Московський державний
Університет МЕСИ
Тверський філія МЕСИ
Кафедра гуманітарних і
соціально-економічних дисциплін
Контрольна робота
З предмету «Основи бізнесу»
Тема: «Повне товариство: основні положення, установа, система управління, ведення справ»
Роботу виконав:
студент групи 38-МО-11
Аладов І.М.
Перевірив викладач:
Рахімова Н.О.
Твер, 2009
План
Введення
1. Поняття, створення і припинення повного товариства
1.1. Поняття повного товариства
1.2. Створення та припинення повного товариства
2. Правовий режим учасника повного товариства
3. Проблеми ведення справ повного товариства.
Висновок
Література
Введення
Повне товариство - найстаріша зі всіх організаційно-правових форм господарських товариств і товариств. У цій формі найбільш яскраво виражений особистий елемент і, навпаки, відсутнє обмеження відповідальності учасників за зобов'язаннями товариства. Тому використання форми повного товариства пов'язане для його учасників з підвищеним ризиком. Однак саме з цим недоліком тісно пов'язані гідності повного товариства, які роблять його вельми привабливою формою підприємництва. Оскільки вимоги кредиторів повного товариства гарантовані не тільки складовим капіталом, а й особистим майном товаришів, воно, як правило, не відчуває особливих труднощів в отриманні кредиту; викликає довіру у комерційних партнерів, тому що майновий ризик, прийнятий на себе його учасниками, говорить про серйозність їхніх намірів і солідності підприємства. Важливо й те, що відносно повних товариств законодавство містить відносно небагато імперативних приписів, дозволяючи учасникам врегулювати свої взаємини найбільш прийнятним для них чином. Організаційна структура повного товариства гранично проста і практично не вимагає управлінських витрат. Нарешті, до повних товариствам не пред'являється ніяких вимог щодо публікації результатів діяльності і звітних документів.
Новий ЦК вперше після ЦК РРФСР 1922 р. докладно врегулював правове положення повних товариств, яке до введення ГК в дію визначалося єдиною статтею в Законі РРФСР від 25 грудня 1990 р. "Про підприємства і підприємницької діяльності" (Відомості РРФСР, 1990, N 30, ст.418), причому вона суперечила деяким іншим статтям цього ж Закону і містила внутрішні різночитання [1]. Повному товариству були також присвячені окремі уривчасті положення Закону РРФСР від 7 грудня 1991 р. "Про реєстраційному збір із фізичних осіб, які займаються підприємницькою діяльністю, і порядку їх реєстрації" (Відомості РФ, 1992, N 8, ст.360) та Положення про порядок державної реєстрації суб'єктів підприємницької діяльності.
Визначення повного товариства включає п'ять його істотних характеристик: 1) в основі повного товариства лежить договір між його учасниками; 2) повне товариство створюється для підприємницької діяльності, тобто є комерційною організацією (що прямо відображено в ст.66 ЦК) і має, таким чином, загальною правоздатністю у відповідності зі ст.49, 3) в діяльності повного товариства передбачається особисту участь всіх товаришів, 4) підприємницька діяльність здійснюється від імені товариства - юридичної особи; 5) учасники товариства несуть за його зобов'язаннями відповідальність належним їм майном (характер і обсяг цієї відповідальності визначається ст.75).
1. Поняття, створення і припинення повного товариства
1.1. Поняття повного товариства
Повне товариство відповідно до п. 1 ст. 69 ГК відрізняється двома основними ознаками: підприємницька діяльність його учасників (повних товаришів) вважається діяльністю самого товариства, а за його зобов'язаннями будь-який з учасників відповідає всім своїм майном, у тому числі і не переданим товариству в якості внеску. Цим обумовлені й особливості правового становища даної комерційної організації та її учасників.
Перш за все, товариство засноване на особисто-довірчих відносинах учасників, бо тут не виключена ситуація, коли угоду від імені товариства уклав один учасник, а майнову відповідальність за нею (за браку майна товариства) нестиме інший учасник своїм особистим майном. Не випадково товариства з'явилися і розвивалися як форма сімейного підприємництва.
Повні товариші відповідають за зобов'язаннями свого товариства лише при недоліку у нього власного майна, тобто субсидиарно (ст. 399). Проте відповідальність всіх повних товаришів у цьому випадку носить солідарний характер (п. 1 ст. 75), що відповідно до загального правила ст. 323 ГК про права кредитора в солідарному зобов'язанні дає можливість кредиторам товариства стягнути відповідний борг з одного з учасників (як правило, найбільш забезпеченого), надавши йому потім можливість розраховуватися з іншими учасниками за правилами ст. 325 ЦК.
