На відміну від фізичних осіб, правоздатність яких однакова (п. 1 ст. 17 ЦК), юридичні особи не рівні у своїй правосуб'єктності. Це нерівність має кілька аспектів. Фізичні особи можуть мати, набувати і здійснювати будь-які не заборонені законодавством цивільні права і створювати, нести і виконувати будь-які не заборонені законом цивільні обов'язки (ст. ст. 17, 21 ЦК). Юридична особа може мати цивільні права, тільки що відповідають цілям діяльності, передбаченим у його установчих документах, і нести цивільні обов'язки, тільки пов'язані з цією діяльністю (п. 1 ст. 49 ЦК).
4. Існують спеціальні вимоги до найменування юридичної особи. Воно повинно містити вказівку на організаційно-правову форму юридичної особи, а для некомерційних організацій, унітарних підприємств і в передбачених законом випадках інших комерційних організацій - на характер діяльності (п. 1 ст. 54 ЦК).
Найменування юридичної особи, яка здійснює підприємницьку діяльність, називається фірмовим, представляє об'єкт особливого права - права на фірму, виняткового, особистого немайнового права абсолютного характеру - і підлягає реєстрації (п. 4 ст. 54 ЦК).
Некомерційна організація, найменування якої зареєстровано в установленому порядку, також має виключне право його використання.
Специфіка фірмового найменування окремих юридичних осіб відображена в ЦК (ст. ст. 69, 82, 87, 96, 107 і ін) і в спеціальному законодавстві.
Існує ряд обмежень на використання в найменуванні юридичної особи різних слів і словосполучень.
Найменування юридичної особи має бути зазначено в її установчих документах і на його круглої печатки.
5. На відміну від фізичних осіб, що володіють правом на вільне пересування, вибір місця перебування і місця проживання, місця знаходження юридичної особи, за загальним правилом, визначається місцем його державної реєстрації (п. п. 2, 3 ст. 54 ЦК). Виняток становлять випадки, коли відповідно до закону в установчих документах юридичної особи встановлено інше.
Законодавство про господарські товариства передбачає, що крім місця знаходження юридична особа повинна мати поштову адресу, за якою з ним здійснюється зв'язок, і зобов'язане повідомляти органи державної реєстрації юридичних осіб про зміну своєї поштової адреси.
Місце знаходження юридичної особи повинно вказуватися в його установчих документах.
Чітке зазначення місця знаходження юридичної особи важливо для вирішення ряду питань його діяльності: визначення місця виконання зобов'язань, коли воно не зазначено в договорі або правовому акті (ст. 316 ЦК); встановлення територіальної підсудності спорів (ст. 35 АПК) і ін
6. За загальним правилом, юридична особа набуває цивільних прав і бере на себе цивільні обов'язки через свої органи (п. 1 ст. 53 ГК). Органи юридичної особи представляють собою його складову частину, яка згідно з наявними у неї повноважень формує і виражає волю юридичної особи, керує його діяльністю.
Класичною і одночасно актуальною до теперішнього часу є позиція Б.Б. Черепахіна щодо юридичних осіб. Її основні моменти:
1) органи юридичної особи є волеобразующімі і волевиявлятися;
2) діяльність волеобразующіх органів спрямована на внутрішнє управління організацією;
3) лише в зовнішній діяльності проявляється цивільна дієздатність юридичної особи завдяки діяльності його волевиявлятися органів;
4) орган представляє юридична особа, але не представительствует від імені юридичної особи.
У передбачених законом випадках юридична особа може набувати цивільних прав і брати на себе цивільні обов'язки через своїх учасників (п. 2 ст. 53 ГК) або представників, відмінних від її органів та учасників (гл. 10 ЦК).
Особливо слід відзначити повноваження власника щодо майна казенних підприємств та установ, а також щодо самих цих юридичних осіб (ст. ст. 296 - 298 ЦК).
Новелою є можливість передачі за рішенням загальних зборів акціонерів повноважень виконавчого органу акціонерного товариства комерційної організації (керуючої організації) або індивідуальному підприємцю (яка керує) за договором, умови якого затверджуються радою директорів (спостережною радою) товариства, якщо інше не передбачено статутом товариства (див. п . 1 ст. 69 Федерального закону "Про акціонерні товариства").
7. У зміст правоздатності юридичної особи входить можливість створювати представництва та філії, які є не органами, а відокремленими підрозділами юридичної особи. "Представництвом є відокремлений підрозділ юридичної особи, що розташований поза місцем його знаходження, яке представляє інтереси юридичної особи та здійснює їх захист" (п. 1 ст. 55 ГК). "Філією є відокремлений підрозділ юридичної особи, що розташований поза місцем його знаходження та здійснює всі його функції або їх частину, в тому числі функції представництва" (п. 2 ст. 55 ГК).
Як випливає з визначень, представництво та філія мають багато спільних рис. І філія, і представництво:
створюються самою юридичною особою;
повинні бути зазначені в установчих документах юридичної особи, що, у зв'язку, з чим так само, як юридична особа, вони набувають і втрачають свій статус з моменту внесення відповідних відомостей до державного реєстру юридичних осіб;
наділяються створив їх юридичною особою майном, яке враховується як на їхніх окремих балансах, так і на балансі юридичної особи;
діють на підставі затверджених юридичною особою положень;
керівники представництв і філій призначаються юридичною особою і діють на підставі виданої нею довіреності;
відповідальність за діяльність філії і представництва несе створила їх юридична особа.
І філії, і представництва слід відрізняти від представників. Оскільки перші не є суб'єктами цивільного права, вони не можуть виступати від імені інших осіб. Від імені юридичної особи в якості його представника виступають керівник філії, керівник представництва, повноваження яких оформляються видається юридичною особою довіреністю і (або) фіксуються в положенні про це відокремлений підрозділ.
Верховний Суд РФ і Вищий Арбітражний Суд РФ дали таке роз'яснення: "При вирішенні спору, що випливає з договору, підписаного керівником філії (представництва) від імені філії і без посилання на те, що договір укладено від імені юридичної особи та за його дорученням, слід з'ясовувати , чи були у керівника філії (представництва) на момент підписання договору відповідні повноваження, виражені в Положенні про філію та довіреності. Угоди, вчинені керівником філії (представництва) за наявності таких повноважень, слід вважати досконалими від імені юридичної особи ".
У законодавстві є ще одне важливе положення стосовно специфіки діяльності філій та представництв. Відповідно до п. 5 ст. 36 АПК РФ позов до юридичної особи, що випливає з діяльності його відокремленого підрозділу, може пред'являтися за місцем знаходження, як юридичної особи, так і цього підрозділу, але стороною у справі і в цих випадках є юридична особа. У випадках, коли філіям та представництвам надано право здійснювати в арбітражному процесі повноваження сторони у справі, зазначені підрозділи виступають від імені відповідної юридичної особи, стягнення виробляються арбітражним судом з юридичної особи або на користь юридичної особи.
Філії та представництва відрізняються один від одного своїми функціями і їх обсягом. Останній більше у філій. Хоча "представлення інтересів" має на увазі вчинення правових дій, але вони носять скоріше організаційний, адміністративний, допоміжний характер, а вести діяльність (всю або її частина), здійснювану самою юридичною особою, може тільки філія.

§ 3. Комерційні юридичні особи
1. Найбільш розповсюдженою й універсальною групою організаційно-правових форм комерційних юридичних осіб є господарські товариства і товариства.
В основі інституту господарського (торгового) суспільства (товариства) лежить договір товариства (societas) римського права. Його розвиток ішов від зобов'язального відносини, договору - до суб'єктного статусу, шляхом обмеження відповідальності учасників товариства, все більшого відділення їх особистостей від особистості товариства, витіснення особистої участі участю майном (капіталом). У результаті цей інститут знайшов ряд характерних рис.
Як правило, господарське (торговельне) суспільство (товариство) служить засобом концентрації в одних руках розрізнених капіталів, що дають у господарській діяльності (кожен окремо) невеликий ефект. Його мета - витяг доходів, отримання прибутку.
З усього відомого світовій практиці різноманіття господарських товариств і товариств сучасне російське законодавство обрало п'ять видів.
2. Повне товариство (ПТ) ближче всіх господарських товариств знаходиться до договірного об'єднання.
Учасниками ПТ можуть бути індивідуальні підприємці і (або) комерційні організації з забороною участі в інших ПТ і обмеженням участі в деяких юридичних осіб. Учасники ПТ зберігають повну самостійність з обмеженням права здійснювати операції, що входять у предмет діяльності ПТ або однорідні йому.
Повне товариство створюється і діє на підставі установчого договору. Стосовно до фірмового найменування ПТ законодавство містить спеціальні вимоги, пов'язані з індивідуалізацією учасників.
Прибуток і збитки, які утворюються в результаті діяльності ПТ, розподіляються між його учасниками пропорційно до їхніх часток у складеному капіталі, якщо інше не передбачено угодою учасників. Розмір частки впливає на майнові права і обов'язки учасників, але не має значення для реалізації права на участь в управлінні діяльністю ПТ
До принципів управління справами товариства можна віднести правило про загальну згоду всіх учасників при прийнятті рішень. У випадках же, передбачених установчим договором, рішення може прийматися більшістю голосів. Кожен учасник ПТ має, за загальним правилом, один голос (диспозитивним норма, може бути змінена установчим договором) і має право діяти від імені ПТ, якщо установчим договором не встановлено, що всі учасники ведуть справи спільно або що ведення справ доручено окремим учасникам. Спільне ведення справ означає, що здійснення кожної операції вимагає згоди всіх учасників.
Особливістю ПТ є те, що його учасники солідарно несуть субсидіарну відповідальність за його зобов'язаннями всім своїм майном незалежно від розміру вкладу. Передбачено й відповідальність нового учасника за зобов'язаннями, які виникли до його вступу в ПТ, а також вибув із ПТ учасника за зобов'язаннями, які виникли до його вибуття.
У ЦК міститься правило про отримання учасником вартості частини майна ПТ, відповідної частці цього учасника у складеному капіталі, при виході з нього.
За загальним правилом, вихід одного з учасників означає ліквідацію ПТ Але установчим договором або угодою залишаються учасників може бути передбачено, що ПВ продовжує свою діяльність. ПТ ліквідується, якщо в товаристві залишається єдиний учасник, який протягом 6 місяців не перетворює ПТ у господарське товариство. Можливі інші підстави зміни складу учасників ПТ
У цілому відносини учасників ПТ носять довірчий характер, обумовлений солідарною відповідальністю за його зобов'язаннями.
3. Товариство на вірі (ТБ), інакше іменоване командитне товариство, створюється на основі поєднання принципів повної та обмеженої відповідальності.
Його учасниками є дві групи осіб. Одна з них включає повних товаришів (індивідуальні підприємці і (або) комерційні організації), які здійснюють від імені ТБ підприємницьку діяльність і несуть відповідальність за зобов'язаннями ТБ всім своїм майном. У другу входять один або декілька учасників, іменовані вкладниками (коммандітіста), які несуть ризик збитків, пов'язаних з діяльністю ТБ, в межах сум внесених ними вкладів та не беруть участь у здійсненні ТБ підприємницької діяльності.
У відношенні установчих документів і фірмового найменування ТБ діють правила, аналогічні нормам про ПТ
Правове положення повних товаришів у ТВ таке ж, як і учасників ПТ, вони солідарно несуть субсидіарну відповідальність за зобов'язаннями ТБ, мають виключне право на участь в управлінні його діяльністю.
Вкладники не вправі оскаржувати дії повних товаришів з управління і ведення справ ТБ. Від імені останнього вони виступають тільки за довіреністю. На відміну від повних товаришів вкладники отримують при вибутті з ТБ не частина майна пропорційно до їхніх часток у складеному капіталі, а лише свій внесок. Але право на отримання вкладу є переважним і гарантованим. Крім того, вкладник може передати свою частку у складеному капіталі чи її частину іншому особі без узгодження з учасниками ТБ, а також має переважне право купівлі частки (її частини) перед третіми особами.
Вибуття всіх вкладників у ТВ вимагає його ліквідації або перетворення в ПТ
Товариство на вірі є перехідною формою від об'єднання осіб до об'єднання капіталів.
4. Товариства з обмеженою відповідальністю (OOО) - одна з найпоширеніших організаційно-правових форм комерційних організацій. Це статутні об'єднання юридичних і фізичних осіб з метою здійснення підприємницької діяльності.
Число учасників не повинно перевищувати межу, встановлену спеціальним законодавством (на сьогоднішній день - 50). Допускається можливість створення ТОВ однією особою.
Установчими документами ТОВ є установчий договір і статут. При заснуванні ТОВ одним учасником - тільки статут. Фірмове найменування ТОВ індивідуалізує саме юридична особа, а не його учасників, як в господарських товариствах: воно повинно містити найменування суспільства і слова "з обмеженою відповідальністю".
Статутний капітал ТОВ формується з вартості вкладів його учасників. Учасники ТОВ отримують частину прибутку пропорційно часткам у статутному капіталі, не відповідають за зобов'язаннями товариства і несуть ризик збитків, пов'язаних з діяльністю товариства, у межах внесених ними вкладів.
