Введення
У розвиненому промисловому суспільстві одне з пріоритетних значень набуває посередницька діяльність як механізм, що сприяє встановленню і розвитку торговельно-господарських зв'язків. Розвиток посередництва у сфері товарного обігу є об'єктивним процесом, що відображає поглиблення суспільного поділу праці. Використання посередників дає виробникам і споживачам товарів значну економію трудових і матеріальних витрат, дозволяє прискорити здійснення торгівельних операцій і поліпшити їх якість, оскільки посередник має більш високим професіоналізмом у своїй галузі.
Посередницька діяльність полягає в наданні фактичних і юридичних послуг іншим особам (виготовлювачам і споживачам) в реалізації або придбанні товарів, у наданні інших, пов'язаних з товарним обігом послуг або у здійсненні продажів і закупівель товару за рахунок коштів інших осіб з метою отримання прибутку. Вона розглядається як встановлення економічних і правових відносин за посередництвом або за участю іншої особи.
Поряд з участю в просуванні товару від виробників до споживачів посередники часто беруть на себе виконання додаткових робіт, що відносяться практично до всіх етапів здійснення господарських зв'язків. Вони можуть займатися пошуком та наданням інформації про потенційних та пріоритетних покупців і продавців, аналізувати надійність продавця і платоспроможність покупця, погоджувати зміст або окремі умови майбутніх договорів, безпосередньо виробляти отримання, зберігання і обробку товарів, страхувати товари та інше майно. Однак такі послуги посередників завжди носять додатковий характер по відношенню до головної задачі сприяння реалізації (придбання) товару.
Торговельні підприємства нерідко вдаються в своїй діяльності до послуг інших організацій, укладаючи з ними посередницькі договори.
Цивільним кодексом України передбачено три види посередницьких договорів:
- Договір доручення, порядок укладання якого регулюється главою 49 ЦК РФ;
- Договір комісії, що укладається відповідно до глави 51 ЦК РФ;
- Агентський договір, регульований главою 52 ЦК РФ.
Характерною рисою всіх посередницьких договорів є те, що одна сторона угоди діє в інтересах і за рахунок іншої сторони, здійснюючи певні юридичні дії. І хоча ці договори мають багато спільного, все ж вони різні. Для того щоб зробити їх порівняльний аналіз, розглянемо спочатку кожен з договорів більш докладно.
Договір комісії спрямований на надання юридичних послуг. З його допомогою здійснюються переважно торговельні операції, в яких за плату відчужується (набувається) майно, що не належить отчуждающей (набуває) його стороні. Сфера застосування договору комісії охоплює торговельно-посередницькі операції в зовнішній і внутрішній торгівлі, біржову торгівлю та ін
Зміст договору комісії визначається ст. 990 ГК РФ. Згідно з цією нормою одна сторона - комісіонер зобов'язується за дорученням іншої сторони - комітента за винагороду вчинити одну або кілька угод від свого імені, але за рахунок комітента. У договорі зовнішньоторговельної комісії, званому консигнації, комісіонер іменується консигнатором, а комітент - консигнантом.
Згідно з п. 2 ст. 990 ГК РФ договір комісії може бути укладений на певний строк або без зазначення строку його дії, із зазначенням або без зазначення території його виконання, із зобов'язанням комітента не надавати третім особам право здійснювати в його інтересах і за його рахунок угоди, вчинення яких доручено комісіонерові. Договір може укладатися з умовою щодо асортименту товарів, які є предметом комісії. Подібні положення стосуються лише договорів торгово-підприємницької комісії і не мають відношення до договорів за участю громадян.
