), об'єднуються поняттям "стадії застосування права".

Стадії застосування права - це відносно відокремлені групи правозастосовних дій (операцій). Характер застосування права, його місце і роль у механізмі забезпечення реалізації права дозволяють виділити чотири таких стадії:

1) встановлення фактичних обставин справи (фактична кваліфікація);

2) юридична кваліфікація (вибір правової норми);

3) прийняття рішення у справі (винесення правозастосовчого акта);

4) виконання рішення.

Таких стадій може бути більше або менше, але саме перераховані вище характеризують природу будь-якої правозастосовчої діяльності.

Встановлення фактичних обставин - дії правоприменителя, спрямовані на визначення життєвих фактів, явищ дійсності, що утворюють фактичну основу правозастосування. Значить, на цій стадії повинні бути визначені ті факти і події, при наявності (або відсутності) яких застосовується норма права діє. Так, окружна виборча комісія з виборів депутатів Державної Думи для застосування норми виборчого закону про реєстрацію кандидата, висунутого виборцями одномандатного виборчого округу, зобов'язана відповідно до статті 42 федерального Закону "Про вибо pax депутатів Державної Думи" встановити такі обставини:

а) чи представлені в комісію оформлені належним чином відомості про кандидата?

б) чи є заява кандидата про його згоду балотуватися по даному виборчому округу?

в) чи представлені у встановлений термін (за 55 днів до дня виборів) належно оформлені підписні листи з підписами виборців на підтримку висунення кандидата і чи немає в них підроблення, фіктивних підписів?

Тільки за наявності всіх етил даних окружна виборча комісія має право (і зобов'язана) застосовувати дану норму.

Фактичних обставин, які підлягають встановленню, може бути менше або більше, проте правоприменителю належить встановити ті факти, тобто обставини, з якими застосовувана норма пов'язує настання юридичних наслідків. Процедура встановлення такого роду фактів здійснюється у процесі доказування.

Доведення - дії правоприменителя, спрямовані на встановлення за допомогою юридичних доказів істини по конкретній юридичній справі. Доведення здійснюється за допомогою доказів - відомостей, фактичних даних, які допускаються законом для встановлення істини по юридичній справі, тобто тих, що мають юридичне значення для даної справи. Це - пояснення сторін, показання свідків, висновки експертів, документи, інші письмові і речові докази. Види доказів перераховані в законі, зокрема у ст.52 ЦПК РФ, ч.2 ст.69 КПК України.

Докази можна підрозділити на: прямі (закріплюють так званий "головний факт") і непрямі ("допоміжні").

Вибір і аналіз юридичних норм - стадія правопримени-ного процесу, пов'язана з аналізом підлягає застосуванню. Ця стадія включає "вищу" критику закону - вивчення даного закону з точки зору того, чи діє він на момент застосування, і "нижчу" критику закону - тлумачення юридичних норм, що підлягають застосуванню.

Юридична кваліфікація - це наступна стадія застосування права, яка полягає у правовій оцінці всієї сукупності фактичних обставин справи шляхом співвіднесення даного випадку з певними юридичними нормами. З формально - юридичної точки зору це означає підведення часткового випадку під загальну норму. Юридична кваліфікація завершується прийняттям правозастосувального рішення.

Правоприменительное рішення - індивідуальне, державно - владне веління, розпорядження, вбрані в документальну форму акта - документа.

Виконання рішення - необхідна і заключна стадія застосування права, що означає фактичне досягнення цілей прийнятого рішення.

Виконання правозастосувального рішення - заходи органів держави, державних та інших організацій, громадян, пов'язані з фактичним виконанням рішення, винесеного правозастосовним органом.

У юридичній теорії існує розкид думок з питання про виділення даної стадії. Одні автори відносять виконання рішення до числа факультативних стадій, інші - включають її в стадію ухвалення рішення або взагалі не виділяють.