Учасники управляють справами ТОВ на підставах, визначених у статуті, через спеціальні органи. Вищим органом є загальні збори учасників. Одноосібний виконавчий орган, який здійснює поточне керівництво діяльністю ТОВ і підзвітний загальним зборам його учасників, може бути обраний також не з числа його учасників.
ТОВ практично звільняється від публічної звітності - опублікування відомостей про результати ведення його справ.
У зв'язку з тим, що ТОВ - об'єднання капіталів, а не осіб, а також з необхідністю реалізації принципу обмеженої відповідальності передбачається велика свобода відчуження часток у статутному капіталі.
Частка може бути відчужена тільки в оплаченої частини. Відчуження частки іншим учасникам ТОВ здійснюється без будь-яких обмежень. Відчуження частки (її частини) третім особам допускається, якщо статутом товариства не передбачено інше.
Учасники ТОВ користуються переважним правом купівлі частки пропорційно розмірам своїх часток, якщо статутом товариства чи угодою його учасників не передбачений інший порядок. Термін реалізації цього права - один місяць з дня повідомлення (або інший термін, передбачений статутом або угодою учасників ТОВ) - і є пресекательним. Після закінчення цього терміну допускається відчуження частки третім особам.
Якщо відповідно до статуту ТОВ відчуження частки третім особам неможливо, а інші учасники товариства від її покупки відмовляються, то ця частка викуповується самим ТОВ, яке зобов'язане реалізувати її іншим учасникам або третім особам в обмежені законом і установчими документами терміни або зменшити величину статутного капіталу. ТОВ виплачує учаснику справжню вартість частки або видає йому в натурі майно, відповідне такої вартості.
Крім відчуження частини частки учасник ТОВ має право виходу з нього в будь-який час незалежно від згоди інших учасників.
Добровільна реорганізація або ліквідація ТОВ можливі тільки за одноголосним рішенням його учасників, причому реорганізація у формі перетворення можлива тільки в акціонерне товариство чи у виробничий кооператив. З одного боку, зберігається мета колишнього юридичної особи - отримання прибутку - і право власності на майно, з іншого, - виключаються проблеми зі складом учасників, який у господарських товариствах обмежений.
5. До товариствам з додатковою відповідальністю (ТДВ) застосовуються правила ЦК про ТОВ, якщо інше не передбачено ст. 95 ЦК.
На відміну від ТОВ у ТДВ при недостатності майна товариства за його зобов'язаннями субсидіарну відповідальність несуть його учасники. Учасники ТДВ відповідають перед кредиторами товариства своїм майном в однаковому для всіх учасників розмірі, кратному вартості їх внесків, що визначається установчими документами. При банкрутстві одного з учасників його відповідальність за зобов'язаннями ТДВ розподіляється між іншими учасниками пропорційно їх вкладам, якщо інший порядок не передбачений установчими документами.
Це дає перевагу в отриманні коштів, підвищує відповідальність учасників за результати діяльності товариства. ТДВ займає проміжне положення між господарськими товариствами з необмеженою відповідальністю їх учасників та господарськими товариствами з обмеженою відповідальністю.
6. Акціонерне товариство (АТ) - на сьогоднішній день найбільш поширена організаційно-правова форма, максимально віддалена від початкового для господарських товариств і товариств договірного початку.
Установчим документом АТ є його статут. Договір про створення АТ, хоча і носить назву установчого, але до установчих документів не відноситься.
Акціонерне товариство може бути створене однією особою чи складатися з однієї особи у разі придбання одним акціонером усіх акцій товариства. АТ не може мати в якості єдиного учасника інше господарське товариство, що складається з однієї особи. У законодавстві чітко простежується розмежування між засновниками АТ та іншими учасниками, хоча всі вони іменуються акціонерами, але перші в початковому періоді існування АТ мають додатковими правами та обов'язками. Так, засновники АТ несуть солідарну відповідальність за зобов'язаннями, що виникли до реєстрації товариства. У ряді випадків засновники протягом певного терміну після створення АТ обмежені у праві відчуження приналежних їм акцій. Засновники мають можливість частіше реалізувати переважне право придбання додаткових акцій, так як є учасниками АТ з моменту його реєстрації і "присутні" при емісії акцій саме з цього моменту.
Статутний капітал АТ формується за рахунок внесків учасників і являє собою абстрактну величину, що дорівнює сумі номінальних вартостей акцій товариства, придбаних акціонерами. АТ є єдиною юридичною особою, має право випуску спеціальних цінних паперів - акцій. Крім посвідчення внесення певного внеску і, відповідно, членства в АТ, акції ще визначають частку участі акціонерів (учасників) у доходах і витратах АТ, управлінні ним, підлягають вільному відчуженню. В АТ найбільш повно виражається принцип обмеженої відповідальності акціонерів за борги АТ. Поряд з ризиком втрати вартості акцій вони при ліквідації АТ можуть нести відповідальність у межах невнесеної ними частини вартості придбаних акцій.
Акціонерне законодавство і законодавство про ринок цінних паперів передбачають випуск звичайних і привілейованих акцій. Власники привілейованих акцій на відміну від власників звичайних акцій наділені додатковими правами майнового характеру - на першочергове отримання частини прибутку у формі дивіденду і частини майна АТ (фіксованого розміру), що залишається при його ліквідації після розрахунків з кредиторами.
Акціонери набувають право на отримання дивідендів на наявні в них акції за двох умов: 1) наявність у АТ прибули і 2) прийняття загальними зборами акціонерів рішення про виплату у визначені терміни дивідендів.
У найзагальнішому вигляді принципи участі акціонерів в АТ зводяться до однакового обсягу прав за акціями однієї категорії (типу), до голосування за принципом "одна голосуюча акція - одна акція". Загальносвітовою тенденцією є збільшення в акціонерному законодавстві частки норм, присвячених правам акціонерів. Порушення останніх тягне за собою відповідальність АТ.
В АТ максимально розвинена система органів, у тому числі органів управління. Виділяються органи стратегічного і тактичного управління, управління та контролю. Крім загальних зборів акціонерів - вищого органу управління - і ревізійної комісії, всі інші можуть формуватися як з числа акціонерів, так і з осіб, які не є акціонерами. Спеціальне законодавство докладно регулює питання компетенції органів і кворуму.
Добровільна реорганізація або ліквідація АТ можливі за рішенням загальних зборів акціонерів, причому відповідно до ГК реорганізація у формі перетворення можлива тільки в ТОВ або у виробничий кооператив. На наш погляд, це пояснюється тими ж причинами, що і обмеження на перетворення ТОВ. Але спеціальне законодавство встановило також можливість перетворення АТ у некомерційне партнерство за одностайним рішенням всіх акціонерів.
Саме в АТ реорганізуються державні та муніципальні унітарні підприємства в процесі приватизації.
Закон розрізняє відкриті та закриті АТ. Для перших передбачено більш високий мінімальний розмір статутного капіталу. Кількість учасників ВАТ не обмежена. ВАТ має право розміщувати свої акції шляхом відкритої підписки і вільного продажу і шляхом закритої підписки з розподілом акцій між заздалегідь певним колом осіб. ВАТ зобов'язане щорічно публікувати для загального відома річний звіт, бухгалтерський баланс, рахунок прибутків і збитків, щорічно залучати для перевірки і підтвердження правильності річної фінансової звітності незалежного професійного аудитора. Крім цього, ВАТ зобов'язане розкривати проспект емісії акцій товариства у випадках, передбачених правовими актами РФ, повідомлення про проведення загальних зборів акціонерів у порядку, передбаченому спеціальним законодавством, інші відомості, що визначаються центральним органом виконавчої влади по ринку цінних паперів.
Товариства, засновниками яких виступають Російська Федерація, суб'єкт Федерації або муніципальні освіти (за винятком товариств, що створюються в процесі приватизації державних і муніципальних підприємств), можуть бути тільки відкритими.
У закритого акціонерного товариства (ЗАТ) менше легальний мінімальний розмір статутного капіталу. Кількість учасників ЗАТ не має перевищувати 50 під загрозою перетворення у ВАТ або ліквідації. ЗАТ має право розміщувати свої акції тільки шляхом закритої підписки між засновниками чи іншого, заздалегідь певного кола осіб. У ЗАТ не може бути лічильної комісії, може не бути ради директорів (наглядової ради) та його голови. Акціонери ЗАТ користуються переважним правом придбання акцій, що продаються іншими акціонерами цього товариства, за ціною пропозиції третій особі пропорційно кількості акцій, що належать кожному з них, якщо статутом товариства не передбачено інший порядок здійснення цього права. Статутом ЗАТ може бути передбачено переважне право придбання самим ЗАТ акцій, що продаються його акціонерами, якщо інші акціонери не використали своє переважне право придбання акцій. Поступка переважних прав не допускається.
Правове регулювання організації і діяльності АТ здійснюється загальносуспільним законодавством, акціонерним законодавством, законодавством про ринок цінних паперів, а також з окремих питань - антимонопольним, банківським, страховим законодавством та законодавством про приватизацію.
7. Не є самостійною організаційно-правовою формою дочірні і залежні господарські товариства (ст. ст. 105, 106 ЦК). Слід зазначити, що дочірнім, залежним і переважаючим (які беруть участь) може бути лише господарське товариство, а материнським (основним) як господарське товариство, так і господарське товариство.
Дочірні суспільства (ДН) знаходяться в певному підпорядкуванні, залежно від основного господарського товариства або товариства, яке може бути обумовлене:
переважаючим участю в статутному капіталі;
укладеним договором;
іншими умовами, які призводять до можливості визначати рішення, прийняті ДО.
Чинним законодавством чітко не визначена частка одного господарюючого суб'єкта в статутному капіталі іншого господарюючого суб'єкта, яка була б визначальним у визнанні одного товариства дочірнім по відношенню до іншого.
Основне суспільство (товариство), яка має право давати ДО обов'язкові для нього вказівки, відповідає солідарно з ДН за угодами, укладеними останнім на виконання таких вказівок. У разі неспроможності (банкрутства) ДО з вини основного суспільства (товариства) останнє несе субсидіарну відповідальність за його боргами. Учасники ДО вправі вимагати відшкодування основним суспільством (товариством) збитків, завданих з його вини ДО, якщо інше не встановлено спеціальним законодавством. Отже, мова йде про пред'явлення позову в інтересах третьої особи. За кордоном вони отримали визнання як непрямі позови.
Чинним законодавством поряд з ДО передбачено існування залежних господарських товариств (ЗО).
Товариство визнається залежним у тому випадку, коли переважному, що бере участь суспільству належить більше 20% голосуючих акцій АТ або понад 20% статутного капіталу ТОВ.
Інформація про наявність ДН та ЗО є публічною, обов'язкової до розкриття.
8. Другою групою організаційно-правових форм юридичних осіб є кооперативи, побудовані на принципі членства та пов'язані з об'єднанням осіб.
Виробничий кооператив (ПК) - добровільне об'єднання громадян (а у випадках, передбачених законом та установчими документами, і юридичних осіб), створене ними на основі членства для ведення спільної діяльності, заснованої на їх особистій праці і іншому участі та об'єднанні майнових пайових внесків, причому члени кооперативу несуть за його зобов'язаннями субсидіарну відповідальність у передбачених законодавством і статутом розмірах і порядку.
Членом ПК може бути будь-який громадянин, який досяг 16-річного віку (п. 2 ст. 26 ЦК). Число членів не повинно бути менше 5. У п. 1 ст. 107 ЦК передбачено можливість участі в ПК, що не має особистого трудового характеру (тільки паями можуть брати участь не більше 15% членів).
Установчим документом ПК є його статут, що затверджується загальними зборами його членів.
Фірмове найменування повинне містити його найменування і слова "виробничий кооператив" або "артіль".
Пайові внески учасників, прибуток та інше майно, отримане на законних підставах, утворюють майнову базу діяльності ПК. Право власності на це майно належить кооперативу, а його члену належить право вимоги частини прибутку, вартості свого паю або майна, що відповідає його паю, при виході або виключенні з кооперативу, а також частини майна, що залишилося після ліквідації кооперативу та задоволення вимог його кредиторів.
Майно ПК ділиться на паї його членів відповідно до статуту кооперативу, але останнім може бути передбачено рішення про утворення цільових неподільних фондів (рішення про це приймається членами ПК, за загальним правилом, одноголосно).
Прибуток кооперативу розподіляється між його членами, як правило, відповідно до їх трудовою участю, а не в залежності від розміру паю або кількості паїв, як у господарських товариствах. За тим же принципом розподіляється майно, що залишилося після ліквідації кооперативу та задоволення вимог його кредиторів (п. 4 ст. 109 ЦК).
Член кооперативу, за загальним правилом, має право передавати свій пай або його частину іншому членові ПК, а за згодою кооперативу і при дотриманні переважного права купівлі за іншими членами - і третій особі, яка не є учасником ПК.