За дорученням комітента комісіонер знаходить на ринку покупців (продавців), самостійно проводить переговори з ними і сам укладає від свого імені, але за рахунок комітента договір купівлі-продажу з особою, яка запропонує найбільш вигідні умови. Всі права та обов'язки, що випливають з вчинених комісіонером угод з іншими особами, виникають для самого комісіонера, хоча б комітент і був названий в угоді, тобто було зазначено, в чиїх інтересах діє комісіонер. Це правомірно, оскільки комісіонер вступає у відносини з іншими особами від свого імені і несе відповідальність перед покупцем (продавцем) за виконання прийнятого на себе зобов'язання. Комісіонер має право відступати від вказівок комітента у разі, якщо за обставинами справи це необхідно в інтересах комітента і він не міг попередньо запитати комітента або не одержав своєчасно відповідь на свій запит. При недотриманні таких вимог негативні наслідки відступу від умов доручення лягають на комісіонера. Так, якщо комісіонер у порушення отриманих від комітента повноважень продасть товар нижче призначеної ціни, то він зобов'язаний відшкодувати комітенту різницю, якщо не доведе, що зробив це в інтересах комітента, тобто для того, щоб останній не зазнав великих збитків. Стаття 995 ЦК РФ ввела положення про те, що комісіонеру, що діє в якості підприємця, може бути надано право відступати від вказівки комітента без попереднього запиту. У цьому випадку комісіонер зобов'язаний у розумний строк повідомити комітента про допущене відступі, якщо інше не передбачено договором. Особливий випадок являє реалізація товару на умовах, більш вигідних, ніж передбачено дорученням. За російським законодавством (ст. 992 ГК РФ) додатково отримана вигода ділиться сторонами порівну, якщо інше не передбачено договором комісії. За законодавством ряду західних країн у таких випадках вся вигода надходить комітенту як власнику товару.
Комісіонеру може доручатися не тільки продаж, але і купівля товарів для комітента. Стаття 995 ЦК України регулює ситуації, коли комісіонер купив майно за ціною, вище погодженої з комітентом. Комітент, який не хоче прийняти таку покупку, зобов'язаний заявити про це комісіонерові в розумний строк. В іншому випадку купівля визнається прийнятою комітентом.
Важливою особливістю відносин за договором комісії є те, що комісіонер не відповідає перед комітентом за невиконання угоди третіми особами. Таке може мати місце, зокрема, тоді, коли товар проданий покупцеві на умови подальшої оплати, а платіж від покупця не надійшов. Тут ризик можливих збитків лягає на комітента. Оскільки договори з третіми особами укладаються комісіонером від свого імені, а ризик їх невиконання несе комітент, то для заяви комітентом вимоги до третіх осіб комісіонер зобов'язаний передати комітентові права вимоги до третіх осіб. Тому в комісійних договорах можна заздалегідь передбачити поступку комітенту прав вимоги до третіх осіб, а також встановити терміни для передачі комісіонером необхідних документів комітенту для пред'явлення позову до третіх осіб. Якщо відступлення права не проводилася, то позови до покупців заявляє сам комісіонер як кредитор за договорами. У ДК РФ з'явилося ще одне правило, що стосується відповідальності комісіонера. Відповідальність за третіх осіб може бути покладена на комісіонера, якщо він не проявив необхідної обачності при виборі контрагента по угоді. Обачність передбачає перевірку законності створення та наявності реєстрації юридичної особи, що виступає контрагентом, з'ясування повноважень осіб, що діють від імені організації, перевірку платоспроможності покупця, його ділової репутації. У разі невиконання зобов'язання третьою особою комісіонеру доведеться доводити в суді, що він проявив достатню обачність при виборі цього контрагента. Визначення підстав відповідальності комісіонера за третіх осіб у ст. 993 ГК РФ не повною мірою відповідає торговій практиці і завданню забезпечення інтересів комітентів.
У торгово-підприємницьких відносинах комісіонери нерідко створюють свою збутову мережу або залучають для реалізації товарів інші організації - субкомісіонером. При укладанні договорів з субкомісіонером комісіонер залишається відповідальним перед комітентом за всіма передбаченими в угоді між ними зобов'язаннями.
Наслідки невиконання комісіонером обов'язків з продажу товару можуть передбачатися в договорі або визначатися наступними угодами. Крім обов'язки викупу нереалізованого товару можливі й інші вирішення питання про долю товару, наприклад:
• повернення нереалізованого товару комітенту;
• передача товару для реалізації іншому комісіонеру;
• продаж всієї партії з торгів в аукціонному порядку;
• розпродаж за цінами, які запропонувала покупцями для знижених у ціні товарів.
