РЕФЕРАТ
з курсу «Загальна право»
на тему: «Право і звичай»
Зміст
Введення
1. Співвідношення права і звичаю
2. Звичайне право. Звичаї в законодавстві РФ
Висновок
Література
Введення
Нормативне регулювання є найважливіший, досить складний, але найбільш прийнятний для суспільства спосіб узгодження суперечливих інтересів людей. Суть цього виду регулювання полягає у створенні в суспільстві правил поведінки, які, будучи загальновідомими й обов'язковими, наказують, як чинити в тих чи інших випадках. Ці правила являють собою ідеальний для даного стану суспільства варіант поведінки, що сприяє згуртуванню суспільства як єдиного цілого, створює стійку основу для поступального розвитку. У деякому роді правила можна порівнювати з законами природи, оскільки і ті й інші припускають одноманітність і повторюваність явищ. Проте вимоги закону природи (наприклад, закону тяжіння) не можуть бути змінені людиною, від них не можна ухилитися, в той час як норми людського суспільства не тільки створюються і змінюються людьми, але і порушуються ними.
Відсутність нормативного регулювання неминуче призводить до зростання числа соціальних конфліктів, до збільшення ролі елементів випадковості, що руйнує саму соціальну спільність як таку.
Нормативне регулювання здійснюється за допомогою двох типів норм: технічних і соціальних. Соціальні норми являють собою особливу форму вираження належної поведінки. Соціальні норми на відміну від технічних регулюють відносини між людьми в різних сферах життя суспільства. Вони виступають найважливішим засобом впливу соціальної спільності на окремих членів цієї спільності. Призначення соціальних норм полягає не тільки в регулюванні відносин між людьми. Соціальні норми виконують важливу оціночну функцію, акумулюючи критерії відношення до подій і вчинків людей, оцінку тих чи інших явищ. Так як ці критерії багато в чому є досягненням культури, що вимагає поширення, зберігання та передачі іншим поколінням, можна говорити і про інформаційну функції соціальних норм.
Різні суспільні відносини для збереження структури потребують соціально-нормативної регламентації різної сили. Виділяють такі види соціальних норм:
1) норми релігії;
2) звичаї, традиції, звичаї;
3) корпоративні норми (норми громадських організацій);
4) норми моралі;
5) норми права.
У даній роботі аналізується звичай як вид соціальної норми і його співвідношення з правом.
1. Співвідношення права і звичаю
Звичаї прийнято визначати як стійкі і досить поширені у певній сфері правила поведінки, які в результаті багаторазового, тривалого повторення стають звичкою, звичаєм, дотримуються добровільно. Звички - потужний засіб формування менталітету особистості.
Звичаї встановлюють доцільні рамки здійснення різних вчинків. Тому в ролі звичаїв можуть виступати і виробничі навички, і релігійні обряди, і цивільні свята. У звичаї закріплюється не тільки правило поведінки, але й послідовність скоєння певних вчинків.
Звичаї передаються з покоління в покоління, багато хто з них живуть століттями і тисячоліттями, освячені заповітами предків. Чимало з них носять релігійний або напіврелігійний характер (наприклад, дотримання посту). Подібні соціальні стереотипи є у всіх народів, вони можуть бути різними в різних шарах одного і того ж суспільства, у різних етносів, національних груп. Це найдавніша форма соціальної регуляції.
Дотримання деяких звичаїв (обрядів, ритуалів, церемоній) є для індивіда не менш імперативною вимогою, ніж виконання законодавчих приписів, бо тут, як правило, відчувається жорсткий тиск громадської думки, пересудів і поговору оточуючих; боязнь піддатися осуду з боку знайомих, друзів, колег ; небажання опинитися в становищі людини, що не поважає загальноприйняті норми поведінки (гостинність, добросусідство, пошана старших; присутність на похоронах, вираз співчуття рідним і близьким покійного, традиція відзначати різні радісні події, неофіційні свята, дні народження, пристрій весілля, новосіль і т. д.).
Тому кожен прагне до того, щоб не упускати своєї гідності в очах інших людей, не вибиватися із загального ряду, слідувати сформованому порядку речей, поступати як всі, як прийнято, як заповідано. Ті, хто не дотримується цих канонів, можуть опинитися в положенні бойкоту з боку оточуючих, уславитися «білою вороною», егоїстом і т.д.