Проте ні пайовий внесок, ні його розмір не впливають на правове становище членів кооперативу. В управлінні кооперативом (при прийнятті рішень загальними зборами) кожен член кооперативу має тільки один голос (п. 4 ст. 110 ЦК).
Система органів управління ПК близька до системи органів управління господарських товариств і товариств: загальні збори членів - вищий орган управління; правління і (або) її голова - виконавчі органи. У кооперативі з числом членів більш 50 може бути створено наглядову раду, яка контролює діяльність виконавчих органів і якому (поряд із загальними зборами) останні підзвітні. Заборонено суміщення посад у виконавчих та контрольному органах (ст. 110 ЦК).
Особливістю ПК є те, що члени кооперативу несуть за його боргами додаткову відповідальність, а звернення стягнення на пай за їх власними боргами допускається лише при недоліку іншого майна боржника для покриття боргів у порядку, передбаченому законом та статутом кооперативу, так як пай - не частка в майні кооперативу і не його частина, а лише право вимоги, яке в даному випадку переходить до кредитора з правами на інше майно боржника.
Правовий статус кооперативів конкретизується у спеціальному законодавстві.
9. Окремо серед комерційних організацій стоять державні та муніципальні унітарні підприємства (УП). Це юридичні особи - несобственники, що існують тільки в рамках державної і муніципальної власності. На відміну від інших комерційних юридичних осіб вони не підкоряються принципу корпоративності і однозначно мають вузьку, спеціальну правосуб'єктність.
Унітарність характеризується створенням юридичної особи шляхом виділення власником певної майнової маси, а не об'єднання коштів кількох осіб, збереженням права власності на майно за засновником, закріпленням майна за юридичною особою на обмеженому речовому праві (господарського відання або оперативного управління), неподільністю майна, відсутністю членства, одноосібними органами управління.
Установчим документом УП є статут. Фірмове найменування УП повинно містити вказівку на власника його майна.
У рамках спеціальної правосуб'єктності ці юридичні особи можуть набувати, мати і здійснювати будь-які цивільні права за винятками, прямо встановленими в законі. Основне значення при характеристиці правосуб'єктності унітарних підприємств має встановлене законом співвідношення прав і обов'язків, що є у власника, з правомочностями володіння, користування і розпорядження цим майном у унітарного підприємства.
Унітарні підприємства створюються власниками. Казенне підприємство (КП) може створюватися лише за рішенням Уряду РФ і відповідно знаходитися у федеральній власності. Власник затверджує статут УП та КП; визначає предмет і цілі їх діяльності; оплачує до державної реєстрації статутний фонд юридичних осіб; призначає керівника юридичної особи; контролює використання за призначенням і збереження закріпленого за УП майна; дає згоду на угоди з закріпленим за УП нерухомим майном і на всі угоди КП за винятком операцій з реалізації виробленої останнім продукції; отримує частину прибутку від використання майна, що перебуває у господарському віданні УП; визначає порядок розподілу доходів КП; вилучає зайве, невикористовуване або використовується не за призначенням майно, закріплене за КП, і розпоряджається ним на свій розсуд; вирішує питання реорганізації та ліквідації УП, КП. Реорганізація і ліквідація КП проводяться тільки за розпорядженням Уряду РФ.
Унітарні підприємства не відповідають за зобов'язаннями засновників. За своїми зобов'язаннями унітарне підприємство відповідає всім належним йому майном. Власник не відповідає за зобов'язаннями унітарного підприємства, заснованого на праві господарського ведення, але може бути притягнутий до субсидіарної відповідальності при недостатності майна казенного підприємства (п. 8 ст. 114, п. 5 ст. 115 ЦК).
Крім того, у відношенні унітарних підприємств та їх власників діють загальні правила ЦК про субсидіарну відповідальність власника майна юридичної особи за зобов'язаннями останнього, якщо неспроможність (банкрутство) юридичної особи викликана власником і майна юридичної особи недостатньо (п. 3 ст. 56, п. 8 ст. 114 ЦК).
Виходячи з різноманіття унітарних підприємств ЦК передбачає детальну регламентацію їх правового статусу спеціальним законодавством.

§ 4. Некомерційні організації
1. Некомерційної є організація, не переслідує одержання прибутку як основної мети своєї діяльності і не розподіляє отриманий прибуток між учасниками або членами (п. 1 ст. 50 ЦК; п. 1 ст. 2 і п. 3 ст. 26 Федерального закону від 12 січня 1996 р . N 7-ФЗ "Про некомерційні організації". Наведене визначення некомерційних організацій дозволяє виділити наступні властиві їм ознаки: по-перше, для зазначених організацій одержання прибутку не становить основної мети діяльності, по-друге, отримана некомерційними організаціями прибуток не розподіляється між їх учасниками (членами). Ще одна характерна ознака некомерційних організацій закріплений у п. 3 ст. 50 ЦК, згідно з яким некомерційні організації можуть здійснювати підприємницьку діяльність лише остільки, оскільки це служить досягненню цілей, заради яких вони створені, і цих цілей.
Примірний перелік основних цілей діяльності некомерційних організацій міститься у п. 2 ст. 2 Федерального закону "Про некомерційні організації", який відносить до числа таких цілей соціальні, благодійні, культурні, освітні та інші, спрямовані на досягнення суспільних благ мети (загальнокорисних мети). Втім, не всі некомерційні організації переслідують у своїй діяльності загальнокорисних мети. Зокрема, метою діяльності споживчих кооперативів є задоволення матеріальних потреб їх членів (п. 1 ст. 116 ЦК).
Специфіка основних цілей діяльності некомерційних організацій обумовлює можливість їх створення без державної реєстрації як юридичної особи. Так, необов'язково наявність прав юридичної особи для громадських і релігійних об'єднань, а також профспілок та їх об'єднань (ст. 3 Закону від 19 травня 1995 р . N 82-ФЗ "Про громадських об'єднаннях"; п. 1 ст. 7 Федерального закону від 26 вересня 1997 р . N 125-ФЗ "Про свободу совісті та релігійні об'єднання"; п. 1 ст. 8 Федерального закону від 12 січня 1996 р . N 10-ФЗ "Про професійні спілки, їх права та гарантії діяльності"). У силу п. 1 ст. 2 ЦК незареєстрована в якості юридичної особи некомерційна організація не є учасником цивільно-правових відносин. Всі юридично значимі дії в інтересах такої організації здійснюють її учасники (члени) від власного імені.
Внаслідок притаманних некомерційним організаціям загальнокорисних цілей вони, на відміну від комерційних організацій, можуть мати благодійний статус і користуватися підтримкою з боку органів державної влади та органів місцевого самоврядування на підставі і в порядку, передбаченому законодавством про благодійну діяльність.
У силу п. 3 ст. 50, а також ст. ст. 121, 291, 968 ЦК некомерційні організації створюються у формах громадських і релігійних об'єднань, споживчих кооперативів, об'єднань юридичних осіб (асоціацій і союзів), установ, благодійних та інших фондів, товариств власників житла, товариств взаємного страхування, а також в інших організаційно-правових формах, передбачених законом.
Важливою особливістю некомерційних організацій є відсутність у законі вичерпного переліку їх організаційно-правових форм. Дійсно, відповідно до п. 1 ст. 6 Федерального закону від 30 листопада 1994р. N 52-ФЗ "Про введення в дію частини першої Цивільного кодексу Російської Федерації" вимога про створення юридичних осіб виключно у тих організаційно-правових формах, які передбачені гл. 4 ЦК, поширюється лише на комерційні організації. До організаційно-правових форм некомерційних організацій, не зазначених у ЦК, належать державні корпорації, некомерційні партнерства, автономні некомерційні організації, товариства власників житла, садівничі (городницькі, дачні) товариства, торгово-промислові палати та інші організаційно-правові форми, правове становище яких визначається спеціальними законами.
У деяких випадках закон передбачає можливість створення юридичних осіб виключно у конкретних організаційно-правових формах некомерційних організацій. Така вимога обумовлена ​​специфікою основних цілей діяльності зазначених юридичних осіб, а також прагненням законодавця не допустити комерціалізації цієї діяльності. Так, фондова біржа може бути створена виключно в організаційно-правовій формі некомерційного партнерства; об'єднання споживачів, котрі переслідують мети захисту їх прав, функціонують у ролі громадських об'єднань чи їх асоціацій, спілок; у ролі громадських об'єднань створюються профспілки (ст. 11 Федерального закону від 22 квітня 1996р. N 39-ФЗ "Про ринок цінних паперів"; ст. 45 Закону РФ від 7 лютого 1992р. "Про захист прав споживачів"; ст. 2 Федерального закону від 12 січня 1996р. N 10-ФЗ "Про професійні спілки, їх права та гарантії діяльності ").
Згідно з п. 1 ст. 49 ЦК некомерційні організації, на відміну від більшості комерційних організацій, мають спеціальну правоздатність.
Для ряду некомерційних організацій законом встановлений обов'язок публічного ведення справ, тобто періодичної (щорічної) публікації звітів про використання свого майна, або забезпечення до них відкритого доступу. Таке положення прямо передбачено щодо фондів, державних корпорацій, громадських об'єднань та благодійних організацій (п. 2 ст. 118 ГК; ст. 7, ст. 29 Федерального закону "Про громадські об'єднання"; ст. 19 Федерального закону від 11 серпня 1995 р . N 135-ФЗ "Про благодійну діяльність та благодійні організації").
Спеціальна правоздатність некомерційних організацій накладає певні обмеження на їх підприємницьку діяльність, яка повинна здійснюватися некомерційними організаціями лише остільки, оскільки це служить досягненню цілей, заради яких вони створені, а також повинна відповідати цим цілям.
На жаль, чинне законодавство не встановлює чітких критеріїв відповідності підприємницької діяльності некомерційних організацій тим основним цілям, які вони переслідують. У юридичній літературі висловлюється думка, що встановлене в п. 3 ст. 50 ЦК вимога означає заборону на здійснення некомерційними організаціями тих видів підприємницької діяльності, які суперечать основним цілям некомерційних організацій. Наприклад, в рамках вказаної заборони автономна некомерційна організація, створена з метою охорони навколишнього середовища, не має права здійснювати підприємницьку діяльність у тих сферах, які пов'язані із забрудненням навколишнього середовища.
З питання про відповідність підприємницької діяльності некомерційних організацій їх основних цілей існують і інші позиції. Так, деякі правознавці вважають, що п. 3 ст. 50 ЦК зобов'язує некомерційні організації здійснювати підприємницьку діяльність виключно в тих сферах, в яких реалізуються основні цілі некомерційних організацій. У цьому зв'язку, наприклад, благодійна організація, створена з метою сприяння працевлаштуванню та забезпеченню житлом вимушених переселенців, має право вести підприємницьку діяльність лише в зазначених сферах; товарні біржі не має права створювати, а також брати участь в господарських товариствах і товариствах, що не ставлять за мету організацію і регулювання біржової торгівлі (ст. 3 Закону РФ від 20 лютого 1992 р . "Про товарні біржі і біржової торгівлі".
За загальним правилом, некомерційні організації мають право здійснювати підприємницьку діяльність як безпосередньо, так і шляхом участі в господарських товариствах (товариствах) як вкладників (п. 2 ст. 24 Федерального закону "Про некомерційні організації"). Деякі некомерційні організації можуть виступати також у ролі засновників господарських товариств. Таке право надано, зокрема, фондам, релігійним організаціям, а також профспілкам (п. 2 ст. 7 Федерального закону "Про некомерційні організації"; ст. 23 Федерального закону "Про свободу совісті та релігійні об'єднання"; п. п. 6 , 7 ст. 24 Федерального закону "Про професійні спілки, їх права та гарантії діяльності"). Підприємницька діяльність некомерційних організацій може здійснюватися також через засновані ними некомерційні організації. Так, профспілки чинності п. п. 6, 7 ст. 24 Федерального закону "Про професійні спілки, їх права та гарантії діяльності" має право здійснювати підприємницьку діяльність через засновані ними фонди.
Оскільки некомерційні організації обмежені у здійсненні приносить доходи діяльність, закон встановлює додаткові джерела формування їх майна, не характерні для господарських товариств і товариств. Потреба в додаткових джерелах фінансування діяльності некомерційних організацій пов'язана також з тим, що, за загальним правилом, у складі їх майна відсутня складеного капіталу, що утворюється за рахунок внесків учасників (членів). З урахуванням цих обставин закон передбачає як додаткове джерело формування майна некомерційних організацій грошові та інші пожертвування громадян і юридичних осіб (п. 1 ст. 582 ГК).
Однією з важливих гарантій реалізації заборони на здійснення некомерційними організаціями підприємницької діяльності в якості основного (профілюючого) виду діяльності є закріплене в п. 3 ст. 50 ЦК та п. 3 ст. 26 Федерального закону "Про некомерційні організації" вимога, згідно з яким отримана некомерційними організаціями прибуток не підлягає розподілу між їх учасниками (членами).
