Правове становище холдингів

МІНІСТЕРСТВО ОСВІТИ

Державні освітні установи

ВИЩОЇ ОСВІТИ

"РОСІЙСЬКИЙ ДЕРЖАВНИЙ ПЕДАГОГІЧНИЙ УНІВЕРСИТЕТ ім. А. І. ГЕРЦЕНА"

Філія в м. Волхові

Кафедра менеджменту

Курсова робота

З дисципліни: Господарське право

Тема: Правове становище холдингів

Виконала:

студентка

денного відділення

групи МО 24-А

Вишневська Олександра Миколаївна

Науковий керівник:

Старший викладач кафедри менеджменту

Богданов Андрій Геннадійович

Волхов 2008

Зміст

Введення

Глава 1. Поняття і види холдингових компаній

1.1 Поняття холдингової компанії

1.2 Види холдингових компаній

Глава 2. Правове становище холдингових компаній

2.1 Склад (структура) холдингової компанії

2.2 Цілі створення холдингової компанії

2.3 Правове регулювання діяльності холдингових компаній

Висновок

Список використаної літератури

Введення

Розвиток підприємств, їх взаємодія і конкуренція в ринковій економіці об'єктивно ведуть до необхідності об'єднання окремих підприємств. У той же час нерідко компанії не йдуть на повне злиття, а створюють той чи інший механізм взаємодії, що дозволяє їм зберегти статус юридичної особи і при цьому співпрацювати з іншими підприємствами. У зв'язку з цим виникає принципово новий вид компаній - точніше кажучи, мова йде вже не про окремі підприємства, а про об'єднання юридичних осіб. До цих пір не існує загальноприйнятого терміну для позначення подібних об'єднань; використовуються такі поняття: "інтегрована корпоративна структура", "пов'язано-диверсифікована система", а також "холдинг".

У літературі наводиться цілий ряд визначень поняття холдинг. У загальному вигляді можна стверджувати, що холдингова компанія - це об'єднання юридичних осіб, одна з яких (основне товариство) в силу володіння контрольними пакетами акцій інших товариств (дочірніх) має можливість брати участь у діяльності органів управління останніх і здійснювати над ними контроль. Об'єднання, іменоване холдингом, не є юридичною особою. ¹

Контроль в холдинговій компанії заснований на володінні акціями дочірніх і залежних підприємств. У той же час можливі й інші форми участі в капіталі дочірніх компаній. Більшість підприємницьких об'єднань сьогодні використовує саме холдингову форму контролю, наприклад, концерни та конгломерати. Об'єднання банків і промислових підприємств (фінансово-промислові групи) також нерідко оформлені у вигляді холдингів, хоча використовуються і інші механізми контролю. Акціонерна форма контролю також реалізується подвійно: як ієрархічна структура, тобто контроль холдингу над дочірніми підприємствами, і як так звана етархія, тобто система перехресного володіння акціями.

За останнє десятиліття холдинги як прогресивна форма організації бізнесу, що дозволяє значно підвищити його стійкість і конкурентоспроможність, отримали широке поширення в Росії. Найбільші холдинги контролюють майже половину російської промисловості і переважну частину компаній, чиї акції обертаються на фондовому ринку. ¹

Незважаючи на правову "неопрацьованість" даного поняття та існуючі законодавчі обмеження, холдинги утворюються не тільки у великому, але і в середньому і навіть у малому бізнесі. Привабливість даного виду організації бізнесу багато в чому визначається можливостями, які він надає підприємцям. Основними серед них є:

можливість зниження підприємницьких ризиків;

можливість перерозподілу коштів всередині холдингу;

можливість встановлення централізованого управління в холдингу;

створення додаткових виробничих потужностей;

посередницька діяльність у виробництві і реалізації окремих видів продукції.

Однак існуючі в різних країнах норми податкового та антимонопольного законодавства, цивільного та акціонерного права, спрямовані на захист прав кредиторів і міноритарних акціонерів (учасників) дочірніх товариств, а також відповідні фіскальній політиці держави, вносять істотні обмеження реалізації зазначених можливостей. "Так, наприклад, перерозподіл коштів всередині холдингу обмежена нормами податкового законодавства, а можливості централізації управління в холдингу протиставлена ​​можливість настання солідарної або субсидіарної відповідальності основного суспільства за зобов'язаннями дочірнього, а також відшкодування збитків, заподіяних дочірньому суспільству". ¹

У Росії відсутні традиції і будь-які стандарти освіти підприємницьких спілок. Часто вони створюються на місці колишніх міністерств, галузевих чи територіальних господарських управлінь. Не цілком ясні юридичний статус таких утворень, права і функції органів управління. Незважаючи на те, що в Цивільному кодексі РФ наведений певний порядок створення і функціонування подібних союзів, практика поки розходиться з теорією.

"У якій мірі холдинги є результатом реалізації стратегії нових приватних власників, а в якій мірі - спадщиною політики розміщення ресурсів при соціалізмі? Не виключено, що переважання форми холдингів обумовлено не їх активним створенням після приватизації, а поширеністю цієї форми організації ще в радянський період" . ²

Цілі даної роботи:

встановити, що собою являє холдинг;

визначити цілі створення холдингів;

розібрати, яким чином у російському законодавстві регулюється порядок створення і діяльності холдингів.

Для цього будуть використані як навчальні посібники, так і авторські статті; а також нормативні правові акти російського законодавства, що регулюють процедуру створення та роботу підприємств типу "холдинг".

Глава 1. Поняття і види холдингових компаній

1.1 Поняття холдингової компанії

Останнім часом в Росії з'явилася величезна кількість підприємств, що використовують у своїх назвах терміни "холдинг" або "холдингова компанія". Але, найчастіше, не багато хто може дати визначення цим поняттям і, перш за все, тут виявляється прогалина в законодавчому регулюванні таких підприємницьких структур, якими є холдинги. До цих пір не прийнятий закон "Про холдинги", проект якого був відхилений президентом РФ у липні 2002 року.