Визнання за правозастосуванням правообеспечітельной ролі, тобто значення спеціально - юридичної гаранта забезпечення реалізації прав і обов'язків суб'єктами права, вимагає переосмислення його кінцевих цілей. Практика рясніє прикладами того, як винесені судами або виконавчими органами рішення залишалися лише на папері, що створювало грунт для бюрократизму, ущемлення прав і законних інтересів громадян. Концепція усіченого правозастосування повинна бути переглянута, приведено у відповідність до потреб реалізують право громадян та їх організацій. Звичайно, мають рацію автори, які вбачають принципову відмінність у прийнятті (винесення) рішення та його виконання. Воно полягає в тому, що виносять та виконують рішення часом не одні й ті ж суб'єкти, якщо для прийняття рішення потрібні юридичні засоби та дії, то виконання, перш за все, пов'язано з фактичною діяльністю. Але ці відмінності мають, так би мовити, "внутрішнє значення" для правоприменяющими і правоісполняющіх суб'єктів і абсолютно байдужі для того, чиї інтереси забезпечуються в ході цього процесу. Напрошується цікава аналогія з праворозуміння, коли в його зміст включають лише норми права, які, не будучи здійсненими на практиці, так би мовити, знеструмлюють реальну силу права.

Значить, правовим слід визнати лише те правоприменительное рішення, яке винесено на основі закону, доцільно і досягло тієї фактичної мети, заради якої воно приймалося, тобто втілено у фактичних діях його адресатів. З цієї точки зору механізм правозастосування повинен "працювати" так, щоб він відповідав потребам чинного права, вписувався у передбачену правовою реформою завдання дієвого забезпечення та охорони прав і свобод громадян. Звідси приймає рішення (правоприменитель) повинен мати всі належні для цієї мети правові можливості (кошти) і нести за їх використання персональну відповідальність. В іншому випадку може скластися ситуація, за якої державний орган, адміністрація підприємства чи установи не проявляють активності у виконанні, скажімо, судового рішення і ніяких несприятливих наслідків для них не наступає.

У той же час правоприменитель, який виніс рішення, повинен мати достатні юридичними засобами для того, щоб прийняте ним рішення підлягало б безумовному виконанню. Здається, що Закон "Про повагу до суду" таких гарантій судовим рішенням не дає. Внаслідок цього їх вигідніше виявляється в ряді випадків не виконувати, не проявляючи необхідної позитивної правової активності.

Не тягнуть негативних юридичних наслідків подання органів прокуратури, з приводу усунення виявлених ними в процесі прокурорського нагляду бездіяльності посадових осіб, що ущемляють права громадян. Правова неозброєного правоприменителя, таким чином, є обмежуючим фактором дії права в суспільстві.

Питання № 4. Поняття, ознаки та види актів застосування норм права

Акти застосування права - офіційний акт - документ, що закріплює рішення компетентного органу по юридичній справі і у якому державно-владне, індивідуально-конкретне правове розпорядження.

Можна відзначити наступні ознаки актів застосування: - містять індивідуально - владне розпорядження, обов'язковість виконання якого гарантується також і примусовими можливостями держави;

- Зовні виражені у формі акта - документа, тобто мають переважно письмову форму (хоча можуть мати усну форму або виражатися у формі конклюдентних дій);

- Характеризуються спеціальними атрибутами, тобто містять вказівку про найменування, дату і місце застосування акту, кому адресовано міститься в акті припис, підпис посадової особи (органу) і т.п., посилання на застосовуваний закон. Відсутність цих атрибутів може спричинити визнання прийнятого рішення незаконним. Так, якщо вирок не підписаний ким - то з суддів, він підлягає скасуванню (п. 6 ч. 2 ст. 345 КПК України);

- Відрізняються властивої їм структурою. В акті застосування права розрізняють описову, мотивувальну і резолютивну частини. Стосовно до деяких правозастосовні рішенням вимоги в цій частині, що пред'являються до них, закріплюються безпосередньо в законі (ст. 197 ЦПК РФ, ст.ст. 312-317 КПК України);

- Поширюють свою дію стосовно суворо визначених фактів і персонально визначених суб'єктів;

- Не мають зворотної дії в часі;

- Доводяться до відома зацікавлених осіб у встановленому законом порядку (так, вирок суду повинен бути негайно проголошений в залі судового засідання головуючим чи народним засідателем (ст. 318 КПК України).