У нормах ЦК та Федерального закону "Про некомерційні організації" не визначено напрямів використання отриманої некомерційними організаціями прибутку. У ряді випадків відповідні вказівки містяться в актах спеціального законодавства про некомерційні організації. Так, з п. 2 ст. 6 Федерального закону "Про благодійну діяльність та благодійні організації", прибуток, отриманий благодійною організацією, спрямовується на реалізацію її основних цілей.
Заборона на розподіл прибутку некомерційних організацій між їх учасниками (членами) поширюється на всі некомерційні організації, за винятком споживчих кооперативів.
Крім членів споживчого кооперативу, зобов'язальні права на майно некомерційної організації мають також члени некомерційного партнерства.
Майно належить некомерційним організаціям на праві власності. Лише відношенні майна установи встановлені особливі правила, згідно з якими закріплене за ним майно засновника (власника) знаходиться в оперативному управлінні установи (ст. ст. 296, 298 - 300 ЦК).
Таким чином, правовий режим майна споживчих кооперативів, некомерційних партнерств і установ є винятком із загального правила, згідно з яким учасники (члени) некомерційних організацій не мають речових і зобов'язальних прав стосовно переданого зазначеним організаціям майна.
Важливо відзначити основні особливості припинення діяльності некомерційних організацій. Перш за все, закон обмежує можливість їх реорганізації. Так, автономна некомерційна організація може бути перетворена лише в громадську чи релігійну організацію, господарське товариство або спілку (п. 3 ст. 17 Федерального закону "Про некомерційні організації").
У силу некомерційного характеру основних цілей діяльності некомерційних організацій вони, за винятком фондів і споживчих кооперативів, не можуть бути визнані банкрутами (ст. 65 ЦК).
При ліквідації некомерційної організації, що залишилося після задоволення вимог кредиторів майно, якщо інше не встановлено законом, було повідомлено згідно з установчими документами вказаної організації на цілі, для досягнення яких вона була створена, і (або) на благодійні цілі (п. 1 ст. 20 Федерального закону "Про некомерційні організації"). Виняток становить майно некомерційних партнерств та установ.
2. Споживчі кооперативи, хоча і віднесені законом до розряду некомерційних організацій, у дійсності займають проміжне положення між комерційними та некомерційними організаціями. Справа в тому, що споживчим кооперативам притаманний ряд ознак, характерних для комерційних організацій.
По-перше, споживчі кооперативи мають право розподіляти отриману від підприємницької діяльності прибуток між своїми членами, в тому числі засновниками. По-друге, основна мета діяльності споживчих кооперативів носить вузькокорпоративні характер. Діяльність споживчих кооперативів спрямована на задоволення матеріальних та інших потреб їх членів. По-третє, необхідною умовою членства в споживчому кооперативі є сплата майнових внесків. Ця ознака вказує на подібність споживчих кооперативів з господарськими товариствами і товариствами. По-четверте, на відміну від більшості некомерційних організацій тільки споживчий кооператив характеризується наявністю у його членів зобов'язальних прав на майно кооперативу. Крім того, члени споживчого кооперативу несуть субсидіарну відповідальність за його зобов'язаннями. Зазначені ознаки також характерні для господарських товариств (товариств).
У силу специфіки правового становища споживчих кооперативів Федеральний закон "Про некомерційні організації", що має загальне значення для всіх організаційно-правових форм некомерційних організацій, що не поширює свою дію на споживчі кооперативи. Правове становище останніх регулюється нормами спеціального законодавства.
Споживчі кооперативи класифікуються на споживчі товариства та спеціалізовані споживчі кооперативи (сільськогосподарські, кредитні, житлово-будівельні, гаражні і т.д.).
Споживче товариство є споживчий кооператив, створений, як правило, за територіальним принципом і здійснює торговельну, заготівельну, виробничу та іншу діяльність (ст. 1 Закону РФ від 19 червня 1992 р . "Про споживчу кооперацію (споживчих товариства, їх спілки) у Російській Федерації").
Найменування споживчого кооперативу повинно містити вказівку на характер здійснюваної ним діяльності (житлово-будівельний, рибальський, кредитний і т.д.), а також слова "кооператив" або "споживче товариство", що свідчать про організаційно-правову форму юридичної особи. У найменуванні спеціалізованих споживчих кооперативів не допускається використання слів "споживче товариство" (ст. 2 Закону "Про споживчу кооперацію (споживчих товариства, їх спілки) у Російській Федерації").
Засновниками (членами) споживчого кооперативу можуть бути громадяни, які досягли шістнадцятирічного віку, а також юридичні особи. Кількість засновників споживчого товариства не повинно бути менше п'яти громадян і (або) трьох юридичних осіб (ст. 7 Закону "Про споживчу кооперацію (споживчих товариства, їх спілки) у Російській Федерації").
Члени споживчого кооперативу має право вільно вийти з нього, брати участь в управлінні споживчим кооперативом, в тому числі обирати і бути обраними в його керівні органи, брати участь у господарській діяльності споживчого кооперативу, в тому числі як споживача його послуг або реалізуються.
Згідно з п. 5 ст. 116 ЦК доходи, отримані споживчим кооперативом від підприємницької діяльності, що здійснюється кооперативом відповідно до закону та статуту, розподіляються між його членами. У зв'язку з цим члени споживчого кооперативу мають право на отримання частини його прибутку у формі "кооперативних виплат", порядок визначення розміру та сплати яких передбачено в нормах спеціального законодавства та статутах кооперативів. Так, згідно зі ст. 24 Закону "Про споживчу кооперацію (споживчих товариства, їх спілки) у Російській Федерації" розмір кооперативних виплат, який визначається загальними зборами споживчого товариства, не повинен перевищувати 20% від доходів споживчого товариства.
Члени споживчого кооперативу зобов'язані дотримуватися його статут, виконувати рішення органів управління кооперативу, виконувати взяті на себе зобов'язання щодо участі в господарській діяльності кооперативу і т.д. Однією з основних обов'язків членів є внесення майнових внесків, види, склад і розміри яких визначені ст. 116 ЦК, а також нормами спеціального законодавства та статутами споживчих кооперативів. Правове визначення майнових пайових внесків міститься, зокрема, у ст. 1 Закону "Про споживчу кооперацію (споживчих товариства, їх спілки) у Російській Федерації", згідно з якою майновий внесок пайовика вноситься до пайового фонду споживчого товариства грошима, цінними паперами, земельною ділянкою, а також іншим майном або майновими правами.
Як юридична особа, споживчий кооператив має на праві власності відокремлене майно і несе самостійну майнову відповідальність за своїми зобов'язаннями в розмірі цього майна. Втім, самостійна майнова відповідальність споживчого кооперативу за власними зобов'язаннями носить відносний характер, оскільки ст. 116 ЦК передбачає обов'язок членів споживчого кооперативу покривати утворюються збитки шляхом внесення додаткових внесків. Порядок покриття збитків повинен визначатися статутом споживчого товариства. Невиконання членами обов'язки по покриттю збитків споживчого кооперативу може спричинити його ліквідацію в судовому порядку на вимогу кредиторів. Ще одним винятком з принципу самостійної майнової відповідальності споживчого кооперативу є покладення на його членів субсидіарної (додаткової) відповідальності за зобов'язаннями кооперативу. Члени споживчого кооперативу відповідають за його зобов'язаннями солідарно в розмірі невнесеної частини додаткового внеску кожного члена.
Громадські та релігійні об'єднання є об'єднання громадян, які, на відміну від споживчих кооперативів, не можуть переслідувати в якості основної мети своєї діяльності задоволення матеріальних потреб своїх учасників (членів). Згідно з п. 1 ст. 117 ДК основна мета діяльності громадських та релігійних об'єднань полягає в задоволенні духовних та інших нематеріальних потреб громадян, що об'єдналися на основі спільності їх інтересів. Необхідна конкретизація основних цілей діяльності громадських та релігійних об'єднань міститься в нормах спеціального законодавства. Так, у ст. ст. 8 - 12.2 Федерального закону "Про громадські об'єднання" визначені основні цілі діяльності різних організаційно-правових форм громадських об'єднань. Основними цілями діяльності релігійних об'єднань є спільне сповідання і поширення віри членами (учасниками) релігійних об'єднань (ст. 6 Федерального закону "Про свободу совісті та релігійні об'єднання").
Згідно зі ст. 7 Закону "Про громадські об'єднання" громадські об'єднання створюються в одній з наступних організаційно-правових форм: громадська організація, громадський рух, громадський фонд, громадська інституція, орган громадської самодіяльності, політична партія. Залежно від характеру реалізованих основних цілей і суб'єктного складу учасників (членів) громадські об'єднання класифікуються на професійні спілки, громадські об'єднання споживачів, дитячі та молодіжні громадські об'єднання, громадські об'єднання інвалідів, національно-культурні автономії і т.д.
В основі діяльності громадських об'єднань, незалежно від їх організаційно-правових форм та видів, лежить територіальний принцип, що дозволяє виділити багатоланкові громадські об'єднання, що складаються з декількох територіальних (регіональних, місцевих, первинних і т.д.) відділень. Наприклад, загальноросійський громадський об'єднання здійснює свою діяльність на територіях більше половини суб'єктів Російської Федерації і має там свої структурні підрозділи: організації, відділення і т.д. (Ст. 14 Федерального закону "Про громадські об'єднання"). Територіальні відділення (структури) багатоланкових громадських об'єднань можуть бути зареєстровані як юридичні особи. Так, правами юридичної особи володіють як політична партія, так і її регіональні відділення (п. 1 ст. 15 Федерального закону від 11 липня 2001р. N 95-ФЗ "Про політичні партії").
Відповідно до п. 2 ст. 6 Федерального закону "Про свободу совісті та релігійні об'єднання" релігійні об'єднання створюються у формах релігійних організацій, що мають права юридичної особи, і релігійних груп, правами юридичної особи не володіють. Релігійні організації класифікуються на окремі види. Так, з точки зору внутрішньої структури вони поділяються на місцеві та централізовані. Місцевої релігійної організацією визнається релігійна організація, що складається з громадян, які постійно проживають в одній місцевості або в одному міському або сільському поселенні. Місцеві релігійні організації можуть існувати самостійно (наприклад, релігійні громади протестантського спрямування) або входити до складу централізованих релігійних організацій (наприклад, парафії та монастирі Руської Православної Церкви, мечеті духовних управлінь мусульман Росії). Централізована релігійна організація є багатоланковим релігійне об'єднання, що складається не менше, ніж з трьох місцевих релігійних організацій.
Найменування громадського об'єднання повинно містити відомості про територіальну сфери його діяльності (ст. 28 Федерального закону "Про громадські об'єднання"). У найменуванні громадського об'єднання не допускається використання найменувань органів державної влади та органів місцевого самоврядування.
Згідно зі ст. 19 Закону "Про громадські об'єднання" засновниками (учасниками, членами) громадських об'єднань можуть бути громадяни, які досягли 18 років, і юридичні особи - громадські об'єднання. У нормах спеціального законодавства можуть бути передбачені додаткові вимоги до кількості та суб'єктним складом засновників (членів, учасників) громадських об'єднань. Так, членами політичної партії не можуть бути іноземні громадяни та особи без громадянства (п. 2 ст. 23 Федерального закону "Про політичні партії").
Майно громадських і релігійних об'єднань належить їм на праві власності. Виняток становить майно громадських та релігійних установ, що належить їм на праві оперативного управління.
У нормах спеціального законодавства неоднозначно врегульоване питання про суб'єкта права власності на майно багатоланкових громадських об'єднань. Так, згідно зі ст. 32 Федерального закону "Про громадські об'єднання" у громадських організаціях, структурні підрозділи (відділення) яких здійснюють свою діяльність на основі єдиного статуту даних організацій, власниками майна є громадські організації в цілому; зазначене майно закріплюється за структурними підрозділами (відділеннями) громадських організацій на праві оперативного управління майном. У силу п. 1 ст. 24 Федерального закону "Про професійні спілки, їх права та гарантії діяльності" первинні профспілкові організації володіють і користуються переданим їм вищим профспілкою майном на праві господарського відання. Регіональні відділення та інші зареєстровані структурні підрозділи політичної партії володіють правом оперативного управління майном, закріпленим за ними власником (ст. 28 Федерального закону "Про політичні партії").
Представляється, що норми спеціального законодавства в частині визначення суб'єкта права власності на майно відділень (структур) багатоланкових громадських об'єднань підлягають коректуванню. Навряд чи допустимо поширення на зазначене майно режиму оперативного управління (господарського відання), оскільки суб'єктом зазначених обмежених речових прав можуть бути виключно державні та муніципальні унітарні підприємства, а також установи.
Фондом визнається не має членства некомерційна організація, заснована громадянами і (або) юридичними особами на основі добровільних майнових внесків, яка має суспільно корисні цілі (п. 1 ст. 118 ГК). На відміну від споживчих кооперативів, громадських і релігійних об'єднань фонд не розглядається законом як об'єднання громадян і (або) юридичних осіб. У зв'язку з цим фонд не переслідує вузькокорпоративні цілі задоволення матеріальних або нематеріальних потреб своїх учасників. Основні цілі діяльності фонду носять загальнокорисний характер.