Така відповідальність лягає і на учасника, який набрав товариство після його створення (у тому числі за зобов'язаннями, які виникли до моменту його вступу в товариство), і на учасника, який вибув з товариства, і не може бути ні виключена, ні обмежена за згодою учасників ( пп. 2 і 3 ст. 75 ЦК).
Ця відповідальність робить зайвим пред'явлення особливих вимог до складеному капіталі товариства, бо майно кожного з товаришів стає додатковою гарантією для можливих кредиторів. Тому закон не вимагає наявності у товариства обов'язкового мінімуму складеного капіталу. Разом з тим певний складеного капіталу у товариства повинен бути, становлячи майнову базу його участі в цивільному обороті. Крім того, саме цей капітал в першу чергу спрямовується на задоволення вимог кредиторів товариства. Тому при зменшенні вартості чистих активів товариства до розміру меншого, ніж спочатку зареєстрований складеного капіталу, товариство не має права розподіляти прибуток між учасниками (п. 2 ст. 74). Адже це означало б розподіл між ними майна товариства за наявності у останнього значних збитків, тобто, по суті, початок його ліквідації. З урахуванням можливості подальшого пред'явлення вимог кредиторів та звернення стягнення на майно товаришів викладена вище ситуація означала б також фактичний розподіл між повними товаришами їх особистого майна. Сказане пояснює не тільки можливість участі підприємця лише в одному повному товаристві (п. 2 ст. 69 ГК), а й значення вказівки в фірмовому найменуванні товариства імен (найменувань) його учасників. Адже орієнтуючись на цю вказівку, контрагенти товариства будуть оцінювати і його потенційну платоспроможність, враховуючи спроможність окремих товаришів.
1.2. Створення та припинення повного товариства
Оскільки будь-який з учасників повного товариства може діяти від його імені, товариству не потрібні спеціальні органи, що формують і виражають зовні волю його як юридичної особи. Відповідно не потрібно встановлювати порядок їх створення та визначати їх компетенцію, інакше кажучи, відпадає потреба у статуті. Тому закон вважає достатнім для повного товариства наявності лише одного установчого документа установчого договору [2].
Разом з тим до установчого договору пред'являються деякі додаткові вимоги. Крім загальних відомостей, необхідних для утримання всякого установчого документа, установчий договір повного товариства у відповідності до п. 2 ст. 70 ГК повинен також містити відомості про спільному капіталі товариства і частках його учасників, включаючи встановлення порядку зміни цих часток, порядку внесення відповідних внесків і відповідальності за порушення зобов'язань щодо їх внесення. Таким чином, установчий договір повинен містити всі необхідні відомості щодо формування та використання складеного капіталу товариства [3].
Крім того, установчий договір регулює і інші взаємини товаришів, зокрема щодо участі їх у спільних справах товариства (де можна вказати на можливість виступу від імені товариства не всіх, а одного або деяких товаришів), що стосуються наслідків виходу або виключення одного з учасників товариства і ін
Установчий договір повинен бути підписаний всіма учасниками товариства і підлягає державній реєстрації, з моменту якої товариство існує як юридична особа. Закон передбачає можливість розстрочки в оплаті складеного капіталу товариства, але не встановлює його мінімального розміру. З цього випливає, що до моменту державної реєстрації оголошений капітал товариства повинен бути принаймні наполовину сплачений його учасниками (п. 2 ст. 73 ЦК).
Ліквідація товариства проводиться за загальними обставинами ліквідації юридичних осіб. До числа особливих випадків припинення товариства ст. 81 ЦК відносить ситуацію, при якій в товаристві залишається єдиний учасник. Товариство не може існувати в якості "компанії однієї особи" та підлягає в цьому випадку припинення. Однак при бажанні єдиного залишився учасника він може протягом шести місяців провести перетворення такого товариства в товариство, де допускається наявність єдиного учасника (зрозуміло, з дотриманням загальних правил про збереження своєї особистої майнової відповідальності за перейшов до суспільства борги товариства протягом двох років) [4 ].
Зміна складу учасників товариства внаслідок виходу будь-кого з них не тягне за загальним правилом припинення товариства. Лише за відсутності прямих вказівок про це в установчому договорі або спеціальної угоди учасників, що залишилися товариство ліквідується у разі смерті когось з учасників, визнання його безвісно відсутнім, недієздатним або обмежено дієздатним, оголошення померлим або неспроможним (банкрутом), ліквідацію комерційної організації - учасника товариства або відкриття у її ставленні реорганізаційних процедур, зокрема при оголошенні її банкрутом (п. 1 ст. 76 ЦК).
2. Правовий режим учасника повного товариства
1) Управління діяльністю товариства здійснюється за спільною згодою всіх учасників, при цьому установчий договір може передбачати випадки прийняття рішення більшістю голосів учасників. Кожен учасник має один голос, проте установчий договір може регламентувати інший порядок визначення кількості голосів його учасників. Кожен учасник незалежно від наявності у нього повноважень має право знайомитися з усією документацією щодо ведення справ. Відмова від цього права або його обмеження, в т.ч. за згодою учасників, є нікчемними.