У юридичній науці всі діючі в суспільстві норми поділяються на правові (звичаєве право) і неправові, або загальногромадянські. Правові звичаї тому і називаються правовими, що вони знаходять відбиток у праві, їм охороняються, захищаються, набуваючи тим самим юридичну силу. Одні з них прямо закріплюються в законі, інші лише маються на увазі, треті логічно випливають з тих чи інших правових норм. Частіше за все вони просто згадуються, що означає, що ними можна керуватися.
Але у всіх випадках правові звичаї повинні знаходитися в межах правового поля, у сфері правового регулювання, а не за їх межами. І звичайно, вони не можуть суперечити чинному законодавству. Правові звичаї покликані сприяти правореалізаціонному процесу, доповнювати і збагачувати механізм юридичного опосередкування різноманітних суспільних відносин.
Правовий звичай є одним з джерел (форм) права. Однією з основних форм санкціонування звичаю виступає судове рішення. Досить судам почати систематично застосовувати ту чи іншу норму звичаєвого права, щоб вона перетворилася на санкціонований звичай. За певних історичних умовах, сама юридична практика може призвести до утворення своєрідних судових звичаїв, з часом склалася, наприклад, в систему англійського права - common law.
Наступною формою державного санкціонування звичаю є відсилання до нього в законі. У сучасний період це найпоширеніший вид додання нормі державно-правового характеру. Дуже важливо, що при такій санкції звичай перетворюється на елемент національного права, не втрачаючи при цьому характер звичаю.
2. Звичайне право. Звичаї в законодавстві РФ
Звичаї і звичайне право - явища тісно пов'язані, але не рівнозначні. Термін «звичайне право» у дореволюційній етнографії позначає сукупність усіх поведінкових норм докласового суспільства. У сучасній зарубіжній науці використовуються також терміни «примітивне право», «племінне право», а відповідний розділ етнографії позначається як антропологія права чи правова антропологія. З точки зору позитивного вчення про право, центральною ланкою якого є визнання тісного зв'язку між правом і державою, ні термін «право», ні термін «звичайне право» не можуть бути застосовані до доклассовому суспільству.
На думку ряду правознавців і етнографів, звичайне право не може регулювати відносини між індивідами, оскільки в якості суб'єктів виступали групи осіб (громади). Навіть з появою парної моногамної сім'ї громада втратила частину, але не втратила зовсім роль суб'єкта звичаєвого права.
З появою закону звичайне право не зникло, але сфера його дії значно звузилася. Якщо раніше норми звичаєвого права застосовувалися і в зв'язку з вбивствами, то тепер лише закон поширював свою дію на цю сферу. Змінилися і суб'єкти звичаєвого права: замість родичів - індивіди. Поступово став зникати і принцип колективної вини.
Відхилення від норм звичаєвого права не можна розглядати як злочин або проступок. Головним моментом у порушеннях норм звичаєвого права є заподіяння шкоди, яке розглядається як заподіяння образи. Суть норм звичаєвого права полягає у припиненні ворожнечі, примирення сторін, одним із принципів якої виступає еквівалентність заподіяної шкоди та відшкодування.
Таким чином, звичайне право - санкціоновані державою норми первісних звичаїв, що відображають інтереси спільності та охоронювані силою державного примусу. Приклади:
Закони царя Хаммурапі,
Закони 12 Таблиць,
Закони Ману,
«Салічна правда»,
«Руська правда».
Якщо норми не отримували визнання держави, вони залишалися лише побутовими звичаями.
Сьогодні звичайне право існує в ряді країн Південної Америки, Південно-Східної Азії та Африки. Але і в розвинених державах норми, що регулюють сімейно-шлюбні відносини, спадкування, ряд правил господарської діяльності, є узаконені державою звичаї. Так стаття 5 ДК РФ, присвячена звичаям ділового обороту, говорить: «Звичаєм ділового обороту визнається склалося і широко застосовується в якій-небудь галузі підприємницької діяльності правило поведінки, не передбачене законодавством, незалежно від того, зафіксовано воно в будь-якому документі». У ст. 848 ЦК йдеться: «Банк зобов'язаний вчиняти для клієнта операції, передбачені для рахунків даного виду законом, встановлені відповідно до нього банківськими правилами і вживаними в банківській практиці звичаями ділового обороту, якщо договором банківського рахунку не передбачено інше». Аналогічні посилання на звичаї містяться у ст. ст. 852, 853, 862 і інших нормах ЦК РФ.
Прикладом правових звичаїв можна назвати ст. ст. 130, 131, 132, 149 Кодексу торговельного мореплавання РФ 1999 р . Наприклад, ст. 149 Кодексу Торгового Мореплавання говорить: «Перевізник зобов'язаний доставити вантаж в строк, а якщо він не встановлений, в звичайно прийняті терміни».