Термін "фонд" (від англ. "Засновувати", "засновувати") несе неоднозначну смислове навантаження, в зв'язку з цим в нормативних правових актах даний термін не завжди використовується для позначення некомерційної організації, яка має передбаченими ЦК ознаками. Так, державний фонд конверсії, Федеральний фонд підтримки малого підприємництва є за своєю організаційно-правовій формі установами (див. Постанова Уряду РФ від 16 грудня 1995 р . N 1239 "Про державний фонд конверсії"; Постанова Уряду РФ від 12 квітня 1996р. N 424 "Питання Федерального фонду підтримки малого підприємництва"). У зв'язку з цим у п. 1 ст. 118 ГК підкреслюється, що фондом "для цілей цього Кодексу" визнається відповідна некомерційна організація.
Засновниками фонду можуть бути не тільки громадяни та юридичні особи, але і муніципальні освіти.
Установчим документом фонду є статут, який містить, крім загальних для всіх некомерційних організацій відомостей, також відомості про опікунську раду фонду, про долю його майна у разі ліквідації та інші відомості, передбачені п. 4 ст. 118 ГК.
Склад і порядок формування органів фонду визначаються його статутом. Крім органів управління у фонді формується піклувальна рада, що здійснює нагляд за діяльністю фонду, прийняттям іншими органами фонду рішень і забезпеченням їх виконання, використанням коштів фонду, дотриманням ним законодавства. Створення піклувальної ради фонду обов'язково, свою діяльність піклувальна рада здійснює на громадських засадах (ст. 7 Федерального закону "Про некомерційні організації").
Фонди відносяться до числа юридичних осіб, засновники (учасники) яких не зберігають будь-яких зобов'язальних прав на їхнє майно. Засновники (учасники) фонду не несуть відповідальності за його зобов'язаннями, як і фонд не відповідає за зобов'язаннями своїх засновників (учасників). Одним із джерел формування майна фонду є добровільні майнові внески засновників, на підставі яких фонд створюється. Закон не встановлює максимального і мінімального розміру таких внесків, не визначає їх склад і порядок внесення, не вимагає обов'язкового внесення майнових внесків (повністю або в частині) до моменту державної реєстрації фонду. Більше того, відомості про розмір, склад та порядок внесення засновниками майнових внесків не відносяться до розряду відомостей, що підлягають обов'язковому включенню до статуту фонду. Таким чином, правові гарантії внесення засновниками майнових внесків відсутні. У цьому зв'язку можна припустити, що добровільний характер майнових внесків означає добровільну основу їх внесення: засновники фонду, якщо інше не передбачено його статутом, не зобов'язані вносити майнові внески.
Зважаючи загальнокорисної призначення майна фонду виникає потреба у правових гарантіях його належного використання. До числа таких гарантій належить обов'язок фонду щороку публікувати звіти про використання майна (п. 2 ст. 118 ГК).
Закон не допускає добровільну ліквідацію фонду за рішенням його органів, за винятком випадку оголошення фонду про своє банкрутство і про добровільної ліквідації (п. 2 ст. 65 ГК). Таким чином, за загальним правилом, фонд може бути ліквідований тільки в судовому порядку за наявності підстав, вичерпний перелік яких встановлено п. 2 ст. 65 і п. 2 ст. 118 ГК. Особливо слід виділити таке нехарактерне для інших некомерційних організацій підстава ліквідації фонду, як банкрутство (п. 2 ст. 65 ГК).
Установа, як і фонд, не відноситься до числа об'єднань громадян та (або) юридичних осіб. В установі відсутні відносини членства, воно створюється для здійснення певних функцій і характеризується суттєвою залежністю від засновника (п. 1 ст. 120 ЦК). По-перше, засновник зобов'язаний повністю або частково фінансувати установу, по-друге, засновник несе субсидіарну відповідальність за зобов'язаннями установи у розмірі відсутніх коштів, що знаходяться у розпорядженні установи. Згідно з п. 3 ст. 120 ЦК установи залежно від суб'єктного складу їх засновників поділяються на державні та інші установи (у тому числі муніципальні, громадські і т.д.). Як правило, статус державного (муніципального) установи поєднаний із значними податковими та іншими пільгами. Істотні пільги часто мають також дестінатори (споживачі послуг) і працівники державних (муніципальних) установ. Так, учні державних і муніципальних освітніх установ забезпечуються відповідно до чинних нормативів стипендіями, місцями в гуртожитках, пільговим або безкоштовним харчуванням та проїздом на транспорті, а також іншими видами пільг і матеріальної допомоги (п. 6 ст. 50 Закону РФ від 10 липня 1992 р . "Про освіту").
За своїм функціональним призначенням державні та інші установи класифікуються на державні органи, освітні установи, установи охорони здоров'я, установи соціального обслуговування, заклади культури і т.д. У нормах спеціального законодавства містяться правові визначення відповідних різновидів установ. Окремі різновиди установ можуть, у свою чергу, підрозділятися на типи, види, категорії. Наприклад, у ст. 9 Федерального закону від 22 серпня 1996р. N 125-ФЗ "Про вищу і післявузівську професійну освіту" виділяються три види установ вищої професійної освіти (ВНЗ): університет, академія, інститут.
Згідно з п. 1 ст. 120 ЦК і нормам спеціального законодавства установи можуть створюватися одним або кількома засновниками.
Єдиним установчим документом установи є статут. Рішення засновника (засновників) про створення установи, хоча і віднесено п. 1 ст. 14 Федерального закону "Про некомерційні організації" до числа установчих документів установи, в дійсності установчим документом не є, оскільки ст. 52 ЦК не розглядає дане рішення в якості установчого документа.
Згідно з п. 1 ст. 120 ЦК установа фінансується засновником повністю або в частині шляхом виділення йому грошових коштів за кошторисом і (або) шляхом закріплення за ним іншого майна на праві оперативного управління.
Закон не визначає порядок і не конкретизує обсяги фінансування засновником створеного ним установи. Відповідно до норм спеціального законодавства порядок та обсяги фінансування установи визначаються договором між засновником та установою (ст. 46 Основ законодавства України про культуру від 9 жовтня 1992р.; П. 1 ст. 41 Закону РФ "Про освіту"). Фінансування державних і муніципальних установ здійснюється звичайно на основі державних і місцевих нормативів.
Джерелом формування майна установи є не лише майно, закріплене за установою його засновником, але також інші надходження, у тому числі доходи від здійснюваної відповідно до установчих документів приносить доходи діяльності. У силу п. 2 ст. 298 ДК згадані доходи надходять у самостійне розпорядження установи і враховуються на окремому балансі.
Згідно з п. 2 ст. 48 ЦК фінансуються засновником установи відносяться до розряду юридичних осіб, майно яких належить засновнику на праві власності. Це правило, безумовно, стосується майна, закріпленого за установою його засновником, а також майна, придбаного в результаті самостійної доходи діяльності установи. Разом з тим закон не обмежує право заснування укладати безоплатні угоди та вчиняти інші юридичні дії, спрямовані на безоплатне отримання майна у власність. Так, установа має право виступати в якості обдаровуваного за договором пожертвування, набувати майно за заповітами громадян і т.д.
У подібних випадках виникає питання про суб'єкта права власності на отримане установою майно. Відповідно до норм спеціального законодавства майно, придбане установою з безоплатної угоди і в силу інших юридичних дій, спрямованих на безплатний перехід права власності, надходить у власність установи (ст. 35 Федерального закону "Про громадські об'єднання"; п. 7 ст. 39 Закону РФ " Про освіту "). Проте установа, згідно з нормами ЦК, не може бути власником свого майна, що суперечить суті закріпленого за ним речового права (див. гол. 16 цього підручника).
На відміну від більшості юридичних осіб (за винятком релігійних організацій) установа відповідає за своїми зобов'язаннями не всім належним йому майном. Згідно з п. 2 ст. 120 ЦК предметом стягнення за претензіями кредиторів можуть бути лише перебувають у розпорядженні установи грошові кошти. Такими засобами, відповідно до ст. 298 ДК, є грошові кошти, виділені засновником за кошторисом, а також отримані установою доходи від самостійної доходи діяльності. Характерно, що судова практика не допускає звернення стягнення за претензіями кредиторів на майно, закріплене за установою на праві оперативного управління власником майна, а також на майно, придбане установою за рахунок коштів, виділених за кошторисом (див. інформаційний лист Президії Вищої Арбітражного Суду РФ від 14 липня 1999 р . N 45 "Про звернення стягнення на майно установи").
Наведене положення означає, що стягнення за зобов'язаннями установи може бути накладено не тільки на перебувають у розпорядженні установи кошти, але і на те майно установи, яке не закріплене за ним на праві оперативного управління і не входить до складу майна, придбаного на кошти, отримані установою за кошторисом. Так, предметом стягнення може стати майно, придбане установою на доходи, отримані від самостійної доходи діяльності. Цей висновок підтверджують норми спеціального законодавства, зокрема п. 9 ст. 39 Закону "Про освіту". У разі недостатності коштів, що знаходяться в розпорядженні установи, субсидіарну (додаткову) відповідальність за його зобов'язаннями несе засновник.
Асоціації (союзи) є різновидом заснованих на членстві об'єднань юридичних осіб, що включають в свій склад комерційні і (або) некомерційні організації (п. 4 ст. 50 ЦК). При цьому, однак, у ст. ст. 121 - 123 ЦК визначено правове становище тих асоціацій (спілок), які об'єднують виключно комерційні або виключно некомерційні організації.
Правові критерії відмінності "асоціації" від "союзу" не встановлені; Закон передбачає єдиний правовий режим для даних об'єднань юридичних осіб. Асоціації та спілки є самостійними організаційно-правовими формами некомерційних організацій, тому слово "асоціація" (або "союз"), укладає в собі відомості про організаційно-правову форму юридичної особи, повинно бути включено в найменування відповідного об'єднання (п. 5 ст. 121 ЦК).
Після державної реєстрації асоціації (союзу) її засновники стають членами асоціації (спілки). Порядок прийому до асоціації (союз) нових учасників визначається п. 3 ст. 123 ЦК, згідно з яким новий учасник може увійти в асоціацію (союз) за згодою її членів. У силу п. 3 ст. 121 ГК члени асоціації (союзу) зберігають права юридичної особи. Крім того, членство в асоціації (союзі) не позбавляє юридична особа самостійності. Втім, останню вимогу не означає абсолютної незалежності члена від асоціації (спілки). Так, норми спеціального законодавства можуть передбачати обов'язковість рішень асоціації (спілки) для входять до її складу юридичних осіб. Таке правило встановлено, зокрема, щодо спілок споживчих товариств (ст. 1 Закону РФ "Про споживчу кооперацію (споживчих товариства, їх спілки) у Російській Федерації").
Права та обов'язки членів асоціацій (спілок) визначаються їх установчими документами відповідно до вимог ЦК та спеціального законодавства. Члени асоціації (союзу) має право безоплатно користуватися її послугами (консультаційними, маркетинговими, інформаційними і т.д.). Правом на безплатне обслуговування наділені всі члени асоціації (союзу) незалежно від ступеня їх участі в її діяльності, розміру майнових внесків та інших обставин, які, втім, за змістом Закону, можуть бути враховані при визначенні обсягу, кількості та якості послуг, що надаються членам асоціації ( союзу).
Члени асоціації (союзу) має право добровільно вийти з неї лише після закінчення фінансового року. Допускається також виключення членів з асоціації (союзу) з підстав та в порядку, передбачених установчими документами. Рішення про виключення члена приймають всі інші члени асоціації (спілки). Порядок прийняття такого рішення (більшістю голосів або одноголосно) встановлюється установчими документами асоціації (спілки).
Згідно з п. 1 ст. 121 ГК асоціації (спілки) комерційних організацій переслідують цілі координації підприємницької діяльності членів, а також представлення і захисту загальних майнових інтересів. Основні цілі діяльності асоціацій (спілок) некомерційних організацій визначено в нормах спеціального законодавства. Як правило, це загальнокорисні цілі, які можуть бути конкретизовані законом.
Асоціації (союзи) мають спеціальної правоздатністю, яка суттєво обмежена, оскільки вони позбавлені права безпосередньо здійснювати підприємницьку діяльність. Закон надає даними об'єднанням юридичних осіб право на ведення підприємницької діяльності виключно шляхом створення господарського товариства або участі в його діяльності. У випадку, якщо у асоціації (союзу) комерційних організацій виникла необхідність у безпосередньому здійсненні підприємницької діяльності, асоціація (союз) повинна бути реорганізована в господарське товариство або товариство.
Одним із джерел формування майна асоціації (спілки) можуть бути майнові внески її засновників (членів), обов'язок внесення яких, хоча прямо не встановлена, однак випливає з сенсу п. 2 ст. 123 ЦК.
Майно асоціації (союзу) належить їй на праві власності. Засновники (члени) не мають майнових прав по відношенню до асоціації (спілки). Отримана асоціацією (союзом) прибуток не розподіляється між членами, що не підлягає розподілу між ними і майно, що залишилося після ліквідації асоціації (спілки).