Вигода комісіонера полягає в отриманні комісійної винагороди. Його розмір традиційно встановлюється у вигляді відсотка від ціни продажу (купівлі) товару. Зазвичай, якщо вартість проданого товару перераховується комітенту частинами, то і винагорода виплачується по кожній частині. З огляду на ст. 991 ГК РФ якщо порядок виплати договором не визначено, то винагорода сплачується після повного виконання договору комісії, тобто отримання комітентом коштів за весь товар. Винагорода виплачується і в тому випадку, якщо договір не був виконаний з причин, залежних від комітента. Коли договір комісії виконаний частково, то комісіонер може вимагати сплати винагороди лише пропорційно виконання доручення.
Комісіонер має право також на відшкодування йому всіх необхідних витрат, які він поніс. Такі витрати пов'язані з транспортуванням, розвантаженням, переоцінкою, страхуванням, якщо воно передбачене. Разом з тим комісіонер не має права вимагати сплати йому винагороди як зберігачу товару, відшкодовуються лише витрати зі зберігання. За прийнятою практиці в витрати не включається заробітна плата персоналу, яка виплачується з винагороди, одержуваного за виконання договору.
У випадках покладання на комісіонера обов'язку надання додаткових послуг комітенту (проведення маркетингових досліджень, рекламних операцій, здійснення передпродажної доробки товарів, гарантійного обслуговування покупців тощо) плата за такі послуги повинна визначатися в договорі окремо до ставки комісійної винагороди.
Договори доручення в торгівлі
Згідно зі ст. 971 ГК РФ доручення - це договір, в силу якого одна сторона - повірений зобов'язується вчинити від імені та за рахунок іншої особи - довірителя певні юридичні дії. Права і обов'язки по угоді, зробленої повіреним, виникають безпосередньо у довірителя.
Договір доручення застосовується у відносинах як між фізичними, так і між юридичними особами. Так, громадяни звертаються в адвокатські контори для ведення їх судових справ, до маклерським (ріелтерських) фірмам для здійснення операцій купівлі або продажу нерухомості, здійснення інших юридичних дій. Разом з тим значно більшого поширення договори доручення набувають у комерційних відносинах, де на їх основі здійснюються різноманітні торгові угоди.
Договори доручення у торговельному підприємництві характеризуються особливими рисами, поступово відокремлюючи в самостійний вид договору. Для обліку специфіки такого договору ГК РФ використовує терміни «комерційне доручення» та «комерційне представництво».
Зв'язок доручення з представництвом носить односпрямований характер. Це означає, що доручення передбачає відносини представництва. Саме ж представництво найчастіше не пов'язане з дорученням. Відносини представництва нерідко виникають із закону, з трудового договору, з судового рішення.
Договір доручення, як і договір комісії, спрямований на надання юридичних послуг. Повіреному доводиться поряд з юридичними здійснювати певні фактичні, предметні дії, проте це не змінює природи зобов'язання. Видова сутність кожного договору визначається його основною метою, а не супутніми моментами. Оскільки виконання одних лише фактичних дій не забезпечує досягнення мети доручення, то основними в ньому доводиться визнавати юридичні обов'язки повіреного.
У практиці широко застосовуються як разові, так і постійні або довгострокові доручення на здійснення торгівельних операцій. Тут як повірених виступають торговельні та інші представники. Подібну роботу ведуть різні посередницькі фірми, які укладають договори від імені та за рахунок довірителя. Таку діяльність здійснюють індивідуальні підприємці: торгові і фінансові брокери, маклери. Зміст прав і обов'язків повіреного визначається низкою документів. Основний серед них - це договір доручення. У ньому вказується зміст необхідних юридичних дій, терміни їх виконання, розмір і порядок сплати винагороди.
Оскільки працівники організації-повіреного вступають у відносини з третіми особами, вони зобов'язані підтвердити наявність повноважень на вчинення дій від імені довірителя. Тому крім договору повіреному необхідна ще і довіреність, яку повинен видати довіритель (п. 1 ст. 975 ГК РФ). Довіреність виконує декілька функцій. При відсутності письмово оформленого договору доручення вона служить доказом наявності такого договору. Довіреність виступає умовою виконання договору доручення, оскільки за відсутності її деякі юридичні дії не можуть бути здійснені повіреним. Нарешті, довіреність конкретизує і уточнює обсяг повноважень повіреного, його права та обов'язки.