Стаття 99 Конституції РФ, не вживаючи слова «звичай», тим не менш, закріплює давно сформоване правило, згідно з яким «перше засідання Державної Думи відкриває найстарший за віком депутат». На думку Є.В. Колеснікова, саме на основі відповідних звичаїв видані укази Президента РФ про День державного прапора, про символіку Росії, про повернення деяким містам і населеним пунктам їх старовинних назв; введена процедура інавгурації (вступу на посаду) обраних народом президентів і губернаторів, прийняття ними присяги. Зберігається звичай увічнювати пам'ять видатних людей - державних і громадських діячів, полководців, письменників, поетів, художників; осіб, загиблих у Великій Вітчизняній війні.
Висновок
Звичаї грають істотну роль в регуляції різних сторін суспільного життя. Вони тісно пов'язані з правом, мораллю, культурою, політикою, релігією, іншими соціальними нормами. Історично право як система норм в значній мірі виростало з звичаїв, які санкціонувалися публічною владою в міру практичної необхідності. Вже в цьому полягає їхня генетична спорідненість. Даний процес у принципі є постійним, він продовжується і зараз, бо право формується не тільки «згори», але і «знизу», з народних глибин, коріння, традицій.
Право і держава підходять до тих чи інших звичаїв диференційовано - старі, неугодні звичаї відсікаються та нові, корисні заохочуються. Слід мати на увазі, що в звичаях є чимало консервативного, застиглого, неприйнятного. Це - нашарування минулих часів.
У зв'язку з розвитком в Україні ринкових відносин і переходом від заборонних методів правового регулювання до дозвільних роль юридичних звичаїв зростає. До цього веде розширення економічної свободи особи, дія принципу «не заборонене законом дозволено», стимулювання підприємництва, приватної ініціативи.
Література
1. Бєлкін А.А. Звичаї і звичаю в державному праві. / / Правознавство. 2006. № 1.
2. Колесніков Є.В. Звичай як джерело радянського державного права / / Правознавство. 1989. № 4.
3. Малова А.В. Правовий звичай і його види. / / Сибірський юридичний вісник. 2007. № 1.
4. Теорія держави і права. Підручник. / / За ред. Піголкіна А.С. - М., 2006.
5. Матузов Н.І., Малько А.В. Теорія держави і права. Підручник. - М.: МАУП, 2004.
з курсу «Загальна право»
на тему: «Право і звичай»
Зміст
Введення
1. Співвідношення права і звичаю
2. Звичайне право. Звичаї в законодавстві РФ
Висновок
Література
Введення
Нормативне регулювання є найважливіший, досить складний, але найбільш прийнятний для суспільства спосіб узгодження суперечливих інтересів людей. Суть цього виду регулювання полягає у створенні в суспільстві правил поведінки, які, будучи загальновідомими й обов'язковими, наказують, як чинити в тих чи інших випадках. Ці правила являють собою ідеальний для даного стану суспільства варіант поведінки, що сприяє згуртуванню суспільства як єдиного цілого, створює стійку основу для поступального розвитку. У деякому роді правила можна порівнювати з законами природи, оскільки і ті й інші припускають одноманітність і повторюваність явищ. Проте вимоги закону природи (наприклад, закону тяжіння) не можуть бути змінені людиною, від них не можна ухилитися, в той час як норми людського суспільства не тільки створюються і змінюються людьми, але і порушуються ними.
Відсутність нормативного регулювання неминуче призводить до зростання числа соціальних конфліктів, до збільшення ролі елементів випадковості, що руйнує саму соціальну спільність як таку.
Нормативне регулювання здійснюється за допомогою двох типів норм: технічних і соціальних. Соціальні норми являють собою особливу форму вираження належної поведінки. Соціальні норми на відміну від технічних регулюють відносини між людьми в різних сферах життя суспільства. Вони виступають найважливішим засобом впливу соціальної спільності на окремих членів цієї спільності. Призначення соціальних норм полягає не тільки в регулюванні відносин між людьми. Соціальні норми виконують важливу оціночну функцію, акумулюючи критерії відношення до подій і вчинків людей, оцінку тих чи інших явищ. Так як ці критерії багато в чому є досягненням культури, що вимагає поширення, зберігання та передачі іншим поколінням, можна говорити і про інформаційну функції соціальних норм.
Різні суспільні відносини для збереження структури потребують соціально-нормативної регламентації різної сили. Виділяють такі види соціальних норм:
1) норми релігії;
2) звичаї, традиції, звичаї;
3) корпоративні норми (норми громадських організацій);
4) норми моралі;
5) норми права.