Асоціація (спілка) не відповідає за зобов'язаннями своїх членів. Однак на членів покладається обмежена субсидіарну відповідальність за зобов'язаннями асоціації (спілки). Розмір та порядок такої відповідальності визначаються установчими документами асоціації (спілки). Зокрема, установчі документи можуть передбачити пайову або солідарну відповідальність членів. У силу п. 2 ст. 123 ГК член асоціації (союзу) несе відповідальність за її зобов'язаннями не тільки в період членства в асоціації (союзі), але і протягом двох років після виходу (виключення) з неї. Однак порядок визначення розміру відповідальності в цей період встановлюється законом: він визначається пропорційно внеску вибуває (виключеного) члена. Згідно з п. 3 ст. 123 ГК вступ в асоціацію (союз) нового учасника може бути обумовлено його субсидіарної відповідальністю за боргами асоціації (спілки), які виникли до його вступу.
Некомерційним партнерством визнається заснована на членстві некомерційна організація, заснована громадянами і (або) юридичними особами для сприяння її членам у здійсненні діяльності, спрямованої на досягнення загальнокорисних цілей (п. 1 ст. 8 Федерального закону "Про некомерційні організації").
В організаційно-правовій формі некомерційного партнерства створюються фондові біржі (ст. 11 Федерального закону "Про ринок цінних паперів"). В якості особливого різновиду некомерційних партнерств виступають садівничі, городницькі і дачні партнерства (ст. 4 Федерального закону від 15 квітня 1998р. N 66-ФЗ "Про садівничих, городницьких об'єднання громадян").
Основну мету діяльності некомерційних партнерств складає сприяння членам партнерства у здійсненні загальнокорисної діяльності, зазначеної в установчих документах некомерційного партнерства. Таке сприяння може бути надано шляхом безоплатного надання членам партнерства послуг, використання в загальнокорисних цілях прибутку партнерства і т.д.
Членами некомерційного партнерства можуть бути громадяни та (або) юридичні особи. Створення некомерційного партнерства одним засновником не допускається (п. 2 ст. 15 Федерального закону "Про некомерційні організації").
Установчими документами некомерційного партнерства є статут або статут і установчий договір (ст. 14 Закону "Про некомерційні організації").
Примірний перелік прав і обов'язків членів некомерційного партнерства визначено у п. 3 ст. 8 Закону "Про некомерційні організації", згідно з яким члени некомерційного партнерства має право брати участь в управлінні справами партнерства, отримувати інформацію про його діяльність, на свій розсуд виходити з некомерційного партнерства.
Установчими документами некомерційного партнерства на її членів може бути покладено обов'язок внесення членських внесків. У разі ліквідації некомерційного партнерства його члени вправі одержати частину майна, що залишилося після розрахунків з кредиторами партнерства, або вартість цього майна в межах вартості майна, переданого членами некомерційного партнерства у його власність. Аналогічне право надане членам у випадку їх виходу (виключення) з некомерційного партнерства. При цьому, однак, не підлягають поверненню членські внески.
Таким чином, на відміну від членів споживчих кооперативів члени некомерційного партнерства не мають права на отримання частини його прибутку. Норми Федерального закону "Про некомерційні організації", що стосуються повернення майна членам партнерства, носять диспозитивний характер. Справа в тому, що федеральний закон або установчі документи некомерційного партнерства можуть повністю (частково) позбавити членів некомерційного партнерства зобов'язальних прав на його майно (п. 3 ст. 8 Закону "Про некомерційні організації").
Автономна некомерційна організація являє собою не має членства некомерційну організацію, засновану громадянами і (або) юридичними особами на основі добровільних майнових внесків з метою надання послуг в галузі освіти, культури, охорони здоров'я, спорту та інших послуг (ст. 10 Федерального закону "Про некомерційних організаціях ").
Засновники автономної некомерційної організації не зберігають прав на майно, передане ними у власність цієї організації.
Основна мета діяльності автономної некомерційної організації полягає в наданні послуг, як на оплатній, так і на безоплатній основі. Відносини за відплатним надання послуг регулюються ст. ст. 779 - 783 ГК. Безоплатні послуги можуть надаватися окремим категоріям громадян (безробітним, дітям-сиротам, інвалідам і т.д.). Послуги автономної некомерційної організації надаються як її засновникам (учасникам), так і третім особам. Засновники можуть користуватися послугами автономної некомерційної організації тільки на рівних умовах з іншими особами (п. 4 ст. 10 Федерального закону "Про некомерційні організації"). Угоди автономної некомерційної організації із засновниками, укладені з порушенням даної вимоги, є нікчемними (ст. 168 ЦК).
Оскільки одним із джерел формування майна автономної некомерційної організації є добровільні майнові внески засновників, Закон наділяє останніх правом здійснювати нагляд за діяльністю автономної некомерційної організації в порядку, передбаченому її установчими документами. Засновники мають право здійснювати такий нагляд безпосередньо або шляхом формування у структурі автономної некомерційної організації спеціального наглядового органу. Ще однією гарантією цільового використання майна автономної некомерційної організації є вимога про колегіальний характер вищого органу управління автономної некомерційної організації, що виключає можливість одноосібного вирішення питань її життєдіяльності (п. 1 ст. 29 Закону "Про некомерційні організації").
Державною корпорацією є не має членства некомерційна організація, заснована Російською Федерацією на основі майнового внеску для здійснення соціальних, управлінських та інших загальнокорисних функцій (ст. 7.1 Закону "Про некомерційні організації").
Державна корпорація представляє собою нову організаційно-правову форму некомерційної організації, не передбачену ГК.
Державна корпорація створюється і функціонує на підставі окремого закону. Установчих документів для створення державної корпорації не потрібно. У законі, що передбачає її створення, повинні визначатися найменування державної корпорації, цілі її діяльності, місце знаходження, порядок управління державною корпорацією, а також порядок її реорганізації, ліквідації та використання майна, що залишилося після ліквідації (п. 3 ст. 7.1 Закону "Про некомерційних організації "). В даний час функціонує єдина державна корпорація "Агентство по реструктуризації кредитних організацій", заснована Федеральним законом від 8 липня 1999р. N 144-ФЗ "Про реструктуризацію кредитних організацій". Створення даного Агентства в організаційно-правовій формі державної корпорації підкреслює здійснення ним окремих державних функцій у сфері реструктуризації кредитних організацій.
Засновником державної корпорації є виключно Російська Федерація. Майно державної корпорації формується за рахунок передачі у її власність майна, що знаходиться у власності РФ, а також за рахунок доходів, отриманих від здійснюваної відповідно до закону підприємницької діяльності. Видається, що положення про закріплення за корпорацією майна на праві власності суперечить п. 2 ст. 209 ЦК, закріплює принцип повноти прав власника на належне йому майно. Дійсно, державна корпорація має право використовувати доходи від здійснюваної нею підприємницької діяльності виключно в цілях, визначених федеральним законом, на підставі якого вона створена. Крім того, державна корпорація не має права самостійно вирішувати питання власної ліквідації (реорганізації), а також визначати долю майна корпорації на випадок її ліквідації (реорганізації). У зв'язку з цим видається, що з передбаченого ГК переліку речових прав до правового режиму майна державної корпорації найближче право оперативного управління.
Закон, що передбачає створення державної корпорації, може встановити відповідальність засновника за зобов'язаннями державної корпорації, так само як і відповідальність державної корпорації по зобов'язаннях засновника. Цільове використання майна державної корпорації гарантується вимогою про щорічну публікацію її звітів про використання майна (п. 2 ст. 7.1 Закону "Про некомерційні організації").
Серед некомерційних організацій слід виділити некомерційні товариства, до числа яких відносяться товариство власників житла та садівниче (городницьких, дачне) товариство.
Товариство власників житла створюється домовласниками для спільного управління і забезпечення експлуатації комплексу нерухомого майна в кондомініумі (ст. 1 Федерального закону від 15 червня 1996р. N 72-ФЗ "Про товариства власників житла"). Садівниче (городницьких, дачне) товариство переслідує мети сприяння його членам у вирішенні загальних соціально-господарських завдань ведення садівництва, городництва і дачного господарства (ст. 4 Закону "Про садівничих, городницьких об'єднання громадян").
Установчим документом некомерційного товариства є статут. Закон встановлює особливі вимоги до суб'єктного складу засновників (членів) некомерційних товариств. Так, засновниками (членами) товариства власників житла можуть бути виключно домовласники. Причому в зазначеному товаристві допустимо членство неповнолітніх громадян (п. 5 ст. 32 Закону "Про товариства власників житла"). Садівничі (городницькі, дачні) товариства створюються повнолітніми громадянами, які мають земельні ділянки у межах товариства. Створення некомерційних товариств однією особою неприпустимо.
На членів некомерційних товариств покладається обов'язок внесення майнових (як правило, грошових) внесків (платежів). Розмір і порядок їх внесення визначаються спеціальним законодавством та установчими документами некомерційних товариств. Так, згідно зі ст. 29 Закону "Про товариства власників житла" розмір внесків (платежів) членів товариства власників житла залежить від розміру частки члена в спільній власності на спільне майно в кондомініумі. Члени садівницького (городницького, дачного) товариства сплачують вступні, членські та цільові внески (ст. 1 Закону "Про садівничих, городницьких об'єднання громадян").
У складі майна некомерційних товариств виділяють спільне майно, що належить на праві спільної власності членам товариств. До складу загального майна товариств власників житла входять обслуговують більше одного домовласника об'єкти (міжквартирні сходові клітини, ліфти і т.д.). Спільне майно садівничих (городницьких, дачних) товариств набувається (створюється) за рахунок цільових внесків членів. Закон встановлює режим спільної сумісної власності членів на майно загального користування садівницького (городницького, дачного) товариства (ст. 4 Закону "Про садівничих, городницьких об'єднання громадян") і режим спільної часткової власності на спільне майно товариства власників житла (ст. 8 Закону "Про товариства власників житла").

§ 5. Виникнення юридичних осіб
1. Порядок виникнення юридичних осіб встановлюється законодавством, що регулює діяльність юридичних осіб даної організаційно-правової форми. Виникнення юридичної особи включає безпосереднє створення і державну реєстрацію. Юридична особа може бути створене шляхом заснування і шляхом реорганізації вже існуючої юридичної особи.
2. У теорії і правозастосовчій практиці виділяють чотири основні порядку створення юридичних осіб.
Розпорядчий порядок характеризується тим, що юридична особа створюється на основі розпорядження (рішення) власника майна або уповноваженого ним органу. Для даного способу характерні три основні стадії:
1) видання індивідуального (розпорядчого) акта власником або компетентним органом;
2) організаційна робота (підбір кадрів, виділення коштів і т.д.);
3) затвердження установчих документів.
У зв'язку з ліквідацією державної монополії у сфері створення юридичних осіб і надання в нашому законодавстві великого значення фактом їх державної реєстрації цей порядок фактично втратив значення, за винятком випадків, встановлених у законі (наприклад, створення державної корпорації - Агентство з реструктуризації кредитних організацій - АРКО) .
Дозвільний порядок характеризується тим, що ініціатива створення виходить від майбутніх учасників (засновників) юридичної особи. Компетентний державний орган або інша юридична особа перевіряє законність освіти даної юридичної особи і дає на те відповідний дозвіл.
Для даного способу характерні:
1) ініціативний акт засновників;
2) видання скоординованого (погодженого) акта компетентного органу чи юридичної особи;
3) організаційна робота. У дозвільному порядку створюються, наприклад, банки, комерційні юридичні особи з особливо великим розміром статутного капіталу або об'єднуються коштів.
Явочно-нормативний порядок не вимагає ні розпорядження, ні спеціального дозволу. Такий дозвіл у загальній формі міститься в нормі закону. Потрібні лише ініціатива засновників, їх явка. Компетентний державний орган перевіряє дотримання порядку утворення та відповідності характеру і цілей створюваної юридичної особи загальним вимогам, пропонованим законодавством до цієї організаційно-правовій формі, створюваної даним способом. Для нього характерні: 1) ініціативний акт засновників; 2) організаційна робота; 3) контрольна робота компетентного органу. Цей порядок є найбільш поширеним у всьому світі, в тому числі і в Росії.
3. Засновниками юридичних осіб можуть бути фізичні та юридичні особи з обмеженнями, встановленими законом, а також держава, державні та муніципальні освіти у порядку, встановленому законом (ст. 125 ЦК).
4. Закон, як правило, не конкретизує назву і форму ініціативного акту засновників (учасників, власника), що містить рішення про створення юридичної особи. Як свідчить практика, це рішення вбирається в письмову форму протоколом установчого (загального організаційного) зборів, протоколом рішення єдиного засновника, протоколом засідання компетентного органу єдиного засновника - юридичної особи.
Рішення про заснування юридичної особи повинне містити місце і час прийняття, відомості про осіб (особу), його прийняли, їх підписи, відбиток круглої печатки юридичної особи - засновника, результати голосування і прийняті рішення: з питань започаткування юридичної особи, про затвердження його установчих документів , про затвердження грошової оцінки (внесків, вкладів), внесених у майно юридичної особи у негрошовій формі; про обрання або призначення органів юридичної особи.