Є ще один регулятор, який поряд з договором та дорученням визначає права та обов'язки повіреного. Стаття 973 ЦК України встановлює, що повірений виконує дане йому доручення відповідно до вказівок довірителя. Такі вказівки можуть бути усними або письмовими. У договорі-важливо визначати порядок фіксування даються довірителем вказівок.
торговельних відносин п. 3 ст. 973 ЦК України встановлює, що повіреному, що діє в якості комерційного представника, довірителем може бути надано право відступати від його вказівок без попереднього запиту про це. Комерційний представник зобов'язаний у розумний строк лише повідомити довірителя про допущені відступи, до того ж якщо інше не передбачено договором доручення.
Вказівки довірителя щодо умов продажу (купівлі) товарів можуть стосуватися технічних умов та якісних характеристик товарів, тривалості гарантійних термінів, максимальних розмірів платежу, гарантій платежу і забезпечення виконання інших обов'язків і т. п.
Закон зобов'язує повіреного повідомляти довірителеві на його вимогу відомості про хід виконання доручення. Повірений повинен без зволікання передати довірителеві все отримане у зв'язку з виконанням доручення: товари, грошові суми, цінні папери, підписані оригінали контрактів і інші документи, що засвідчують виникнення зобов'язань у результаті дій повіреного.
Договір доручення виконується не тільки в інтересах, але і за рахунок довірителя. Тому в обов'язки довірителя входить відшкодування повіреному всіх витрат у зв'язку з виконанням доручення. Це можуть бути як прямі витрати з оплати вартості придбаного майна, так і інші необхідні витрати: оплата проїзду, телефонних переговорів, друкування і посвідчення документів.
Договір доручення носить довірчий характер. З урахуванням цього ст. 977 ЦК України встановлює, що довіритель має право скасувати доручення, а повірений - відмовитися від договору. Про односторонню відмову від договору сторони зобов'язані заявити за 30 днів або в інший передбачений договором строк. Право учасників на відмову від договору має незаперечний характер, не вимагає свого обгрунтування. Більш того, закон визнає нікчемними угоди про неприпустимість відмови від договору доручення.
Довіритель, який скасував доручення, зобов'язаний відшкодувати витрати повіреного та виплатити йому частину винагороди пропорційно виконаній роботі. Зазвичай в залік таких витрат йде сплачена сума авансу. Повірений зі своєю, сторони повинен завчасно повідомити довірителя про відмову вести його справу, щоб не створити труднощів для останнього.
Агентський договір
Згідно зі ст. 1005 ЦК України за таким договором одна сторона - агент зобов'язується вчинити за дорученням іншої сторони - принципала юридичні та інші дії від свого імені та за рахунок принципала або від імені та за рахунок принципала.
Агент може діяти від свого імені або від імені принципала. Для здійснення дій від імені принципала крім договору потрібно довіреність. Стороною в угодах, вчинені від імені принципала, визнається принципал. Агент не несе ризику збитків по угоді, оскільки всі права і обов'язки встановлюються для принципала. Проте агент відповідає за неналежне виконання скоєних безпосередньо ним дій: оформлення документів, перевірку товару і т.п.
У разі коли в агентському договорі передбачені загальні повноваження на вчинення правочинів від імені принципала, останній у відносинах з третіми особами не має права посилатися на відсутність в агента належних повноважень, якщо не доведе, що третя особа знала або завідомо мала знати про обмеження повноважень агента. Відповідно до існуючої практики обмеження повноважень агента не можуть стосуватися визначення категорії покупців (продавців) товару.
При укладанні агентом договорів від свого імені набуває права і стає зобов'язаним агент, хоча б принципал і був названий в угоді або вступив з третьою особою в безпосередні відносини по виконанню угоди. Оскільки угода відбувається за рахунок принципала, ризик невиконання зобов'язання третіми особами, як і в договорах комісії, лягає на принципала. Вимоги з таких договорів до третіх осіб заявляються самим агентом або, якщо це передбачено договором, принципалом, якому агент переуступає права вимоги по угоді. До агентських відносин, в залежності від того, від чийого імені (агента або принципала) відбуваються угоди, відповідно застосовуються норми про договори комісії або доручення.