Перші холдингові компанії в Росії з'явилися після прийняття 3 липня 1991 Закону РФ "Про приватизацію державних і муніципальних підприємств у Російській Федерації" (ст.8). Згідно з цим законом, холдинги могли організовуватися на основі підприємств, що входять в об'єднання (асоціацію, концерн) або перебувають у підпорядкуванні органів державного управління та місцевої адміністрації за згодою антимонопольних органів. Холдингова структура адекватно підходила для роздержавлення великих підприємств, концернів, об'єднань при збереженні технологічних і коопераційних зв'язків між які входять у їх організаційну структуру одиницями. ¹

Таке положення може охарактеризувати приклад того, як сформульовані в законодавстві мети формування холдингових компаній в лісопромислової галузі ^2. До їх числа постановою Уряду були віднесені: упорядкування процесів структурної перебудови у лісопромисловому комплексі, сприяння кооперації підприємств-суміжників, збереження існуючих технологічних і виробничих зв'язків, здійснення підприємствами технологічно замкнутого циклу виробництва єдиної інвестиційної та науково-технічної політики, збільшення експортного потенціалу.

Корпорації холдингового типу з часткою державної участі склалися в Росії переважно у галузях, які належать до природних монополій, або до демонополізована галузям, в яких втрата державного контролю була небажана з міркувань стратегічного характеру ^1.

В основі виділення холдингових компаній як самостійного виду підприємницького об'єднання лежать відносини контролю, економічної субординації і залежності між основним (переважним) і дочірніми (залежними) господарськими товариствами.

Під економічним переважанням, виходячи з чинного законодавства, слід розуміти можливість одним суб'єктом визначати умови ведення іншим суб'єктом підприємницької діяльності. Відносини холдингу використовують не тільки взаємозв'язок "основне - дочірнє" суспільство, але також "переважна - залежне". Поняття "переважна" використовується тут у відповідності зі ст.106 ГК РФ як "бере участь" у статутному капіталі залежного суспільства не менш ніж на 20% або що має не менше 20% голосуючих акцій акціонерного товариства.

Використання в Цивільному Кодексі РФ визначення "переважна" у двох різних сенсах, по відношенню до двох різних правових понять породжує неоднозначні трактування категорії "переважання". У ст.105 ГК РФ переважаючим визнається участь у статутному капіталі, що є підставою для визнання господарського товариства дочірнім. У статті 106 ДК РФ через переважання визначається вже не участь у статутному капіталі, а саме суспільство, яка бере участь у статутному капіталі іншого товариства, яке визнається в цьому випадку залежним.

Підставою для встановлення економічної залежності може стати не тільки переважна участь основного суспільства в статутному капіталі дочірнього, а й наявність договору чи інших обставин, що дозволяють основним суспільству визначати рішення дочірнього або впливати на рішення залежного суспільства. При цьому переважним підставою і способом здійснення економічної влади є, звичайно, володіння значною часткою статутного капіталу. ^1.

Вперше поняття "холдингова компанія" знайшло закріплення в російському законодавстві про приватизацію. У Тимчасовому положенні про холдингові компанії, що створюються при перетворенні державних підприємств в акціонерні товариства холдингової компанією визнається підприємство незалежно від його організаційно-правової форми, до складу активів якого входять контрольні пакети акцій інших підприємств. Положення поширює свою дію на акціонерні товариства з 25% участю держави в їх статутному капіталі ^2.

Широке поширення отримали банківські холдингові структури. До речі, саме в законі "Про банки і банківську діяльність" (ст.4) міститься законодавче визначення холдингової компанії, стосовно до банківської сфери, згідно з яким банківським холдингом визнається не є юридичною особою об'єднання юридичних осіб з участю кредитної організації (кредитних організацій), в якому юридична особа, яка не є кредитною організацією (головна організація банківського холдингу), має можливість прямо або побічно (через третю особу) робити істотний вплив на рішення, що приймаються органами управління кредитної організації (кредитних організацій).

Таким чином, холдингом або холдингової компанією тут, як і в Тимчасовому положенні про холдингові компанії, визнається тільки основне суспільство. Виникає питання про визначення всієї сукупності господарських товариств і товариств, пов'язаних відносинами залежності і контролю. З'являється необхідність визначення поняття холдингової компанії не тільки в "вузькому сенсі", як основного (переважаючого) суспільства, здатного визначати рішення дочірніх і залежних товариств, але і в "широкому сенсі".

У "широкому сенсі" холдинговою компанією слід вважати сукупність двох або більш комерційних організацій, однією з яких є основне (переважна) суспільство, а решта - дочірні та / або залежні суспільства. Такий підхід при визначенні холдингової компанії використовується у проекті Федерального закону "Про холдинги". Згідно з проектом закону холдингом є "сукупність юридичних осіб, пов'язаних між собою відносинами (холдинговими відносинами) з управління одним з учасників (головною компанією) діяльністю інших учасників холдингу на основі права головної компанії визначати рішення, що приймаються іншими учасниками". ¹

Цікавою є ідея так званого "договірного холдингу" (ст.6 проекту Закону). До позитивних аспектів проекту Закону "Про холдинги" слід віднести визнання наявності холдингових відносин між унітарними підприємствами та заснованими ними відповідно до п.7 ст.114 ГК РФ дочірніми підприємствами. Чинне законодавство, як було зазначено вище, не забезпечує детальне регулювання відносин, пов'язаних з діяльністю підприємницьких об'єднань з різним складом учасників. Поняття холдингова компанія на рівні федерального законодавства застосовується в даний момент тільки по відношенню до господарським товариствам; ГК РФ допускає створення холдингової компанії (прямо не використовуючи при цьому поняття холдингу) за участю в якості основного будь-якого господарського товариства і товариства, а в якості дочірнього або залежного тільки господарського товариства (акціонерного, з обмеженою та з додатковою відповідальністю) (ст.105, 106). Можливість іншого складу учасників холдингу в чинному законодавстві не проглядається ^1.