Акти застосування права слід відрізняти від нормативних актів. Головна відмінність полягає в тому, що нормативний акт є джерело права, містить норми права, поширюється на невизначену кількість фактів і осіб, діє більш-менш тривалий час. Акт застосування права не містить норм права, він містить припис, що стосується конкретної особи, і, як правило, вичерпується одноразовим застосуванням (порівняймо: Закон Російської Федерації "Про громадянство" та Указ Президента Російської Федерації про прийом до громадянства конкретної особи).

Припис, що міститься в акті застосування права, не може виходити за межі загальної норми, що міститься в нормативному акті. Правоприменитель не вільний виходити за межі загальної норми.

По суб'єктах прийняття розрізняють: акти глави держави, уряду, органів державного управління, юрисдикційних органів і т.д.

За юридичною формою: укази, постанови, розпорядження, накази, вироки, визначення, вказівки, дозволи, подання, протоколи та ін

За характером індивідуального приписи: регулятивні та охоронні; імперативні і диспозитивні; посвідчувальні; зобов'язують і ін

За способом вираження правозастосувального рішення: акти-документи, акти-дії (виражені вербально-видалення судом свідка із залу судового засідання, у формі конклюдентних дій - сигнали регулювальника) та акти-символи (дорожні знаки, позначення об'єктів, що охороняються, заборонених зон).

За процедурою прийняття - акти колегіальні і одноособові.

За своєї мети - адміністративно-виконавчі та юрисдикційні.

За час дії - акти одноразового і триваючого дії.

Основні вимоги, пропоновані до правозастосовні актам.

Рішення, прийняте правозастосовним органом, має відповідати ряду вимог, до числа яких відносять: законність, обгрунтованість, доцільність, справедливість.

Вимога законності означає, що рішення справи має грунтуватися на правильній юридичної кваліфікації, точній відповідності зі змістом і змістом правової норми і в межах наданих правоприменителю повноважень. Законним може бути тільки те рішення, яке прийнято як з дотриманням норм матеріального, так і процесуального права. Вимоги законності можуть бути порушені і в тому випадку, коли правозастосовний орган (посадова особа) з будь - яких причин не застосовує норму права у випадках, коли це законом йому прямо наказується (переведення працівника на іншу роботу за станом здоров'я, за наявності дитини у віці до півтора років - ст. 155 ТК РФ).

Зазначене пояснюється тим, що повноваженнями правоприменителя охоплюється не тільки право, але й обов'язок застосовувати право.

Вимога обгрунтованості означає, що правоприменитель зобов'язаний всебічно та об'єктивно оцінити фактичні обставини справи, виключаючи тим самим ситуацію, коли сумнівні та неперевірені факти могли б бути покладені в основу прийнятого правозастосувального рішення. Обгрунтованість - це таке рішення, яке вільне від кон'юнктурності і помилок правоприменителя. Так, необгрунтованим буде вирок, що засуджує невинного, або виправдувальний вирок, винесений за достатніх доказах, що підтверджують звинувачення.

Доцільність правозастосувального акту означає прийняття в рамках закону оптимального рішення, тобто такого рішення, здійснення якого приведе до результатів, передбачених законом. Це означає, що правоприменитель найкращим чином враховує обстановку розглянутого ним події, час, місце дії, особливості його здійснення, якщо мова йде про правопорушника - особи винного, враховує пробачливі обставини і т.д. Доцільне рішення - це завжди законне рішення. Незаконне рішення не може бути визнано доцільним.

Вимога справедливості виходить з того, що правоприменительное рішення має моральне обгрунтування, воно справедливо, так би мовити, і по совісті, і за законом. Справедливість у додатку до правозастосовчої діяльності означає об'єктивний і неупереджений підхід правоприменителя до даної справи, його служіння істині, шанобливе ставлення до прав і законним інтересам громадян. Справедливість рішення грунтується на його законності та обгрунтованості, хоча і не зводиться до них. Справедливість рішення виступає моральної оцінкою в очах суспільства, має бути відображенням соціальної справедливості. Законне й обгрунтоване рішення у зв'язку з цим може не бути справедливим, зокрема, якщо застосовуваний закон в змінених умовах не відповідає потребам суспільства, його морально - правовим поглядам.