У даній роботі аналізується звичай як вид соціальної норми і його співвідношення з правом.
1. Співвідношення права і звичаю
Звичаї прийнято визначати як стійкі і досить поширені у певній сфері правила поведінки, які в результаті багаторазового, тривалого повторення стають звичкою, звичаєм, дотримуються добровільно. Звички - потужний засіб формування менталітету особистості.
Звичаї встановлюють доцільні рамки здійснення різних вчинків. Тому в ролі звичаїв можуть виступати і виробничі навички, і релігійні обряди, і цивільні свята. У звичаї закріплюється не тільки правило поведінки, але й послідовність скоєння певних вчинків.
Звичаї передаються з покоління в покоління, багато хто з них живуть століттями і тисячоліттями, освячені заповітами предків. Чимало з них носять релігійний або напіврелігійний характер (наприклад, дотримання посту). Подібні соціальні стереотипи є у всіх народів, вони можуть бути різними в різних шарах одного і того ж суспільства, у різних етносів, національних груп. Це найдавніша форма соціальної регуляції.
Дотримання деяких звичаїв (обрядів, ритуалів, церемоній) є для індивіда не менш імперативною вимогою, ніж виконання законодавчих приписів, бо тут, як правило, відчувається жорсткий тиск громадської думки, пересудів і поговору оточуючих; боязнь піддатися осуду з боку знайомих, друзів, колег ; небажання опинитися в становищі людини, що не поважає загальноприйняті норми поведінки (гостинність, добросусідство, пошана старших; присутність на похоронах, вираз співчуття рідним і близьким покійного, традиція відзначати різні радісні події, неофіційні свята, дні народження, пристрій весілля, новосіль і т. д.).
Тому кожен прагне до того, щоб не упускати своєї гідності в очах інших людей, не вибиватися із загального ряду, слідувати сформованому порядку речей, поступати як всі, як прийнято, як заповідано. Ті, хто не дотримується цих канонів, можуть опинитися в положенні бойкоту з боку оточуючих, уславитися «білою вороною», егоїстом і т.д.
У юридичній науці всі діючі в суспільстві норми поділяються на правові (звичаєве право) і неправові, або загальногромадянські. Правові звичаї тому і називаються правовими, що вони знаходять відбиток у праві, їм охороняються, захищаються, набуваючи тим самим юридичну силу. Одні з них прямо закріплюються в законі, інші лише маються на увазі, треті логічно випливають з тих чи інших правових норм. Частіше за все вони просто згадуються, що означає, що ними можна керуватися.
Але у всіх випадках правові звичаї повинні знаходитися в межах правового поля, у сфері правового регулювання, а не за їх межами. І звичайно, вони не можуть суперечити чинному законодавству. Правові звичаї покликані сприяти правореалізаціонному процесу, доповнювати і збагачувати механізм юридичного опосередкування різноманітних суспільних відносин.
Правовий звичай є одним з джерел (форм) права. Однією з основних форм санкціонування звичаю виступає судове рішення. Досить судам почати систематично застосовувати ту чи іншу норму звичаєвого права, щоб вона перетворилася на санкціонований звичай. За певних історичних умовах, сама юридична практика може призвести до утворення своєрідних судових звичаїв, з часом склалася, наприклад, в систему англійського права - common law.
Наступною формою державного санкціонування звичаю є відсилання до нього в законі. У сучасний період це найпоширеніший вид додання нормі державно-правового характеру. Дуже важливо, що при такій санкції звичай перетворюється на елемент національного права, не втрачаючи при цьому характер звичаю.
2. Звичайне право. Звичаї в законодавстві РФ
Звичаї і звичайне право - явища тісно пов'язані, але не рівнозначні. Термін «звичайне право» у дореволюційній етнографії позначає сукупність усіх поведінкових норм докласового суспільства. У сучасній зарубіжній науці використовуються також терміни «примітивне право», «племінне право», а відповідний розділ етнографії позначається як антропологія права чи правова антропологія. З точки зору позитивного вчення про право, центральною ланкою якого є визнання тісного зв'язку між правом і державою, ні термін «право», ні термін «звичайне право» не можуть бути застосовані до доклассовому суспільству.
На думку ряду правознавців і етнографів, звичайне право не може регулювати відносини між індивідами, оскільки в якості суб'єктів виступали групи осіб (громади). Навіть з появою парної моногамної сім'ї громада втратила частину, але не втратила зовсім роль суб'єкта звичаєвого права.