Дійсно, за своїм економічним змістом холдинг - це структура, в рамках якої одна організація (основна організація) має можливість визначати або, принаймні, впливати на рішення, що приймаються іншими організаціями, що входять в структуру холдингу. Цей вплив може здійснюватися:

за рахунок володіння переважною часткою у статутних капіталах цих

організацій;

за рахунок контролю над переважною часткою активів цих організацій;

на основі відповідного договору між основною організацією і

іншими організаціями, що входять в структуру холдингу.

Холдингові компанії є різновидом підприємницьких об'єднань, до числа яких входять всілякі форми об'єднання комерційних організацій, создаваема добровільно (на договірній основі) і примусово (в результаті підпорядкування і контролю однієї юридичної особи з інших) для здійснення узгодженої діяльності, спрямованої на отримання прибутку.

Холдинги не є самостійною організаційно-правовою формою підприємницької діяльності, передбаченої Цивільним кодексом Російської Федерації. Що, не може спростувати як факту наявності подібних об'єднань в реальному житті, так і їхнього істотного впливу на економіку.

1.2 Види холдингових компаній

У практиці прийнято виділяти два види холдингових компаній: чисті і змішані холдинги. Такий поділ проводиться в залежності від того, чи є основні суспільства холдингових компаній виключно тільки власниками акцій (часток участі) дочірніх товариств або ж поряд з цим займаються самостійної виробничої, торгової, банківською чи іншою комерційною діяльністю.

У чистому холдингу основне суспільство - це неторгових компанія, що володіє згідно зі статутом лише володіє капіталом і не мають прав здійснення торгових операцій чи іншого бізнесу. У російській термінології вони називаються фінансовими холдинговими компаніями.

Тимчасове положення про холдингові компанії, що створюються при перетворенні державних підприємств в акціонерні товариства вводить поняття фінансової холдингової компанії. Фінансовими холдингами відповідно до цього Положення визнаються холдингові компанії, більше 50% капіталу яких складають цінні папери інших емітентів та інші фінансові активи. Фінансові холдингові компанії можуть вести виключно інвестиційну діяльність, інші види діяльності для них не допускаються. Фінансова холдингова компанія не має права втручатися у виробничу і комерційну діяльність дочірніх підприємств. Представники фінансової холдингової компанії можуть брати участь тільки в зборах акціонерів дочірніх підприємств. Включення представників фінансової холдингової компанії до складу рад директорів та інших органів управління дочірнім підприємством не допускається. Фінансова холдингова компанія має право відчуження приналежних їй акцій тільки на організованому ринку цінних паперів - фондовій біржі.

Але, слід зауважити, що указами Президента Російської Федерації встановлено нерозповсюдження норм розділу 3 Положення про холдингові компанії, що регулюють специфіку фінансових холдингових компаній, на окремі впливові холдинги (так встановлено, що положення розділу 3 не застосовуються при оплаті додаткових акцій, випущених відкритим акціонерним товариством " ТВЕЛ ", при створенні ВАТ" Нафтова компанія "ЛУКОЙЛ", для всіх холдингових компаній, що створюються в оборонній промисловості у формі відкритих акціонерних товариств шляхом внесення до їх статутні капітали в якості внеску Російської Федерації перебувають у федеральній власності акцій ВАТ, створених у процесі приватизації, а також при оплаті частки РФ в статутних капіталах вже створених холдингових компаній перебувають у федеральній власності акціями). Деякі з положень втратили силу.

Федеральний закон "Про банки і банківську діяльність" від 2 грудня 1990 року № 395-1 із змінами, дає визначення банківського холдингу (див вище, с.8). Під істотним впливом стосовно до банківського холдингу розуміються можливість визначати рішення, що приймаються органами управління юридичної особи, умови ведення ними підприємницької діяльності через участь його в статутному капіталі та (або) відповідно до умов договору, що укладається між юридичними особами, що входять до складу банківської групи , і призначати одноосібні виконавчий орган і (або) більше половини складу колегіального виконавчого органу юридичної особи, а так само можливість визначати обрання більше половини складу ради директорів (наглядової ради) юридичної особи.

З наведених положень випливає, по-перше, що головна організація банківського холдингу не повинна бути кредитною організацією, по-друге, що ФЗ "Про банки і банківську діяльність", розкриваючи поняття "істотний вплив" наводить закритий перелік підстав встановлення контролю однієї юридичної особи над іншими, що в принципі не узгоджується зі ст.105 Цивільного кодексу Російської Федерації, яка передбачає, що можливість визначати рішення господарського товариства відбувається з будь-яких обставин, що дозволяють встановити між організаціями відносини влади - підпорядкування.

Головна організація банківського холдингу з метою управління діяльністю всіх кредитних організацій, що входять у холдинг, має право створити керуючу компанію банківського холдингу. Керуюча компанія банківського холдингу є господарське товариство, основною діяльністю якого є управління діяльністю кредитних організацій, що входять в банківський холдинг ^1. Керуюча компанія не має права займатися страховою, банківській, виробничою і торговою діяльністю. Головна компанія банківського холдингу зобов'язана мати можливість визначати рішення керуючої компанії з питань, віднесених до компетенції зборів її засновників (учасників), в тому числі і про її реорганізації та ліквідації.

Таким чином, управляючою компанією банківського холдингу визнається господарське товариство, основним завданням якого є управління діяльністю кредитних організацій, що входять до холдингу.