Питання № 5. Прогалини в законодавстві та способи їх усунення

Проблема прогалин у законодавстві піддавалася теоретичному осмисленню на ранніх етапах правового розвитку.

У правозастосовчій діяльності може мати місце ситуація, коли вимагає юридичного рішення питання не врегульоване нормами позитивного права. У цьому випадку правоприменитель стикається з пропуском в законодавстві.

Теоретичному осмисленню проблема прогалин у законодавстві піддавалася на ранніх етапах правового розвитку. Вже в працях давньогрецьких мислителів, у висловлюваннях римських юристів зазначалося, що "закон ніколи не може з точністю і цілком обійняти найчудовіше і справедливість, щоб наказати всім найкраще". У розумінні Платона "все, що відноситься до законодавства, жодним чином і ніколи ще не було так вироблено правильно до кінця". За Аристотелем, "недоліки писаного закону допускаються іноді свідомо, якщо не можна дати будь - які приписи щодо даного випадку; в інших випадках - проти його (закону) волі, коли такі приписи вислизають від його уваги". Тоді ж робилися спроби заповнення прогалин. Зокрема, Аристотель їх подолання пов'язував з природним правом.

Прогалина в законодавстві є повне або часткове відсутність конкретної юридичної приписи щодо фактичних обставин, що знаходяться у сфері правового регулювання.

При прогалині в законодавстві відсутнє те, що має там бути в силу об'єктивних підстав, тобто відсутнє правове припис, розраховане на юридично значущий випадок. При цьому далеко не завжди відсутність нормативно-юридичної урегульованості, а значить, не всяке "мовчання" закону слід розцінювати як пробіл. Ті факти, обставини, які виходять за межі правового регулювання, об'єктивно не можуть і не повинні набувати юридичне значення, тобто вимагати юридичного рішення. Від цього випадку необхідно відрізняти так зване кваліфіковане мовчання закону (законодавця) - ситуації, коли відносини, що знаходяться у сфері правового регулювання, не знаходять закріплення (за прямим розсуд законодавця) в законі з яких - то підстав (не є об'єктом законодавчого регулювання, можуть бути врегульовані засобами індивідуально - правового регулювання, тобто вирішені за допомогою інституту аналогії закону, та ін.)

Юридичної теорією сформульовані певні передумови, при наявності яких прогалину в законодавстві вважається дійсним.

- Неврегульований законом життєвий випадок повинен перебувати у сфері правового регулювання;

- У чинному законодавстві дійсно відсутня норма, що підлягає застосуванню до даного випадку;

- Заповнення прогалини в цій сфері не повинно бути заборонено законом.

Основних причин прогалин у законодавстві дві: по-перше, відставання закону від реального життя, що розвиваються відносин, по-друге, витрати законотворчої діяльності. Відповідно до цього можна розрізнити кілька різновидів прогалин. Це - абсолютний пробіл (відсутність необхідної норми для врегулювання виниклого спору) і частковий (норма регулює подібні відносини); прогалини початкові (виникають в момент прийняття нормативного акта) і наступні (необхідність в правовому врегулюванні виникає після прийняття законодавчого акту в результаті появи нових відносин ( явищ); "простимі" прогалини - законодавець не міг з яких-небудь причин побачити або передбачити потребу в правовому регулюванні; "непрощенні" прогалини - якщо існування такої потреби було проігноровано законодавцем або ж не були дотримані правила юридичної (законодавчої) техніки, в силу чого потреба в правовому врегулюванні реалізована неповністю.

Відсутність у законодавстві конкретного приписи для врегулювання виниклого спору згідно з чинним законодавством не є для правоприменителя підставою для відмови у вирішенні справи. Для цієї мети існують спеціальні засоби, використання яких дозволяє правоприменителю подолати (заповнити) наявний пробіл.