Право на отримання агентом винагороди ставиться в залежність від результату, яким визнається виконання агентом обов'язків, передбачених договором. Якщо в договорі не визначено порядок сплати винагороди, то воно підлягає сплаті протягом 7 днів з моменту подання агентом звіту за минулий період або за виконання всього обсягу робіт. До звіту мають бути додані необхідні докази витрат, проведених агентом у зв'язку з виконанням договору. Принципал, що має заперечення щодо звіту агента, повинен повідомити про них агента протягом 30 днів з дня одержання звіту. В іншому разі звіт вважається прийнятим принципалом. Витрати по виконанню доручення відшкодовуються агенту незалежно від результату, якщо інше не передбачено договором.
Дистриб'юторські договори і договори франшизи
також обслуговують реалізацію товару посередницькими організаціями. Разом з тим вони надають більш істотний вплив на товарний обіг, ніж інші види посередницьких договорів. Їх специфіка полягає в тому, що вони створюють для виробника (продавця) товару додаткові можливості для просування своїх товарів, у тому числі з використанням його товарних знаків і фірмового найменування (комерційного позначення), власних технологій виробництва і продажів, впливу своєї ділової репутації. Названі договори за своїм змістом нерідко є змішаними, з'єднуючи сприяння, що надається посередницькою організацією у збуті товарів, з обов'язками основної фірми з надання різноманітної допомоги посередника. Договори також можуть включати в себе ліцензійні угоди, тобто умови про використання особою фірмового найменування, товарного знака або знака обслуговування основної (провідної) організації.
Дистриб'юторські договори регламентуються Типовим дистрибьюторськими контрактом, виданим Міжнародною торговою палатою в 1991 р. Укладаючи такий договір, оптова торговельна або інша посередницька організація бере на себе зобов'язання збуту товару іноземної фірми в якості її монопольного імпортера. Дистриб'ютор діє як фактичний, а не як юридичний посередник. Він набуває і реалізує товар від свого імені і на свій ризик за самостійно чиненим операціях. Цим дистриб'ютор відрізняється від комісіонера, повіреного або агента.
У дистриб'юторських договорах встановлюється мінімальна кількість товарів, які дистриб'ютор зобов'язується прийняти на реалізацію у відповідному періоді. Верхні межі продажів не встановлюються. Оскільки дистриб'ютор виступає монопольним імпортером, іноземний постачальник зобов'язується не передавати свої товари для збуту на даній території іншим торговцям. Цим створюються переваги для дистриб'ютора, полегшуються можливості реалізації одержуваного товару.
У внутрішньому обороті дистрибьюторськими контрактами відповідають договори про виняткову продажу товару. Укладаючи такі договори, посередницькі фірми стають розповсюджувачами товару, одержуваного ними від виробників або від великих оптовиків. Подібні договори за аналогією нерідко називають дистриб'юторськими, що створює багатозначність цього терміна. Слід розрізняти власне дистриб'юторів-імпортерів і ексклюзивних продавців у внутрішньому обороті. Умова про виняткову продажу передбачається не тільки в договорах купівлі-продажу, але також і в посередницьких договорах.
Близьким до договорів про виняткову продажу є договір франшизи. Слово «франшиза» - французького походження, воно перекладається як «пільга», «поступка». Поряд з терміном «франшиза» використовується його англійське похідне - «франчайзинг». Франчайзинг означає систему договірних відносин великих виробників (продавців) з дрібними фірмами, в яких зобов'язання по просуванню товару супроводжуються використанням на основі ліцензії фірмового найменування або товарного знака головної фірми, а також дотриманням її технологій виробництва та стратегії по збуту товарів.
Поступка при франшизі полягає насамперед у наданні виробником або головним оптовиком торгової знижки з ціни посереднику, який здійснює постійний продаж його товарів. У міру розвитку відносин у договір включаються умови про надання організаційної або технічної допомоги покупцю. Виробник або великий оптовик беруть на себе типове облаштування і оснащення обладнанням складських та торгових приміщень посередників. Вони навчають персонал дрібних фірм прийомам реклами товару, здійснення сервісного обслуговування користувачів товару. У необхідних випадках надаються пільгові позики, хоча частіше практикується надання складського і торгового устаткування.