З появою закону звичайне право не зникло, але сфера його дії значно звузилася. Якщо раніше норми звичаєвого права застосовувалися і в зв'язку з вбивствами, то тепер лише закон поширював свою дію на цю сферу. Змінилися і суб'єкти звичаєвого права: замість родичів - індивіди. Поступово став зникати і принцип колективної вини.
Відхилення від норм звичаєвого права не можна розглядати як злочин або проступок. Головним моментом у порушеннях норм звичаєвого права є заподіяння шкоди, яке розглядається як заподіяння образи. Суть норм звичаєвого права полягає у припиненні ворожнечі, примирення сторін, одним із принципів якої виступає еквівалентність заподіяної шкоди та відшкодування.
Таким чином, звичайне право - санкціоновані державою норми первісних звичаїв, що відображають інтереси спільності та охоронювані силою державного примусу. Приклади:
Закони царя Хаммурапі,
Закони 12 Таблиць,
Закони Ману,
«Салічна правда»,
«Руська правда».
Якщо норми не отримували визнання держави, вони залишалися лише побутовими звичаями.
Сьогодні звичайне право існує в ряді країн Південної Америки, Південно-Східної Азії та Африки. Але і в розвинених державах норми, що регулюють сімейно-шлюбні відносини, спадкування, ряд правил господарської діяльності, є узаконені державою звичаї. Так стаття 5 ДК РФ, присвячена звичаям ділового обороту, говорить: «Звичаєм ділового обороту визнається склалося і широко застосовується в якій-небудь галузі підприємницької діяльності правило поведінки, не передбачене законодавством, незалежно від того, зафіксовано воно в будь-якому документі». У ст. 848 ЦК йдеться: «Банк зобов'язаний вчиняти для клієнта операції, передбачені для рахунків даного виду законом, встановлені відповідно до нього банківськими правилами і вживаними в банківській практиці звичаями ділового обороту, якщо договором банківського рахунку не передбачено інше». Аналогічні посилання на звичаї містяться у ст. ст. 852, 853, 862 і інших нормах ЦК РФ.
Прикладом правових звичаїв можна назвати ст. ст. 130, 131, 132, 149 Кодексу торговельного мореплавання РФ
Стаття 99 Конституції РФ, не вживаючи слова «звичай», тим не менш, закріплює давно сформоване правило, згідно з яким «перше засідання Державної Думи відкриває найстарший за віком депутат». На думку Є.В. Колеснікова, саме на основі відповідних звичаїв видані укази Президента РФ про День державного прапора, про символіку Росії, про повернення деяким містам і населеним пунктам їх старовинних назв; введена процедура інавгурації (вступу на посаду) обраних народом президентів і губернаторів, прийняття ними присяги. Зберігається звичай увічнювати пам'ять видатних людей - державних і громадських діячів, полководців, письменників, поетів, художників; осіб, загиблих у Великій Вітчизняній війні.
Висновок
Звичаї грають істотну роль в регуляції різних сторін суспільного життя. Вони тісно пов'язані з правом, мораллю, культурою, політикою, релігією, іншими соціальними нормами. Історично право як система норм в значній мірі виростало з звичаїв, які санкціонувалися публічною владою в міру практичної необхідності. Вже в цьому полягає їхня генетична спорідненість. Даний процес у принципі є постійним, він продовжується і зараз, бо право формується не тільки «згори», але і «знизу», з народних глибин, коріння, традицій.
Право і держава підходять до тих чи інших звичаїв диференційовано - старі, неугодні звичаї відсікаються та нові, корисні заохочуються. Слід мати на увазі, що в звичаях є чимало консервативного, застиглого, неприйнятного. Це - нашарування минулих часів.
У зв'язку з розвитком в Україні ринкових відносин і переходом від заборонних методів правового регулювання до дозвільних роль юридичних звичаїв зростає. До цього веде розширення економічної свободи особи, дія принципу «не заборонене законом дозволено», стимулювання підприємництва, приватної ініціативи.
Література
1. Бєлкін А.А. Звичаї і звичаю в державному праві. / / Правознавство. 2006. № 1.
2. Колесніков Є.В. Звичай як джерело радянського державного права / / Правознавство. 1989. № 4.
3. Малова А.В. Правовий звичай і його види. / / Сибірський юридичний вісник. 2007. № 1.
4. Теорія держави і права. Підручник. / / За ред. Піголкіна А.С. - М., 2006.
5. Матузов Н.І., Малько А.В. Теорія держави і права. Підручник. - М.: МАУП, 2004.