Кожен учасник має право діяти від імені товариства, якщо засновницьким договором не визначено, що всі його учасники ведуть справи спільно або що ведення справ доручено окремим учасникам. Якщо справи товариства ведуться спільно його учасниками, то для вчинення кожного правочину потрібна згода всіх учасників. Якщо ведення справ товариства доручається його учасниками одному або деяких із них, то інші учасники для здійснення угод від імені товариства повинні мати доручення від учасника (учасників), на якого покладено ведення справ товариства. У відносинах з третіми особами товариство не може посилатися на положення засновницького договору, що обмежують права учасників, за винятком випадків, коли товариство доведе, що третя особа у момент вчинення правочину знала або повинна була знати про відсутність в учасника права діяти від імені товариства. Повноваження на ведення справ товариства, надані одному чи кільком учасникам, можуть бути припинені судом на вимогу одного або декількох учасників за наявності серйозних до того підстав, зокрема, при грубому порушенні уповноваженою особою (особами) своїх обов'язків або виявлену його нездатності до розумного ведення справ . На підставі судового рішення вносяться відповідні зміни установчий договір.
2) Учасник зобов'язаний брати участь у діяльності товариства відповідно до установчого договору, а також внести не менше половини свого внеску до складеного капіталу товариства до моменту його реєстрації. Іншу частину учасник повинен внести у встановлені в установчому договорі терміни. При невиконанні обов'язків по внесенню внесків учасник сплачує товариству десять відсотків річних з невнесеної частини вкладу та відшкодовує завдані збитки, якщо інші наслідки не встановлені установчим договором.
Учасник не може без згоди інших учасників вчиняти від свого імені та у своїх інтересах або в інтересах третіх осіб угоди, однорідні з тими, які становлять предмет діяльності товариства. При порушенні цього обов'язку товариство може за своїм вибором вимагати від цього учасника відшкодування завданих збитків або передачі товариству всієї придбаної із таких угодам продукції.
3) Прибуток і збитки товариства розподіляються між його учасниками пропорційно до їхніх часток у складеному капіталі, якщо інше не встановлено засновницьким договором або іншою угодою учасників. Забороняється укладення угоди про усунення будь-кого з учасників від участі в прибутках і збитках. Якщо внаслідок понесених товариством збитків вартість чистих активів стане менше розміру його складеного капіталу, то отримана товариством прибуток не розподіляється між учасниками до тих пір, поки вартість чистих активів не перевищить розміру її статутного капіталу.
4) При виході або смерті кого-небудь з учасників товариства, визнання одного з них безвісно відсутнім, недієздатним або обмежено дієздатним, або неспроможним (банкрутом), відкритті у відношенні одного з учасників реорганізаційних процедур за рішенням суду, ліквідації юридичної особи - учасника товариства, звернення кредитором одного з учасників стягнення на частину майна, що відповідає його частці у складеному капіталі, товариство може продовжити свою діяльність, якщо це передбачено установчим договором або угодою залишаються учасників. Учасники мають право вимагати в судовому порядку виключення будь-кого з учасників з товариства за одностайним рішенням залишаються учасників і за наявності до того серйозних підстав (зокрема, через грубе порушення цим учасником своїх обов'язків або виявлену його нездатності до розумного ведення справ).
Крім вищевикладеного, учасник може вийти з товариства, заявивши про відмову від участі в ньому. Відмова від участі в товаристві, заснованому без зазначення строку, повинен бути заявлений учасником не менше ніж за шість місяців до фактичного виходу із товариства. Достроковий відмова від участі в заснованому на певний термін товаристві можливий тільки з поважної причини. Нікчемним є угода між учасниками про відмову від права виходу з товариства.
Вибув, виплачується вартість частини майна товариства, відповідної частки цього учасника у складеному капіталі, якщо інше не встановлено засновницьким договором. За угодою між вибувають учасником і іншими учасниками виплата вартості майна може замінюватися видачею майна в натурі. Зазначена частина майна визначається за балансом на момент вибуття учасника, за винятком випадку звернення стягнення на частку учасника.
У разі смерті учасника його спадкоємці можуть вступати в товариство лише за згодою інших учасників. Розрахунки зі спадкоємцем, що не набрав товариство, здійснюється відповідно до п. 1 ст. 78 ЦК РФ. Спадкоємець учасника відповідає за зобов'язаннями товариства перед третіми особами, за якими на підставі п. 2 ст. 75 ЦК РФ, відповідав би вибулий учасник, в межах перейшло до нього майна вибулого учасника. Якщо інше не передбачено установчим договором або іншою угодою учасників, при вибуття одного з учасників частки інших учасників у складеному капіталі відповідно збільшуються.