Заповнення прогалин - вироблені юридичною практикою і закріплені в законодавстві способи врегулювання юридичного спору за наявності прогалини в законодавстві. До числа таких засобів відносять аналогію закону і аналогію права.

Аналогія закону - рішення конкретного справи (спору) за наявності пробілу на підставі схожою, найбільш близькою за змістом норми.

Даний вид аналогії означає, що конкретної норми для її застосування до даного випадку в законодавстві немає, але є подібні норми, на основі яких цей випадок може бути дозволений юридичними засобами. Так, цивільне законодавство регулює порядок проведення лотерей, тоталізаторів і інших заснованих на ризику ігор (ст.ст.1062, 1063 ЦК РФ). Однак не всі питання, пов'язані з проведенням ігор і парі, врегульовані нормами цього інституту (очевидно, що в цьому й немає такої необхідності). Тому, якщо, приміром, що виграв учаснику лотереї в якості обумовленого виграшу передана річ з вадами, то що виник спір може бути вирішений за правилами обміну товарів (речей), придбаних у підприємстві роздрібної торгівлі, тобто відповідно до вимог ст. 502 ГК РФ. У ряді випадків на необхідність застосування аналогії закону міститься пряма вказівка ​​в самому законі. Так, згідно зі ст. 778 ГК РФ до ціни і термінів виконання науково-дослідних, дослідно-конструкторських і технологічних робіт, а також до наслідків неявки замовника за отриманням результатів робіт застосовуються правила ст.ст. 708, 709 і 738 ГК РФ, тобто норми, що регулюють відносини, що виникають за договором підряду та договором побутового підряду.

Аналогія права - рішення конкретного неврегульованого правом випадку на підставі загальних засад і змісту законодавства.

При аналогії права справа (суперечка) розглядається правоприменителем не на основі подібних юридичних приписів, а відповідно виробленим юридичною практикою загальним засадам і принципам права. Грубо кажучи, при аналогії права правоприменитель слід не букві, а духу закону (принцип права також є нормою, хоча і відрізняється високим рівнем нормативного узагальнення). Рішення справ за аналогією вимагає від суддів високої правової кваліфікації, професійної сміливості.

Аналогія, використовувана у правозастосовчій діяльності, не ліквідує прогалини в законодавстві. Вирішення справи за аналогією є обов'язковим для даної справи (для правових систем, які визнають прецедент джерелом права, ситуація виглядає більш сприятливою і не може бути застосована до таких випадків). Усунення пробілу стає можливим лише правотворческим шляхом. У той же час наївно вважати, що можна добитися беспробельного законодавства, до того ж, в умовах надання громадянам та їх об'єднанням можливості діяти у відповідності з общедозволітельним принципом правового регулювання це виявилося б зайвим.

Список використаної літератури

Загальна теорія держави і права. Академічний курс у 2-х томах / Под ред. М.М. Марченко. Т. 2. - М., 1998. Гол. Х V.

Теорія держави і права / За ред. Н.І. Матузова і А.В. Малько - М., 2000. Лекція 18.

Теорія держави і права / За ред. В.М. Корельского і В.Д. Перевалова. - М., 1999. Гол. 25.

Акімов В.І. Поняття прогалини у праві / / Правознавство. 1969. № 3.

Білогородська Є.М. Принципи радянського сімейного права та їх значення для усунення прогалин у чинному сімейному законодавстві. - М., 1980. С. 99-107.

Боннер А.Т. Законність і справедливість у правозастосовній діяльності. - М., 1992.

Галаган І.А., Василенко А.В. До проблем теорії правозастосовних відносин / / Держава і право. 1998. № 3.

Гойман В.І. Механізм забезпечення реалізації закону в сучасних умовах / / Радянська держава і право. 1991. № 2.

Гойман В.І. Парламентський контроль за реалізацією закону / / Радянська юстиція. 1991. № 9.

Гриненко А.В. Форма і зміст обвинувального висновку / / Російський слідчий. 2000. № 3. С. 23-27.