Змішана холдингова компанія, поряд з володінням контрольним пакетом акцій і правом керувати іншими компаніями, які активно займається торгівлею або бізнесом і має в своєму балансовому звіті разом з акціями дочірніх підприємств активи у вигляді рухомого і нерухомого майна. ²

Глава 2. Правове становище холдингових компаній

2.1 Склад (структура) холдингової компанії

Структуру класичної холдингової компанії в якості обов'язкових елементів складають дві групи учасників:

1) основне (материнське) господарське товариство (акціонерне, з обмеженою або додатковою відповідальністю) або товариство (повне, командитне);

2) дочірнє господарське товариство (акціонерне, з обмеженою або додатковою відповідальністю).

З точки зору суб'єктного складу відповідно до чинного російського законодавства основним (материнським) може бути як господарське товариство: акціонерне, з обмеженою або додатковою відповідальністю, так і товариство: повне або командитне (на вірі); дочірнім (залежним) може бути лише господарське товариство (ст.105, 106 ДК РФ). Такий висновок випливає з логіки і загального змісту, що містяться у зазначених статтях, хоча норма ст.106 ЦК РФ, на відміну від ст.105 ЦК України, непрямим чином відмовляє господарським товариствам у праві бути основними по відношенню до залежним товариствам.

Основне товариство або товариство і дочірні (залежні) суспільства не є особливими організаційно-правовими формами підприємницької діяльності або яким-небудь різновидом господарських товариств і товариств. Вони використовуються лише для позначення характеру відносин економічної залежності між двома юридичними особами.

Важливо відзначити, що існують стійкі холдингові компанії, в яких відносини контролю та залежності мають стабільність, проявляються у всіх рішеннях і угодах, а також холдингові компанії, в яких відносини підпорядкування можуть складатися в окремому конкретному випадку, в конкретній цивільно-правової угоди. Будь-яке господарське товариство може бути визнано дочірнім при доведеності відносин контролю та підпорядкування іншому господарському товариству (товариству) навіть у єдиному виник між ними правовідносинах. Правові наслідки такого визнання ті ж, що і при стабільно існуючих відносинах залежності. Верховний Суд РФ, Вищий Арбітражний Суд РФ вказали, що взаємини двох господарських товариств можуть розглядатися як взаємини основного і дочірнього суспільства, в тому числі і стосовно до окремої конкретної угоді, у випадках, коли основне товариство (товариство) має можливість визначати рішення, що приймаються дочірнім суспільством, або давати обов'язкові для нього вказівки ^1.

Розкриваючи поняття основного (материнського) товариства та дочірніх господарських товариств (ст.105 ЦК України, ст.6 Закону про АТ, ст.6 Закону про ТОВ), законодавець виділяє наступні можливі підстави встановлення економічного контролю основного суспільства над дочірнім:

Наявність переважної участі в статутному капіталі, яке

необов'язково повинне перевищувати 50% голосуючих акцій (часток участі) у статутному капіталі товариства. При численності акціонерів або учасників і "розпилення" контрольного пакета в окремих суспільствах потрібно значно менше число голосів (часток участі), щоб домогтися переважного впливу. Ця форма економічного контролю реалізується, таким чином, за допомогою участі основного суспільства в органах управління дочірнього: загальних зборах акціонерів, радах директорів;

Наявність укладеного договору, згідно з яким одна суспільство

змушене підкорятися іншому. Це може бути договір довірчого управління, спільної діяльності, кредиту, іпотеки, застави цінних паперів, інший майновий договір. До числа договорів, створюють відносини підпорядкування, окремі автори відносять договір з керуючою організацією (керуючим), якій передаються повноваження виконавчого органу товариства ^1. На наш погляд, договір про управління, в силу якого одна товариство виконує функції виконавчого органу іншого суспільства, до числа договорів, створюють відносини економічної субординації, не относітся.2

Як нам видається, при передачі функції виконавчого органу організації іншій юридичній особі не виникає холдингових відносин в їх змістовному значенні, оскільки між керуючою організацією та господарським товариством не виникають відносини залежності, і, хоча ефективність діяльності керуючої організації впливає на економічні результати керованого суспільства, але не у зв'язку з контролем над ним. Навпаки, відповідно до законодавства виконавчі органи господарського товариства підзвітні загальним зборам і раді директорів (ст.69 Закону про АТ, п.4 ст.32, ст.40 Закону про ТОВ). Керуюча організація при здійсненні нею прав і виконанні обов'язків має діяти в інтересах суспільства сумлінно і розумно, вона несе відповідальність перед суспільством за збитки, завдані суспільству її винними діями (бездіяльністю), якщо інші підстави та розмір відповідальності не встановлені законом або договором (п.3 ст.53 ЦК України). До керуючої організації з позовом про відшкодування завданих товариству збитків може звернутися суспільство і відповідно акціонер (и), що володіє в сукупності не менш ніж 1% розміщених звичайних акцій товариства (ст.71 Закону про АТ). З позовом про відшкодування збитків до керуючої організації товариства з обмеженою відповідальністю вправі звернутися суспільство або його учасник незалежно від розміру належних йому часток (п.5 ст.44 Закону про ТОВ). За рішенням загальних зборів акціонерів господарського товариства, повноваження керуючої організації можуть бути в будь-який час достроково припинені, якщо її управлінська діяльність в якості виконавчого органу виявиться неефективною (п.4 ст.69 Закону про АТ, подп.4 п.2 ст.33 Закону про ТОВ).