За російським законодавством, коли договір франшизи містить умову про використання фірмового найменування або товарного знака, він підлягає обов'язковій реєстрації в органі, зареєстрована юридична особа, або в патентному відомстві (ст. 1028 ЦК РФ).
Окремі питання франшизи врегульовані в гол. 54 ДК РФ, що носить назву «Комерційна концесія». У ній основна увага приділена не сприяння в реалізації товарів, а питань ліцензійних угод. Тим часом питання ліцензійних угод - це лише частина, причому допоміжна, по відношенню до завдання реалізації товару. Недоліки у законодавчому регулюванні обумовлюють повільне поширення договорів комерційної концесії у вітчизняній торгово-підприємницькій практиці.
ДОГОВОРИ, сприяння торгівлі
У числі договорів сфери комерційного права як особлива класифікаційної групи виділено договори, що сприяють торгівлі. До цієї групи включаються не тільки договори зберігання, перевезення, страхування. Розвиток торгового обороту призвело до появи нових видів договорів, в тому числі на:
• проведення маркетингових досліджень;
• виконання рекламних робіт, надання рекламних та інформаційних послуг;
• транспортне експедирування та ін
Договори даної групи мають не тільки торгова, але й загальноцивільне значення. Однак використання названих договорів у комерційній практиці відрізняється значною специфікою.
Договори на виконання маркетингових робіт
являють собою надзвичайно значимий в економічному і соціальному відношенні вид договору. ГК РФ не згадує договір маркетингу. Тому при укладенні таких договорів сторони повинні керуватися загальними положеннями про договори і застосовувати за аналогією норми, що регулюють подібні види договірних зобов'язань.
Можна дати наступне визначення даного договору. За договором на виконання маркетингових робіт виконавець зобов'язується відповідно до завдання замовника провести дослідження можливостей продажів товару і передати замовнику отриманий результат, а замовник зобов'язується прийняти результат дослідження і сплатити вартість робіт.
Для сторін важливо конкретно і чітко визначити завдання маркетингового дослідження. Розпливчасте або неправильне визначення проблеми може спричинити лише значні витрати, не давши бажаного результату. Тому в більшості випадків висновку маркетингового договору повинно передувати складання завдання на проведення дослідження. Розробка завдання дозволяє визначити терміни виконання і вартість самого маркетингового дослідження. Нерідко при розробці завдання з'ясовується, що витрати на дослідження перевищать цінність їх результатів, що тягне за собою відмову замовника від продовження стосунків. Тому розробку проекту завдання слід оформляти самостійним договором на надання консультаційних послуг з окремою оплатою. У самому договорі маркетингу повинен бути визначений його предмет. Це - назва роботи з відсиланням до завдання і з зазначенням того, які результати мають бути отримані. Повинні бути вказані конкретні документи, відповідно до яких виконується робота. Встановлюється загальний термін виконання робіт, порядок здачі робіт, вимоги, які пред'являються до звіту виконавця. Результатом робіт є висновки та рекомендації, підготовлені виконавцем на основі дослідження та викладені у звіті. У договорі також визначається вартість робіт і порядок розрахунків. Специфікою маркетингових робіт є конфіденційний характер, неприпустимість передачі результатів дослідження іншим. Як і всякі роботи, маркетингові дослідження повинні забезпечуватися гарантією достовірності, надійності, результатів. Для цього може передбачатися відповідальність маркетологів, наприклад у вигляді обов'язку повернення частини отриманої плати при недосягненні спрогнозованих результатів. Разом з тим доводиться враховувати, що досягнення очікуваного результату у вигляді відповідного збільшення продажів товару залежить не тільки від достовірності висновків маркетолога, але і від безлічі інших чинників, у тому числі від правильності дій самого замовника. Тому критерії і розміри відповідальності виконавців у маркетингових договорах мають визначатися дуже виважено.
Договір транспортної експедиції
відноситься до групи агентських договорів. Як і у всякому агентському договорі, в експедируванні з'єднуються здійснюються виконавцем дії фактичного і юридичного характеру. Відмінні риси даного договору визначаються сферою його застосування, а саме зв'язком з транспортуванням товарів.