5. Обов'язковим елементом процесу виникнення (а саме, створення) юридичних осіб виступає розробка установчих документів, які поряд із законодавством та іншими нормативними актами є правовою основою діяльності юридичних осіб.
Сучасне цивільне законодавство відносить до установчих документів у різних комбінаціях статут, установчий договір, загальне положення.
Стаття 52 ЦК визначає обов'язковий зміст установчих документів для всіх юридичних осіб, яке конкретизується іншими статтями ЦК та спеціальними правовими актами щодо окремих організаційно-правовими формами юридичних осіб.
6. Процедура створення юридичної особи закінчується його державною реєстрацією. Державна реєстрація юридичних осіб - акт уповноваженого федерального органу виконавчої влади, що здійснюється за допомогою внесення до державного реєстру відомостей про створення, реорганізації та ліквідації юридичних осіб, а також інших відомостей про юридичних осіб відповідно до Федерального закону "Про державну реєстрацію юридичних осіб.
У формі реєстрації держава контролює створення юридичних осіб. У ній реалізується визнання їх юридичними особами та надання державою нею правосуб'єктності.
ДК вводить нову систему державної реєстрації юридичних осіб. Для неї характерні: обов'язковість; визначення єдиного суб'єкта, який здійснює державну реєстрацію; наявність Єдиного державного реєстру юридичних осіб, відкритого для загального ознайомлення; контрольна функція здійснюють державну реєстрацію органів, яка виражається в дотриманні встановленого законом порядку створення юридичної особи і перевірки відповідності її установчих документів закону ; вичерпний перелік підстав для відмови в реєстрації; можливість захисту суб'єктивного цивільного права на створення юридичної особи шляхом звернення до суду зі скаргою на відмову в державній реєстрації або ухилення від такої реєстрації (ст. 51 ЦК).
Державна реєстрація юридичних осіб при їх створенні здійснюється реєструючими органами за місцем знаходження постійно діючого виконавчого органу; у разі відсутності постійно діючого виконавчого органу - за місцем знаходження іншого органу або особи, що мають право діяти від імені юридичної особи без довіреності.
Стаття 12 Закону "Про державну реєстрацію юридичних осіб" містить закритий перелік документів, що подаються до реєструючого органу. Реєструючий орган не вправі вимагати подання інших документів.
Датою подання документів є день їх отримання реєструючим органом. Державна реєстрація здійснюється у строк не більш як 5 робочих днів з дня подання документів до реєструючого органу. Рішення про державну реєстрацію, прийняте органом, що реєструє, є підставою внесення відповідного запису до державного реєстру. Моментом державної реєстрації визнається внесення реєструючим органом відповідного запису до державного реєстру, зміст якого вичерпним чином визначено Законом поряд з відкритістю і загальнодоступністю відомостей, що становлять цей зміст. Реєструючий орган не пізніше одного робочого дня з моменту державної реєстрації видає (надсилає) заявнику документ, що підтверджує факт внесення запису до державного реєстру.
За ненадання, або несвоєчасне подання, або подання для включення до державного реєстру недостовірних відомостей заявники несуть відповідальність, встановлену законодавством РФ.
Законом передбачена відповідальність реєструючого органу за порушення порядку державної реєстрації, в тому числі за необгрунтований, тобто не відповідний легальним підставах, відмова у державній реєстрації.
Закон містить закритий перелік таких підстав:
а) неподання визначених законом необхідних для державної реєстрації документів;
б) подання документів до неналежний реєструючий орган.
Рішення про відмову в державній реєстрації повинно містити підстави відмови з обов'язковим посиланням на порушення норми права. Це рішення може бути оскаржене в судовому порядку.
Федеральними законами може встановлюватися спеціальний порядок реєстрації окремих видів юридичних осіб (ст. 10 Закону "Про державну реєстрацію юридичних осіб").
Юридична особа вважається створеним з моменту його державної реєстрації (п. 2 ст. 51 ЦК).

§ 6. Припинення діяльності юридичних осіб.
Неспроможність (банкрутство)
1. Юридичні особи припиняють свою діяльність у порядку, встановленому законом.
Розрізняють розпорядницьке і добровільне підстави припинення діяльності юридичних осіб.
Добровільним підставою є рішення органу юридичної особи, уповноваженої на те установчими документами (п. 1 ст. 57, п. 2 ст. 61, п. 1 ст. 68 ЦК). До розпорядчих підстав відносяться: рішення засновників (учасників) (п. 1 ст. 57, п. 2 ст. 61 ЦК), рішення уповноважених державних органів (п. 2 ст. 57 ЦК), рішення суду (п. 2 ст. 57 , п. 2 ст. 61, ст. 65 ГК). До них примикає реорганізація юридичної особи за згодою уповноважених державних органів.
Державні і муніципальні підприємства і фінансовані власником установи припиняють діяльність тільки в розпорядчому (примусовому) порядку. До решти організаційно-правовими формами застосовні обидва види підстав.
З точки зору наслідків припинення юридичних осіб розрізняють реорганізацію, при якій обов'язки реорганізованих юридичної особи в порядку правонаступництва переходять до інших осіб, та ліквідацію - з припиненням юридичної особи без переходу його прав і обов'язків у порядку правонаступництва до інших осіб.
Реорганізація може здійснюватися у формі злиття, приєднання, поділу, виділення, перетворення. Злиття юридичних осіб - форма реорганізації, при якій дві (або більше) юридичні особи припиняють існування, і виникає одне нове. У разі приєднання одна юридична особа (присоединяемое) припиняє існування і вливається зі своїм активом і пасивом до складу іншого (до якого відбувається приєднання). При злиття і приєднання актив і пасив припинили існування юридичних осіб переходить за передавальним актом до тієї організації, в рамках якої вони опинилися після приєднання чи злиття.
У разі поділу одна юридична особа поділяється на два (чи більше) юридичні особи, в результаті чого поділюване припиняє існування і на його місці виникають два (або більше) юридичні особи. Виділення є антиподом приєднання: зі складу певного юридичної особи виділяється одне (або більше) нову юридичну особу, при цьому колишнє юридична особа зберігає існування і поряд з ним починає функціонувати нове (виділене). При поділі і виділенні актив і пасив раніше існуючого юридичної особи поділяються в частинах ("пропорціях"), закріплених в роздільному балансі між новоствореними (реорганізованими) юридичними особами.
Стосовно до перетворення в п. 5 ст. 58 ЦК використані два нерівнозначних поняття: "перетворення юридичної особи одного виду в юридичну особу іншого виду" і "зміна організаційно-правової форми". Перше поняття, як випливає з § 1 цієї глави, ширше і видається більш вдалим. При перетворенні всі активи і пасиви, права і обов'язки юридичної особи зберігаються в колишньому стані.
Передавальний акт та розподільчий баланс, як документи про правонаступництво, повинні відповідати ряду обов'язкових вимог до оформлення і змісту. У передатному акті або роздільному балансі повинні бути відображені перелік переданого майна, порядок і пропорції зміни, розділу майна.
Дуже рідко застосовується в російській практиці примусова реорганізація, здійснювана на вимогу компетентних органів влади.
Реорганізація юридичної особи у формі перетворення вважається завершеною з моменту державної реєстрації новоутвореної виник юридичної особи (а перетворене юридична особа - припинив існування). Реорганізація у формі злиття - з моменту державної реєстрації, знову виник юридичної особи (а реорганізовані юридичні особи вважаються прекратившими свою діяльність). Реорганізація у формі поділу - з моменту державної реєстрації останнього з новопосталих юридичних осіб (а реорганізоване юридична особа - що припинив діяльність). Реорганізація у формі виділення - з моменту державної реєстрації останнього з новопосталих юридичних осіб. Реорганізація у формі приєднання - з моменту внесення до державного реєстру запису про припинення діяльності останнього з приєднаних юридичних осіб.
Якщо реорганізація тягне за собою припинення діяльності одного або кількох юридичних осіб, реєструючий орган вносить до державного реєстру запис про припинення діяльності таких юридичних осіб, за загальним правилом, після отримання інформації від відповідного реєструючого органу про державну реєстрацію новоствореним виниклих юридичних осіб.
Відмінною особливістю ліквідації (крім її суті) є створення спеціальної освіти - ліквідаційної комісії (ліквідатора), яка діє від імені юридичної особи за аналогією з його органами і до якої переходять повноваження по управлінню справами цієї юридичної особи (п. 3 ст. 62, п. п. 1, 3, 4 ст. 63 ЦК). Ліквідаційна комісія діє протягом обмеженого терміну часу - з моменту її призначення після прийняття рішення про ліквідацію юридичної особи і до внесення запису про ліквідацію юридичної особи до Єдиного державного реєстру юридичних осіб. Правомочності ліквідаційної комісії мають цільовий характер. Вона управляє справами юридичної особи (так само, як його органи в звичайних умовах), виступає в суді від імені юридичної особи (як і його органи в звичайних умовах), набуває цивільних прав і бере не всі цивільні обов'язки для юридичної особи, а тільки ті , які безпосередньо пов'язані з процесом ліквідації юридичної особи. Фінансові документи підписує або голова ліквідаційної комісії, якщо він пойменований у рішенні про призначення комісії, або всі члени ліквідаційної комісії.
Ліквідація оформляється шляхом складання проміжного та підсумкового ліквідаційного балансу. Проміжний ліквідаційний баланс містить відомості про склад майна юридичної особи, перелік пред'явлених кредиторами вимог, а також про результати їх розгляду (п. 2 ст. 63 ЦК). За аналогією складається остаточний ліквідаційний баланс. У ньому також вказується доля залишилося після задоволення вимог кредиторів майна юридичної особи.
За загальним правилом, що залишилося після задоволення вимог кредиторів майно юридичної особи:
1) передається власникові або особам, які мають інші речові права на це майно, якщо засновники мають право власності або інше речове право на майно юридичної особи (унітарні підприємства та установи; п. 7 ст. 63 ЦК);
2) розподіляється між засновниками (учасниками) юридичної особи, що мають зобов'язальні права щодо цієї юридичної особи та її майна (господарські товариства і товариства, кооперативи; п. 7 ст. 63 ЦК);
3) направляють відповідно до установчих документів юридичної особи, щодо якої його засновники (учасники) не мають майнових прав, на цілі, в інтересах яких воно було створено, і (або) на благодійні цілі, або в дохід держави (громадські та релігійні організації (об'єднання), фонди, об'єднання юридичних осіб (п. 3 ст. 119 ЦК, п. 1 ст. 20 Федерального закону від 12 січня 1996 р . N 7-ФЗ "Про некомерційних організаціях")).
Документація та бухгалтерська звітність юридичної особи передаються на зберігання в державний архів.
Ліквідація юридичної особи вважається завершеною, а вона сама - припинив існування після внесення про це запису до Єдиного державного реєстру юридичних осіб. Орган, який здійснює державну реєстрацію, публікує відомості про ліквідацію юридичної особи в офіційному друкованому органі.
Сучасне цивільне законодавство приділяє велику увагу питанню гарантій прав кредиторів юридичної особи при її припинення. Вони виражаються в наступному:
1) суб'єкт, який прийняв рішення про реорганізацію юридичної особи, або ліквідаційна комісія зобов'язані письмово повідомити кредиторів про те, що юридична особа перебуває у процесі припинення;
2) ліквідаційна комісія зобов'язана виявити кредиторів;
3) кредитор реорганізованих юридичної особи має право вимагати припинення або дострокового виконання зобов'язання боржника;
4) юридичні особи несуть відповідальність за своїми зобов'язаннями всім своїм майном;
5) передбачено субсидіарну відповідальність низки юридичних осіб;
6) передбачена солідарна відповідальність за зобов'язаннями реорганізованого юридичної особи новопосталих осіб, якщо розділовий баланс не дає можливості визначити правонаступника реорганізованого юридичної особи;
7) розподіл майна ліквідованого юридичної особи при його недостатності між кредиторами відповідної черги пропорційно сумам вимог, що підлягають задоволенню;
8) документ, що оформляє припинення юридичної особи, повинен містити, зокрема, відомості про заявлені кредиторами вимогах, про результати їх розгляду, правонаступництво (у разі наявності такого) за всіма зобов'язаннями юридичної особи у відношенні всіх його кредиторів та боржників, включаючи і зобов'язання, оспорювані сторонами;
9) кредитор має право звернутися до суду з позовом до ліквідаційної комісії у разі відмови останньої в задоволенні його вимог або ухилення від їх розгляду;
10) передбачена можливість задоволення вимог кредитора, заявлених після закінчення терміну, встановленого ліквідаційною комісією для їх подання.
2. Великий специфікою відрізняються відносини, пов'язані з неспроможністю (банкрутством) юридичних осіб.