У питанні про місце керуючої організації в корпоративних відносинах важливо розрізняти випадки: (1) коли автономне суспільство "запрошує" керуючу організацію для здійснення функцій виконавчого органу і в цьому випадку, як було показано вище, керуюча організація не набуває контролю над цим суспільством і (2 ) коли основне товариство, не бажаючи безпосередньо здійснювати керівництво дочірніми товариствами, створює для цих цілей підконтрольну (найчастіше зі 100% участю в статутному капіталі) керуючу організацію і доручає їй здійснювати управління дочірніми товариствами. В останньому випадку керуюча організація є всього лише "правовим механізмом" здійснення основним суспільством контролю, в основі якого лежать відносини економічної залежності між ним і дочірніми товариствами, які визначаються, наприклад, володінням контрольним пакетом акцій.

У сучасних умовах все більше основних товариств вдається до організації управління в холдингу за допомогою керуючих організацій, що діють як одноосібний виконавчий орган дочірніх товариств. У цьому випадку директор дочірнього товариства не призначається, а вплив на посадових осіб, які здійснюють від імені керуючої організації повноваження з поточного керівництву дочірніми товариствами, у основного суспільства цілком вагоме. Досить сказати, що ці особи перебувають у трудових відносинах з керуючою організацією, які можуть бути змінені або припинені з ініціативи її керівника, призначеного основним суспільством.

3. Наявність іншої можливості визначати рішення товариства може виражатися, наприклад, в праві обирати або суттєвим чином впливати на обрання певної кількості членів ради директорів, колегіального виконавчого органу, призначати одноосібний виконавчий орган. До числа "інших способів" встановлення контролю відноситься поширена практика, коли генеральний директор основного суспільства обирається головою ради директорів дочірнього, а керівники основного суспільства займають також керівні посади в дочірньому. Основне суспільство може призначити керуючою компанією дочірнього суспільства спеціально створену для цих цілей підконтрольну комерційну організацію, про що вище йшла мова.

Залежність, хоча і визначається кількісним критерієм, але пов'язана з істотним впливом одного господарського товариства на рішення іншого і є як би більш "слабкою" проявом контролю, в порівнянні з тим, через який визначається дочірнє суспільство. Залежні товариства можуть входити в структуру холдингових компаній, але їх участь в холдингу не є кваліфікуючою ознакою цього виду підприємницького об'єднання.

При визначенні економічної залежності можуть бути: виділені наступні ступені контролю: 100% участь основного суспільства в статутному капіталі дочірнього забезпечує повний контроль. Це "компанія однієї особи", керівництво діяльністю якої багато в чому, реалізується основним суспільством; і від 75% участі в статутному капіталі в АТ також забезпечує повний контроль, оскільки є кваліфікованим, більшістю голосів, необхідних на загальних зборах при вирішенні питань про внесення змін і доповнень до статуту товариства, про його реорганізацію, ліквідацію, про визначення кількості, номінальної вартості, категорії (типу) оголошених акцій і надаються цими акціями прав, про придбання товариством розміщених акцій у випадках, передбачених Законом "Про акціонерні товариства". У ТОВ володіння 75% часткою в статутному капіталі забезпечує гарантований, однак не повний контроль, оскільки з ряду питань статутом товариства може бути передбачено одностайність (внесення змін до установчого договору, реорганізація, ліквідація суспільства та ін); від 51% участі в статутному капіталі товариства забезпечують гарантований контроль з усіх питань порядку денного загальних зборів, за винятком потребують кваліфікованої більшості голосів в АТ та / або одностайності в ТОВ. Оскільки результат голосування на загальних зборах підраховується від загального числа акціонерів (учасників) з правом голосу, присутніх на зборах, при "розпилення" пакету акцій (часток участі) 51% голосів може забезпечувати повний контроль і при вирішенні питань, які потребують кваліфікованої більшості. Володіння 51% акцій статутного капіталу, яке в раніше діючому законодавстві (до прийняття першої частини Цивільного кодексу РФ), було єдиним критерієм для віднесення суспільства до категорії дочірнього є в загальноприйнятому значенні "контрольним" пакетом акцій (часток участі); від 33% до 25 % - "блокуючий" пакет акцій або часток участі, що дозволяє голосувати проти і відхиляти виносяться на загальні збори питання. У ТОВ блокуючим може бути мінімальна участь, наприклад, володіння однією часткою статутного капіталу; 20% участь у статутному капіталі свідчить про наявність відносин залежності.

2.2 Цілі створення холдингової компанії

Цілі при створенні холдингів безпосередньо залежать від часу, місця, способу і завдань, що реалізуються при утворенні холдингових компаній. Не можна, наприклад, порівняти мети створення холдингів при приватизації та акціонування державних підприємств і цілі організації холдингових компаній в ринкових умовах шляхом консолідації пакетів акцій (часток участі) або в результаті реструктуризації комерційних організацій.

Ефект об'єднання юридичних осіб у холдингову компанію полягає в тому, що переваги від об'єднання досягаються за допомогою множення можливостей всіх організацій, що входять в структуру холдингу. Холдингові компанії як різновид підприємницьких об'єднань в порівнянні з неінтегрованих комерційними організаціями, володіють наступними перевагами:

реалізацією масштабу використовуваних ресурсів (виробничих фондів, інвестиційних коштів, трудових ресурсів), в тому числі можливістю залучення кваліфікованого управлінського, наукового, виробничого персоналу;

мінімізацією для учасників об'єднання в порівнянні з відокремленими виробниками, не формують дану групу, негативного впливу конкуренції, оскільки учасники об'єднання, як правило, не допускають взаємної конкуренції на одному і тому ж ринку;

значною централізацією капіталу, який в залежності від економічної кон'юнктури може "перетікати" з однієї сфери підприємницької діяльності в іншу;

можливістю створення самодостатньої вертикально інтегрованої системи від видобутку сировини до випуску закінченої продукції високого ступеня переробки;

можливістю диверсифікації виробництва для зниження підприємницьких ризиків і забезпечення спеціалізації окремих видів діяльності як умови їх конкурентоспроможності;

об'єднанням виробництва, технічного досвіду і науково-дослідних розробок, можливістю інтеграції науки і виробництва.