Євдокимова Є.Г. Циклічність правозастосування / / Правознавство. 2001. № 6. С. 20-27.

Карташов В.М. Інститут аналогії в радянському праві. - Саратов, 1976.

Кондратьєв Р.І. Заповнення прогалин трудового права локальними нормами / / Радянська держава і право. 1977. № 3.

Кондрашкин Н. Усунути прогалини у податковому законодавстві / / Законність. 1995. № 4.

Кузнєцова Н. Ф. Про криміногенності прогалин кримінального законодавства / / Вісник МУ. Серія 11. Право. 1996. № 3.

Лазарєв В.В. Застосування радянського права. - Казань, 1972.

Лазарєв В.В. Прогалини в праві та шляхи їх усунення. - М., 1974.

Лазарєв В.В. Прогалини в праві. - Казань, 1969.

Лазарєв В.В. Ефективність правозастосовних актів. - Казань, 1995.

Лихачов В.М. Прогалини в сучасному міжнародному праві. - Казань, 1985.

Лихачов В.М. Теоретико-методологічні аспекти встановлення прогалин у системі міжнародного права / / Вісник Київського ун-ту. Сер. Міжнародні відносини і міжнародне право. 1982. Вип. 15. С. 22-25.

Лобанов Г.Л. Застосування законодавства за аналогією / / Юрист. 1999. № 10.

Лупінськи П. Судові рішення: зміст і форма / / Відомості Верховної Ради. 2001. № 11.

Малиновський А.А. Правовий вакуум - новий термін юридичної науки / / Держава і право. 1997. № 2.

Нечепурнов А.В. Юридична кваліфікація в структурі правозастосовчого процесу / / Питання теорії держави і права: Перебудова та актуальні проблеми теорії соціалістичної держави і права: Межвуз. СБ наук. праць. Саратов: Изд-во Сарат. ун-ту, 1991. Вип. 9. С. 170-175.

Петелин Б.Я. Прогалини в теорії і тактики допиту / / Правознавство. 1990. № 3.

Піголкін О.С. Виявлення та подолання прогалин права / / Радянська держава і право. 1970, № 3.

Тенч Е. Прогалини закону і кримінальна відповідальність (забезпечення прав звинувачення у випадках прогалин у кримінальному законодавстві) / / Проблеми охорони прав громадян у сфері боротьби зі злочинністю. - Іваново, 1980. С. 50-62.

Тихомиров Ю.А. Дія закону. - М., 1992.

Халфіна Р.О. Необхідні умови дійсності права / / Радянська держава і право. 1990. № 3.

Черданцев А. Застосування закону за аналогією / / Відомості Верховної Ради. 1998. № 6.

Черкасов А.Д. Про природу правозастосовних актів / / Питання теорії держави і права: Перебудова та актуальні проблеми теорії соціалістичної держави і права: Межвуз. СБ наук. праць. Саратов: Изд-во Сарат. ун-ту, 1991. Вип. 9. С. 160-169.

Чеснокова М.Д. Правозастосовча діяльність: деякі соціально-психологічні чинники / / Журнал російського права. 2002. № 11. С. 57.

Шундиков К.В. Цілі, засоби і результати в правореалізаціонном процесі / / Правознавство. 2001. № 4. С. 30-39.

Ястребов В. Співвідношення нормативних і правозастосовних актів / / Радянська юстиція. 1983. № 6.

Додати в блог або на сайт

Цей текст може містити помилки.

Держава і право | Реферат
118.9кб. | скачати


Схожі роботи:
Реалізація норм права
Реалізація норм права
Реалізація норм права поняття і форми
Проблеми реалізації норм права
Теоретичні та практичні засади механізму реалізації норм кримінально-виконавчого права
Реалізація адміністративно-правових норм
Реалізація адміністративно правових норм
Співвідношення норм міжнародного права і російського законодавства про права і свободи громадян
Місце і роль права і системі соціальних норм поняття системи права як внутрішньої його організа
© Усі права захищені
написати до нас