У працях В.В. Зайцевої, М.І. Кулагіна, Г.Ф. Шершеневича та ін містяться різні характеристики неспроможності, які в узагальненому вигляді можна звести до засвідченої судом нездатність боржника виконувати свої зобов'язання перед кредиторами внаслідок нестачі майна. Банкрутство в законодавстві країн континентальної Європи вважається кримінально-правової стороною неспроможності. Така традиція простежувалася і в дореволюційній Росії, де до того ж для визнання банкрутства спочатку потрібно визнання боржника неспроможним у цивільному процесі. У англосаксонській правовій системі банкрутство розуміється як синонім неспроможності.
3. Сучасне вітчизняне законодавство про неспроможність (банкрутство) дуже мобільно (за десятиліття прийняті 3 закону загального характеру), хоча ще дуже молодо. Воно включає в себе ГК, спеціальні закони, ряд інших правових, в тому числі відомчих, актів і розуміє під неспроможністю (банкрутством) визнану арбітражним судом неспроможність боржника в повному обсязі задовольнити вимоги кредиторів за грошовими зобов'язаннями та (або) виконати обов'язок по сплаті обов'язкових платежів .
Процедури банкрутства можуть бути застосовані як до юридичних осіб (крім казенних підприємств, установ, політичних партій та релігійних організацій), так і до фізичних, в тому числі індивідуальним підприємцям.
Юридична особа вважається нездатним задовольнити вимоги кредиторів за грошовими зобов'язаннями та (або) виконати обов'язок по сплаті обов'язкових платежів, якщо відповідні зобов'язання і (або) обов'язок не виконані їм у протягом трьох місяців з дати, коли вони повинні були бути виконані (п. 2 ст . 3 Закону). Справа про банкрутство може бути порушена арбітражним судом, якщо вимоги до боржника в сукупності складають не менше 100 тис. руб. (П. 2 ст. 6 і п. 2 ст. 33 Закону).
4. Правом на звернення до арбітражного суду з заявою про визнання боржника банкрутом, за загальним правилом, мають: боржник, конкурсний кредитор, федеральні органи виконавчої влади, уповноважені Урядом РФ представляти у справі про банкрутство та в процедурах банкрутства вимоги про сплату обов'язкових платежів і вимоги Російської Федерації за грошовими зобов'язаннями, а також органи виконавчої влади суб'єктів Федерації, органи місцевого самоврядування, уповноважені представляти у справі про банкрутство та в процедурах банкрутства вимоги за грошовими зобов'язаннями відповідно суб'єктів Федерації і муніципальних утворень (так звані уповноважені органи) (ст. ст. 2, 7 , 11, 29, 41 Закону), тобто мова йде про боржника та кредиторів при невиконанні частноправовой і публічно-правового обов'язку. В останньому випадку від імені кредитора-держави виступають уповноважені органи (ст. ст. 125, 182 ЦК).
У ряді випадків Законом встановлено не право, а обов'язок боржника звернутися з відповідною заявою до арбітражного суду (ст. 9), підкріплена заходами майнової відповідальності (ст. 10). Для звернення до арбітражного суду самого боржника встановлені додаткові вимоги з підстав, термінів та процедуру подання заяви (ст. ст. 9, 37 - 38).
Слід особливо відзначити три моменти:
відкритий перелік підстав (ст. 9 Закону);
прийняття арбітражним судом рішення про відмову у визнанні боржника банкрутом у разі встановлення фіктивного банкрутства, тобто кримінально караного діяння (ст. 55);
протиріччя між п. 2 ст. 9 Закону та п. 3 та п. 6 ст. 64 ГК.
5. При розгляді справи про банкрутство юридичної особи застосовуються такі процедури (ст. 27 Закону):
1) спостереження;
2) фінансове оздоровлення;
3) зовнішнє управління;
4) конкурсне виробництво;
5) мирову угоду.
Спостереження застосовується з метою забезпечення збереження майна боржника, аналізу фінансового стану боржника, складання реєстру вимог кредиторів і проведення перших зборів кредиторів (ст. 2). Воно вводиться з дати прийняття арбітражним судом заяви боржника до виробництва або за результатами розгляду арбітражним судом обгрунтованості вимог заявника до боржника (ст. ст. 48, 62).
Введення цієї процедури тягне за собою майнові і організаційні наслідки:
призупиняється виконання виконавчих документів з майнових стягненнями;
забороняються задоволення вимог засновника (учасника) боржника про виділ частки (паю) в майні боржника у зв'язку з виходом зі складу його засновників (учасників), викуп боржником розміщених акцій або виплата дійсної вартості частки (паю), виплата дивідендів і інших платежів по емісійних цінних паперів;
забороняється залік зустрічної однорідної вимоги, якщо при цьому порушується встановлена ​​п. 4 ст. 134 Закону черговість задоволення вимог кредиторів (ст. 63);
призначається тимчасовий управляючий (ст. 49);
обмежуються повноваження органів управління шляхом отримання письмової згоди тимчасового керуючого на укладення угод, пов'язаних зі зміною майнового стану боржника більш ніж на 5% балансової вартості активів боржника на дату введення спостереження і (або) з прийняттям на себе зобов'язань перед третіми особами (п. 2 ст . 64);
органам управління боржника забороняється приймати рішення про створення та припинення діяльності юридичних осіб і правосуб'єктності утворень, зміну структури боржника, виплаті дивідендів або розподіл прибутку боржника між його засновниками (учасниками), про розміщення емісійних цінних паперів, за винятком акцій (п. 3 ст. 64 ).
Спостереження закінчується з дати введення фінансового оздоровлення, зовнішнього управління, визнання арбітражним судом боржника банкрутом і відкриття конкурсного виробництва або затвердження мирової угоди. Ця дата встановлюється відповідним рішенням або ухвалою арбітражного суду на підставі рішення перших зборів кредиторів (ст. 75 Закону). Спостереження повинно бути завершено з урахуванням термінів розгляду справи про банкрутство - не більше 7 місяців з дати надходження заяви про визнання боржника банкрутом до арбітражного суду (ст. ст. 51, 62).
Фінансове оздоровлення застосовується до боржника з метою відновлення його платоспроможності та погашення заборгованості відповідно до графіка погашення заборгованості.
Ця процедура вводиться арбітражним судом на підставі рішення зборів кредиторів або без такого, але в обох випадках - за наявності клопотання засновників (учасників) боржника, власника майна боржника - унітарного підприємства, третіх осіб.
До клопотання обов'язково додається графік погашення заборгованості; при зверненні засновників або власника - також план фінансового оздоровлення, можливе надання забезпечення виконання боржником зобов'язань; при зверненні третіх осіб обов'язкові узгодження з боржником і пропозицію забезпечення виконання боржником зобов'язань.
При введенні фінансового оздоровлення за ініціативою суду обов'язкове надання забезпечення виконання зобов'язань боржника в обсязі, що перевищує ці зобов'язання не менш ніж на 20%.
Виконання боржником зобов'язань не може бути забезпечено утриманням, завдатком або неустойкою, а предмет забезпечення не може являти собою майно і майнові права, що належать боржникові на праві власності чи праві господарського відання (тобто повинен не збігатися з майном боржника і надаватися реально третьою особою ).
При наявності суперечать один одному клопотання і рішення перших зборів кредиторів (п. 3 ст. 75 Закону) як забезпечення виконання зобов'язань боржника надається банківська гарантія (п. 3 ст. 75).
При зверненні до зібрання кредиторів з клопотанням кількох осіб, у тому числі засновників (учасників) боржника, між ними укладається угода про забезпечення виконання боржником зобов'язань кожним з них і про їх солідарної відповідальності (п. 2 ст. 78).
Фінансове оздоровлення вводиться на строк не більше ніж 2 роки (п. 6 ст. 80) і тягне за собою майнові і організаційні наслідки (ст. 81):
скасовуються раніше вжиті заходи щодо забезпечення вимог кредиторів; припиняється виконання виконавчих документів з майнових стягнень (за винятком виконання виконавчих документів, виданих на підставі вступили в законну силу до дати введення фінансового оздоровлення рішень про стягнення заборгованості по заробітній платі, виплати винагород за авторськими договорами, про витребування майна з чужого незаконного володіння, про відшкодування шкоди, заподіяної життю чи здоров'ю, та відшкодування моральної шкоди; тобто мова йде про соціальні пріоритети);
забороняються задоволення вимог засновника (учасника) боржника про виділ частки (паю) в майні боржника у зв'язку з виходом зі складу його засновників (учасників), викуп боржником розміщених акцій або виплата дійсної вартості частки (паю); виплата дивідендів і інших платежів по емісійних цінних паперів;
припиняється нарахування неустойок (штрафів, пені), процентів та інших фінансових санкцій за невиконання або неналежне виконання грошових зобов'язань та обов'язкових платежів, що виникли до введення фінансового оздоровлення;
застосовується передбачений федеральним законом суворо формалізований порядок пред'явлення вимог кредиторів, накладення арештів на майно боржника і введення інших обмежень боржника в частині розпорядження належним йому майном, проведення заліку, розрахунків за зобов'язаннями боржника.
На суму вимог кредиторів, що підлягають задоволенню згідно з графіком погашення заборгованості, нараховуються відсотки в порядку і в розмірі, передбачених п. 2 ст. 95 Закону (очевидно, у розмірі ставки рефінансування, встановленої ЦБ РФ на дату введення фінансового оздоровлення), з дати винесення ухвали про введення фінансового оздоровлення і до дати погашення вимог кредитора або до дати прийняття рішення про визнання боржника банкрутом і про відкриття конкурсного виробництва.
Стверджується адміністративний керуючий (ст. 45) і обмежуються повноваження органів управління.
Обмеження здійснюється шляхом отримання згоди:
кредиторів (комітету кредиторів) на укладення угод, пов'язаних зі зміною майнового стану боржника більш ніж на 5% балансової вартості активів боржника на останню звітну дату, що передує даті укладання угоди, і (або) з прийняттям на себе зобов'язань перед третіми особами або будь-яких угод, тягнуть за собою виникнення нових зобов'язань боржника, якщо розмір грошових зобов'язань боржника, які виникли після введення фінансового оздоровлення, становить більше 20% суми вимог кредиторів, включених до реєстру вимог кредиторів (п. 3 ст. 82);
зборів кредиторів (комітету кредиторів) та особи (осіб), яка надала забезпечення на прийняття рішення про його реорганізації (п. 3 ст. 82);
адміністративного керуючого на здійснення операцій, які пов'язані з будь-якою зміною майнової бази боржника крім реалізації готової продукції в процесі звичайної господарської діяльності; тягнуть за собою збільшення кредиторської заборгованості боржника більш ніж на 5% суми вимог кредиторів, включених до реєстру вимог кредиторів на дату введення фінансового оздоровлення ; тягнуть за собою зміну осіб у зобов'язаннях, отримання позик (кредитів) (п. 4 ст. 82).
Порушення цих норм може спричинити визнання угод недійсними за заявою осіб, які беруть участь у справі про банкрутство, тобто мова йде про оспорімих угодах. Статті 173 і 174 ЦК про так званих позастатутних угодах і угодах з перевищенням повноважень не застосовуються, оскільки вимагають доказів того, що контрагент знав або свідомо повинен був знати про незаконність чи обмеження. Можливо, слід посилатися на ст. 168 ЦК - встановлення законом оспорімості угоди, що не відповідає вимогам закону або інших правових актів.
Фінансове оздоровлення закінчується:
при закінченні терміну шляхом прийняття арбітражним судом ухвал про припинення провадження у справі або про введення зовнішнього управління або рішення про визнання боржника банкрутом і про відкриття конкурсного виробництва (ст. ст. 88, 92 Закону);
достроково - за ініціативою зборів кредиторів або арбітражного суду шляхом прийняття цим судом ухвали про введення зовнішнього управління або ухвали про введення процедури банкрутства, про яку клопотало перші збори кредиторів, або рішення про визнання боржника банкрутом і про відкриття конкурсного виробництва (ст. 87).
Зовнішнє управління застосовується до боржника з метою відновлення його платоспроможності. Воно вводиться на підставі рішення зборів кредиторів або на стадії будь-якої процедури банкрутства (точніше - від мирової угоди можна повернутися до зовнішнього управління), на строк не більше ніж 18 місяців з можливістю його продовження не більше ніж на 6 місяців.
Введення цієї процедури також тягне за собою такі майнові і організаційні наслідки:
повноваження органів управління боржника і власника майна боржника - унітарного підприємства передаються зовнішньому керуючому;
скасовуються раніше вжиті заходи щодо забезпечення вимог кредиторів. Можливість накладання обмежень боржника щодо розпорядження належним йому майном (в тому числі арешту майна) обмежується рамками процесу про банкрутство. Вводиться мораторій на задоволення вимог кредиторів за грошовими зобов'язаннями та обов'язкових платежів, терміни, виконання яких настали до введення зовнішнього управління, а також вимог кредиторів про відшкодування збитків, викликаних відмовою зовнішнього керуючого від виконання договорів боржника. Винятки становлять вимоги про стягнення заборгованості по заробітній платі, виплати винагород за авторськими договорами, про відшкодування шкоди, заподіяної життю і здоров'ю, моральної шкоди (ст. 95 Закону).