Холдингові компанії поряд із загальними для всіх підприємницьких об'єднань перевагами мають деякі специфічні особливості організації, позитивно виділяють цю форму з ряду інших. До числа таких переваг належать:

можливість підвищення стійкості бізнесу, управління ризиками, забезпечення безпеки основних майнових активів підприємницького об'єднання. Ризиковані операції можуть бути перенесені в дочірні суспільства, оскільки, будучи самостійними юридичними особами, вони несуть відповідальність за своїми зобов'язаннями тільки належним їм майном (за винятком випадків притягнення до відповідальності основного суспільства). Стратегія обмеження ризиків передбачає розміщення основних ліквідних активів холдингової компанії в спеціально створених для цих цілей структурах;

можливість централізації цілого ряду функцій і тим самим економії управлінських витрат. Як правило, функціональний розподіл обов'язків між основним і дочірніми товариствами відбувається таким чином, що в сфері уваги основного суспільства виявляються такі повноваження, як планування, організація фінансових потоків, централізований бухгалтерський облік, правове забезпечення, кадрова політика, інформаційне забезпечення, статистика, можливо маркетинг і організація збуту;

забезпечення єдиного всередині холдингової компанії податкового і фінансового планування. Корпоративні схеми податкового планування, спрямовані на зниження податкових втрат, можуть бути засновані, зокрема, на раціональному розподілі функцій усередині холдингу, внутрішньому ціноутворенні, створення учасниками холдингу централізованих фондів (резервів);

забезпечення конфіденційності контролю. У холдингової системі організації підприємницької діяльності на верхівці "холдингової піраміди" може бути суспільство, створене окремими особами, чий реальний контроль, здійснюваний через органи управління основного суспільства, практично приховано і може бути виявлений лише через систему афілійованих осіб. ¹

Окремі з названих переваг у створенні холдингових компаній обертаються для інших суб'єктів (держава, громадяни, інші підприємці, наприклад, контрагенти за договорами) зворотною стороною і можуть бути віднесені з точки зору реалізації їхніх інтересів до недоліків. Наприклад, монополізація окремих сегментів ринку або мінімізація оподаткування за рахунок встановлення по внутрішньому обігу між учасниками холдингу "трансфертних" цін можуть мати в цілому для економіки негативне значення.

2.3 Правове регулювання діяльності холдингових компаній

Правове регулювання холдингових компаній у Російській Федерації істотно відстає від підприємницької практики. Компанії холдингового типу виникли в Росії не тільки в рамках приватизаційного законодавства відповідно до Тимчасового положення про холдингові компанії, що створюються при перетворенні підприємств в акціонерні товариства, затвердженого Указом Президента Російської Федерації від 16 листопада 1992 р. № 1392 "Про заходи щодо реалізації промислової політики при приватизації державних підприємств ", але і в результаті природних інтеграційних процесів концентрації виробництва і капіталу, відновлення зруйнованих технологічних взаємозв'язків господарюючих суб'єктів, що входять раніше в промислові і виробничі об'єднання. Росія, на думку деяких авторів ^1, є країною з традиціями ведення великого бізнесу на відміну від багатьох інших європейських країн, економічний фундамент яких становить мале і середнє підприємництво.

Холдинги виникли також і в результаті зворотного процесу - розукрупнення організацій, коли в результаті реорганізації або установи на місці однієї юридичної особи з'являється група господарських товариств, включаючи основне і дочірні. Офіційні статистичні дані про кількість холдингів у Російській Федерації не публікувалися. "Аналіз курсують у різних публікаціях відомостях, - пише А. Б. Фельдман, дозволяє зробити висновок, що кількість фактичних холдингів досить велике (у вугільній, нафтовій галузях, сфері професійного фондового ринку)" ^1.

Правове регулювання холдингів, здійснюване в даний момент в рамках цивільного законодавства через визначення категорій основного та дочірніх господарських товариств (ст.105, 106 ДК РФ, ст.6 Федерального закону "Про акціонерні товариства"), явно відстає від вимог підприємницької практики, до того ж є по ряду аспектів суперечливим.

Близько трьох років у Державній Думі Федеральних Зборів Російської Федерації обговорювався проект Федерального закону "Про холдинги". Прийнятий Державною Думою ще в грудні 1999 р., схвалений Радою Федерації в липні 2000 р., він був відхилений Президентом РФ 20 липня 2002 р. з жорстким формулюванням, що при його розробці чітко не була визначена економічна і юридична мети створення і регламентації діяльності такого освіти, як холдинг, в результаті чого законопроект, містить велику кількість неясних положень, застосування яких утруднено, а окремі положення суперечать Цивільному кодексу Російської Федерації та іншим федеральним законам. У законопроекті зовсім не зачіпалися питання взаємовідношення холдингів з антимонопольними, податковими органами, не розглядалися аспекти внутрішніх взаємин у холдингу, не було приділено увагу питанням корпоративного управління і корпоративного контролю в цьому підприємницькому об'єднанні. ²

Одним з позитивних моментів у прийнятті законопроекту було б запровадження консолідованої звітності учасників холдингу, спрощення оподаткування. Холдинги виступають сьогодні на ринку як закрита система, підкоряючись в умовах чистого правового поля своїми внутрішніми законами.

Правову основу створення холдингів з участю держави або муніципальних утворень створює Федеральний закон "Про приватизацію державного та муніципального майна" ^1, зокрема ст.25 "Внесення державного та муніципального майна в якості внеску до статутних капіталів відкритих акціонерних товариств" та ст.26 "Продаж акцій відкритого акціонерного товариства за результатами довірчого управління ". Згадка про холдинги міститься у Федеральному законі "Про акціонерні товариства", відповідно до подп.18 п.1 ст.48 якого прийняття рішення про участь у холдингових компаніях, фінансово-промислових групах, асоціаціях та інших об'єднаннях комерційних організацій відноситься до компетенції загальних зборів акціонерів.