Функція експедирування безпосередньо пов'язана з перевезенням, носить супутній характер по відношенню до транспортної діяльності. Поза транспортування вантажів не існує іншого експедирування. На практиці можна зустрітися з поштовою, книжкової експедицією і т.п., проте вони також пов'язані з перевезенням відповідних цінностей. Внаслідок цього ст. 801 ГК РФ називає даний договір транспортної експедицією.
Зміст договору визначається наступним чином. За договором транспортної експедиції одна сторона - експедитор зобов'язується за винагороду і за рахунок іншої сторони - клієнта виконати чи організувати виконання визначених договором послуг, пов'язаних з перевезенням вантажу.
Обов'язки з експедирування можуть приймати на себе спеціалізовані організації, створені для цих цілей. Такі різні експедиційні агентства і контори. Вони укладають з клієнтами договори на виконання робіт з отримання надходять для них вантажів та здачі вантажів до перевезення, їх зберігання в пункті відправлення, організації доставки на адресу клієнта.
У багатьох випадках функції експедирування беруть на себе самі транспортні організації: станції, порти, автотранспортні підприємства. Для цього усередині транспортних організацій створюються спеціалізовані служби. Разом з тим окремі експедиційні послуги можуть надавати підрозділи та особи, які безпосередньо здійснюють перевезення вантажу.
Наприклад, на автотранспорті шофер поряд з перевезенням у більшості випадків виконує окремі обов'язки з експедирування. Він може виробляти ув'язку, укриття і кріплення вантажу в кузові, оформляти на станції документи для одержувача, стежити за збереженням вантажу при перевезенні. У цих випадках шофер здійснює також функції експедитора. За виконані операції з експедирування він отримує надбавку до заробітної плати.
Разом з тим дій одного водія-експедитора зазвичай недостатньо для виконання всього обсягу необхідних послуг. Тому робота з експедирування виявляється розосередженої між кількома експедиторами, кожен з яких виконує своє коло обов'язків.
Законодавче регулювання транспортної експедиції лише розвивається. У ДК РФ є гол. 41 «Транспортна експедиція», яка складається з 6 статей загального характеру. Окремі норми про експедирування містяться у транспортних статутах і кодексах. У них є відсилання до Правил про експедиційних операціях. Такі правила є на більшості видів транспорту.
Конкретні види експедиційних послуг, порядок та строки їх виконання, розмір плати за них сторони передбачають у договорах.
Фактичне зміст експедиційних операцій складають:
• перевірка стану вантажу, його тари та упаковки;
• нанесення маркування на вантаж, постачання вантажу бирками;
• складання перевізних документів за відправника, внесення провізних платежів;
• доставка вантажу на станцію (у порт) для відправлення або з пункту прибуття до одержувача;
• супровід вантажу при перевезенні;
• оформлення митних процедур;
• повідомлення клієнтів про надіслані або про прибулих на їх адресу вантажі та інші дії.
Поряд з фактичними діями по обробці вантажів експедитор змушений здійснювати також юридичні дії з укладення договорів перевезення від імені відправника, здачі до перевезення і приймання вантажу, оформлення різних документів за клієнта. У таких випадках експедитор вступає у правові відносини від імені клієнта і повинен мати довіреність на дії по його уповноваженням.
Експедитор і клієнт відповідають за порушення договору в загальному порядку і розмірах. Однак, згідно зі ст. 803 ГК РФ, якщо експедитор доведе, що порушення зобов'язання викликане порушенням договору перевезення, то він відповідає перед клієнтом за тими ж правилами, за якими перед експедитором відповідає відповідний перевізник. Це особлива конструкція, коли обмежений характер відповідальності боржника обумовлюється обмеженням за законом розмірів відповідальності третьої особи, діями якого викликано порушення.
У міру розширення сфери експедиційних послуг, перетворення їх у розвинений вид бізнесу буде потрібно одночасне вдосконалення законодавства про експедирування.
Порівняльна характеристика посередницьких договорів
Договір доручення
Договір комісії
Агентський договір
Спочатку розглянемо загальні риси цих договорів.