Нашою позицією є точка зору про невиправданість значного своєрідності правового регулювання холдингових компаній у зв'язку з профілем їх діяльності та про необхідність встановлення єдиних критеріїв визначення холдингових компаній у різних галузях законодавства. ²

Такий підхід при визначенні холдингової компанії використовується й у проекті Федерального закону "Про холдинги". ³ Згідно законопроекту холдингом є сукупність двох і більше юридичних осіб (учасників холдингу), пов'язаних між собою відносинами (холдинговими відносинами) з управління одним з учасників холдингу на основі права головної компанії визначати прийняті ними рішення. Холдингові відносини відповідно до законопроекту можуть виникати при наявності хоча б однієї обставини:

переважної участі одного господарського товариства або господарського товариства (головної компанії), у статутному капіталі іншого господарського товариства; під переважним участю в капіталі господарського товариства (учасника холдингу) розуміється володіння головною компанією акціями (частками) у розмірі, що дозволяє відповідно до законодавства РФ і статутом господарського товариства визначати будь-які рішення, що приймаються зазначеним товариством;

договору про створення холдингу між головною компанією та учасниками холдингу або договору між головною компанією та учасниками (засновниками, акціонерами) інших юридичних осіб - учасників холдингу;

рішення власників майна, якщо всі учасники холдингу є державними або муніципальними унітарними підприємствами, та внесення відповідних записів до статутів учасників холдингу.

Таким чином, у проекті була зроблена спроба перерахувати можливі підстави виникнення холдингових відносин. Цікавою, на погляд деяких авторів, є ідея так званого договірного холдингу, близького за своєю конструкцією до наявних у системі німецького права договорами відрахування прибутку і підпорядкування. Згідно з угодою відрахування прибутку акціонерне товариство або командитне товариство на акціях зобов'язується перекладати весь свій прибуток іншому підприємству. Рівноцінним слід вважати договір, за яким акціонерне товариство або командитне товариство на акціях веде свою діяльність за рахунок іншого підприємства. У відповідності з договором підпорядкування акціонерне товариство або командитне товариство на акціях підкоряється іншому підприємству (володарює підприємству). При цьому практично завжди договір підпорядкування містить умови, які зобов'язують суспільство відраховувати весь свій прибуток або частину прибутку іншому підприємству.

Обов'язковою ознакою холдингу є наявність холдингових відносин між утворюючими його учасниками.

Холдингові відносини - особливий різновид взаємодії суб'єктів господарювання, пов'язана з їх субординацією, що передбачає можливість одному з них в силу правомочних обставин визначати найважливіші управлінські та господарські питання діяльності інших.

Холдингові компанії мають спеціальний податковий режим, прямо в законі не прописаний, але побічно підтверджується. Чинним законодавством регулюються окремі особливості оподаткування холдингових компаній податками на додану вартість та на прибуток, зокрема, пов'язані з можливістю формування в основному суспільстві централізованих коштів, фондів (резервів).

Для розуміння правової природи передачі майна усередині холдингу слід зазначити, що Податковий кодекс побічно передбачає, що це безоплатно передане майно. Так, ст.250 НК РФ, визначальна позареалізаційні доходи, у п. 8 включає до їх складу безоплатно отримане майно (роботи, послуги) або майнові права, за винятком випадків, зазначених у ст.251 НК РФ.

Слід зазначити, що, незважаючи на відсутність спеціального закріпленого податкового режиму холдингових компаній, російське податкове законодавство та бухгалтерський облік визнають необхідність врахування особливостей правового регулювання цього виду підприємницьких об'єднань.

У цілому, незважаючи, на відсутність системного правового регулювання холдингів податковим законодавством та пов'язані з цим незручності, фахівці компаній виявляють творчий підхід до здійснення фінансового планування та оптимізації оподаткування в об'єднанні. Але до прийняття основного для холдингових компаній закону, всі дії, спрямовані на оптимізацію податкових платежів будуть підпадати під межі кримінального закону, тому що реально виходить не оптимізація оподаткування, а догляд суспільства від сплати податків.

Холдингові компанії як один з різновидів економічної концентрації є об'єктом антимонопольного контролю.

Важливо відзначити, що антимонопольний контроль не має на меті заборонити господарську інтеграцію та економічну концентрацію, а спрямований на запобігання обмеження конкуренції і виникнення монопольних структур. Тимчасове положення про холдингові компанії містить ряд імперативних заборон на створення холдингових компаній. Так, не допускається їх створення, якщо воно призводить до монополізації виробництва тих чи інших видів продукції (робіт, послуг); заборонено створення холдингових компаній, що володіють контрольними пакетами акцій підприємств, сукупна частка яких на федеральному або місцевому ринку певної групи однорідних або взаємозамінних продуктів складає більше 35%, або підприємств, які в сукупності реалізують третім особам більше 35% загального обсягу однорідних або взаємозамінних продуктів, вироблених підприємствами, які раніше входили до концерну (корпорацію, союз, асоціацію або інше об'єднання) або підвідомчими одному органу державного управління.

У проекті федерального закону міститься загальне положення про те, що держава забезпечує сприятливі умови для організації холдингів. Однак при визначенні особливих умов для діяльності холдингів слід враховувати норму ст.2 ЦК РФ, що встановлює, що цивільне законодавство регулює договірні та інші зобов'язання, а також інші майнові та пов'язані з ними немайнові відносини, засновані на рівності, автономії волі і майновій самостійності їх учасників . Тому наділення холдингів і входять до них юридичних осіб якимись пільгами в порівнянні з іншими суб'єктами цивільного права представляється неприпустимим. ¹

Висновок

Отже, холдингова компанія представляє собою групу учасників підприємницьких відносин, пов'язаних між собою таким чином, що один з них має можливість у вирішальній мірі впливати на діяльність інших учасників цієї групи.

Переважна частина вітчизняних компаній увійшла в холдинги після завершення масової приватизації, однак самі великі холдинги в промисловості, що включають компанії з державною участю, створені з ініціативи держави. Більшість угод являло собою "дружні" злиття. ¹

Холдингові компанії створюються як у процесі перетворення державних підприємств в акціонерні товариства, так і при об'єднанні підприємств середнього та малого бізнесу. Очевидна взаємодоповнюваність позитивних і негативних характеристик діяльності малого і великого бізнесу призводить до усвідомлення дуже важливого моменту - необхідність знаходження можливостей для найбільш оптимального з'єднання вищеназваних параметрів функціонування всього бізнесу, що й отримало втілення при утворенні холдингових компаній.

До основних цілей створення холдингів відносяться:

формування ринкового управління державною власністю; збереження існуючих і створення нових ефективних господарських фінансових зв'язків між підприємствами; зниження оподаткування та нейтралізація антимонопольного законодавства; розподіл господарських ризиків між дочірніми фірмами; розвиток зовнішньоекономічних зв'язків.

Основним правовим проблемам утворення та діяльності холдингових компаній слід віднести відсутність достатньої нормативно-правової бази.

Діючі правові акти не містять поняття "Холдингу", не враховують особливості організаційно-правової природи і соціально-економічних функцій сучасних інтегрованих структур і тому не регламентують особливості їх створення та діяльності. Багато з цих актів застаріли.

Принциповим і необхідним рішенням для створення правової основи створення та діяльності холдингових компаній має стати прийняття закону "Про холдинги".

У ньому слід визначити, в тому числі: поняття холдингової компанії та її головної компанії, склад і структуру холдингової компанії, спеціальну спрощену процедуру її створення, умови і порядок державної реєстрації холдингової компанії, форми участі в ній держави, правовий статус і функції головної компанії холдингу , порядок ліквідації холдингу.

Таким чином, проблема створення якісного нормативно-правового поля для холдингових компаній - це актуальна, складна, але вирішуване завдання, що вимагає прийняття єдиного спеціального закону та відповідного пакету поправок до галузевого законодавства. Це буде не "революцією" в російському законодавстві, а його послідовним розвитком в рамках існуючої системи принципів корпоративного будівництва Росії.

Можна зробити висновок, що розвиток холдингів у найближчому майбутньому залишиться важливим фактором еволюції національної моделі корпоративного управління. ¹

Список використаної літератури

Нормативні правові акти:

1. Цивільний кодекс РФ 1 частина

2. Податковий кодекс РФ 1 частина

3. Федеральний закон "Про акціонерні товариства" від 29.04.2008г.

4. Федеральний закон "Про банки і банківську діяльність"

5. Федеральний закон "Про товариства з обмеженою відповідальністю" від 08.02.1998г. № 14-ФЗ. (З ізм. І доп. Від 29.04.2008г).

6. Федеральний закон "Про приватизацію державного та муніципального майна" від 19.12.06. № 238-ФЗ

7. Федеральний закон "Про конкуренцію і обмеження монополістичної діяльності на товарних ринках" від 26.07.06. № 135-ФЗ

8. Указ Президента РФ "Про заходи щодо реалізації промислової політики при приватизації державних підприємств" (разом з "Тимчасовим положенням про холдингові компанії, що створюються при перетворенні державних підприємств в акціонерні товариства") від 16.11.1992 р. № 1392

8. Постанова Ради Міністрів РФ від 21.12.1993 р. № 1311 "Про заснування лісопромислових холдингових компаній" / / САПП РФ. 1993. № 52. Ст.5143.

9. Проект федерального закону "Про холдинги" 1999р.

Література:

1. Авдашева С. Російські холдинги: нові емпіричні свідчення / / Питання економіки, 2007, № 1

2. Дойников. І.В. Підприємницьке (господарське) право. М., 2001, 128 с.

3. Цивільне право / Под ред. Е.А. Суханова. Т.1.М., 2002.

4. Жилінський С.Е. Підприємницьке право. М., 2007, 944с.

5. Кулагін М.І. Державно-монополістичний капіталізм і юридична особа. Вибрані праці. М., 1997.412 с.

6. Мальчин Г. Участь держави в корпоративних структурах / / Журнал для акціонерів. 1999. № 8. С.5.

7. Мединський В.Г. Інноваційний менеджмент: Підручник. М., 2007, 295с.

8. Овсянніков С.С. Про різницю термінів "холдинг" і "холдингова компанія" / Менеджмент у Росії і за кордоном, 2006, № 2

9. Пєтухов В.М. Корпорації в російській промисловості: законодавство і практика. М., 1999.325 с.

10. Прокопович Д.А. Проблеми поєднання централізованого управління холдингом з прагненням знизити ризики / / Менеджмент у Росії і за кордоном, 2002, № 2

11. Фельдман О.Б. Управління корпоративним капіталом. М., 2005.264 с.

12. Фімошін П. Визначення та облік афілійованих осіб / / Журнал для акціонерів. 2000, № 2.

13. Господарське (підприємницьке) право / відп. ред. проф. Ю.Є. Булатецький, проф., Н.А. Машкін. М., 2007, 752с.

14. Шиткіні І.С. Підприємницькі об'єднання. М., МАУП., 2001.382 с.

15. Шиткіні І.С. Холдинги. Правовий та управлінські аспекти. М.: Городец-издат. 2003.350 с.

16. Шиткіні І.С. Закон про холдинги: яким йому бути? / / Господарство право. 2000. № 10.