1.Состав сторін всіх посередницьких договорів однаковий. Перша сторона - це особа, яка вчиняє певні дії. У договорі доручення воно називається повірений, в договорі комісії - комісіонер, а в агентському договорі - агент, тому далі узагальнено будемо називати цю особу посередником. Інша сторона - це особа, яка звертається за допомогою посередника для вчинення цих дій (у договорі доручення це довіритель, в договорі комісії - комітент, в агентському договорі - принципал). Далі узагальнено будемо називати друга особа довірителем.
2.Во всіх посередницьких договорах підсумковий результат всіх дій посередника переходить до довірителя. Отже, всі підприємницькі ризики теж лежать на довірителя.
3.Все дії посередник здійснює за рахунок довірителя. Це означає, що довіритель зобов'язаний сплатити всі витрати посередника.
4.Все посередницькі договори є оплатним. Довіритель зобов'язаний сплатити посереднику винагороду незалежно від того, визначено його розмір договором чи ні.
5.Возможность відмови сторін від виконання договору.
Якщо говорити про договір доручення, то довіритель має право скасувати доручення, а повірений відмовитись від нього в будь-який момент.
Відмова від виконання договору комісії також можливий і з боку комісіонера, і з боку комітента, якщо він укладений на невизначений строк. Якщо ж термін дії договору визначено, то відмовитися від його виконання може тільки комітент. Комісіонер же вправі відмовитися від виконання термінового договору тільки у разі, якщо це передбачено самим договором.
Припинення агентського договору теж можливо і з боку агента, і з боку принципала в разі, якщо договір укладено на невизначений термін.
Тепер розглянемо відмітні особливості кожного з посередницьких договорів.
Договір доручення
Першою відмітною рисою договору доручення є те, що повірений здійснює певні юридичні дії від імені довірителя. Тому повіреному видається довіреність, яка визначає його повноваження.
Друга відмінна риса договору доручення пов'язана з порядком виконання доручення, даного повіреному.
Повірений зобов'язаний виконувати дане йому доручення відповідно до вказівок довірителя. Повірений вправі відступити від цих вказівок, якщо це робиться в інтересах довірителя. При цьому дії, які буде здійснювати повірений, відступаючи від вказівок довірителя, не повинні виходити за рамки повноважень, визначених довіреністю.
Договір комісії
Першою відмітною рисою договору комісії є те, що комісіонер укладає угоди від свого імені. Отже, всі права та обов'язки за договором виникають у комісіонера.
Наступна характерна риса договору комісії пов'язана з виконанням комісіонером прийнятого доручення. Комісіонер зобов'язаний виконати прийняте на себе доручення на найбільш вигідних для комітента умовах і відповідно до його вказівок.
На відміну від договору доручення, де вказівки довірителя стоять на першому місці, у договорі комісії комісіонер більш вільний у виборі способу виконання доручення комітента.
Відступу комісіонера від вказівок комітента можуть призвести або до отримання додаткової вигоди, або до виникнення збитків. У першому випадку вигода ділиться між комітентом і комісіонером порівну, а в разі, якщо виникли збитки, вони погашаються за рахунок коштів комісіонера.
Агентський договір
Як вже було сказано вище, за агентським договором одна сторона здійснює за дорученням іншої сторони певні дії від імені принципала або від свого імені, але за рахунок принципала. Тобто головною відмітною особливістю агентського договору є те, що він може будуватися або за моделлю договору комісії, або за моделлю договору доручення.
Згідно зі статтею 1011 ЦК України, у разі, якщо агентський договір будується за моделлю договору доручення, то до нього застосовуються правила, встановлені главою 49 ЦК РФ. Для агентських договорів з елементами договору комісії застосовуються правила, визначені главою 51 ГК РФ.
Список літератури:
1. Цивільний кодекс РФ ЗАТ «Норінт» 2007р
2. Пугинський Б.І. Комерційне право Росії; - М.: Юрайт-М, 2001.
3. Цивільне право (підручник частина 2), під ред. А. П. Сергєєва, Ю. К. Толстого, 2000
4. А.С. Чижова, Галузеве додаток до журналу "Головбух", N 4, 2005