Учасник має право за згодою інших учасників передати свою частку у складеному капіталі чи її частину іншому учаснику або третій особі. При цьому до учасника переходять повністю чи у відповідній частині права, що належали учаснику, який передав частку (частину частки). Особа, яка отримала частку (частину частки), відповідає за зобов'язаннями товариства відповідно до абзацу першого п. 2 ст. 75 ЦК РФ. Передача учасником всієї частки іншій особі спричиняє наслідки, зазначені у п. 2 ст. 75 ЦК РФ.
Звернення стягнення на частку учасника у складеному капіталі за його власними боргами можливо тільки при нестачі іншого його майна для покриття боргів. Кредитори такого учасника мають право вимагати від товариства виділу частини майна товариства, що відповідає частці боржника у складеному капіталі. Така частина майна або його вартість визначається за балансом, складеним на момент пред'явлення кредиторами вимоги про виділ. Звернення стягнення припиняє участь учасника в товаристві і тягне наслідки, зазначені в абзаці другому п. 2 ст. 75 ЦК РФ.
5) Учасники товариства солідарно несуть субсидіарну відповідальність своїм майном по зобов'язаннях товариства. Учасник, який не є засновником товариства, відповідає нарівні з іншими учасниками за зобов'язаннями, які виникли до його вступу в товариство. Учасник, який вибув з товариства, відповідає за його зобов'язаннями, які виникли до момент його вибуття, нарівні з учасниками, що протягом двох років з дня затвердження звіту про діяльність товариства на рік, в якому він вибув з товариства. Угода учасника про звільнення або обмеження відповідальності, зазначеної в цьому абзаці, мізерно.
3. Проблеми ведення справ повного товариства
У повному товаристві кожен учасник має один голос, якщо тільки установчим договором не передбачений інший порядок визначення голосів, що належать учасникам, наприклад, в залежності від розміру внеску (вкладу). Цим визначається і поява правила про одностайність всіх учасників у вирішенні питань діяльності товариства, якщо тільки установчим договором прямо не передбачені випадки, коли рішення може бути ухвалене більшістю голосів.
Стаття 72 ЦК передбачає найрізноманітніші можливості, які можуть використовувати товариші при веденні справ товариства. Традиційний спосіб - ведення справ товариства будь-яким (кожним) його учасником - може бути замінений в установчому договорі, тобто з волі самих учасників, іншими варіантами: спільне ведення справ, що передбачає одноголосне рішення (згоду) всіх учасників на вчинення кожної угоди товариства; покладання цих справ на одного або кількох найбільш досвідчених учасників (у такому разі решта учасників товариства для здійснення угод від його імені повинні одержати доручення від тих товаришів, яким установчим договором доручено ведення спільних справ).
Однак контрагенти товариства не зобов'язані вникати в можливі обмеження правомочностей окремих учасників товариства. При укладанні угод їм достатньо упевнитися в тому, що вони мають справу з одним з повних товаришів. Тому угоди, укладені від імені товариства будь-яким його учасником, будуть дійсні, якщо тільки товариству не вдасться довести, що третя особа (контрагент по угоді) знала або повинна була знати про відсутність правочинів у конкретного товариша (наприклад, знайомлячись з установчим договором, що свідчить про участю даної особи в його товаристві, повинно було звернути увагу і на вказані там обмеження його повноважень на виступ від імені товариства) [5].
З іншого боку, повні товариші, які не ведуть справ, має право у судовому порядку домагатися припинення повноважень, наданих іншим товаришам (товариша) для ведення справ товариства, якщо ці останні грубо порушують свої обов'язки щодо товариства й не дотримуються його інтересів, нездатні до розумного ведення справ або є інші серйозні підстави для такого рішення (п. 2 ст. 72 ЦК).
Прибутки та збитки повного товариства розподіляються між його учасниками пропорційно до їхніх часток у складеному капіталі (п. 1 ст. 74 ЦК). Установчий договір або спеціальну угоду учасників можуть встановити й інший порядок такого розподілу, наприклад порівну або з урахуванням інших можливих критеріїв. Неможливо при цьому ні за яких підстав встановити, щоб одні учасники несли тільки збитки і були б усунені від участі у прибутках або навпаки. Зокрема, такою підставою не може бути неучасть або, навпаки, активну участь у справах товариства. Адже всі учасники повного товариства несуть ризик настання необмеженої відповідальності за його борги своїм особистим майном.
Висновок
Визначаючи правила ведення справ для товариств повного товариства, закон виходить з припущення, що якщо існує спільність відокремленого майна (складеного капіталу) і спільність мети (отримання прибутку з підприємницької діяльності), то має бути єдність і в області суджень і дій учасників товариства. Тому ст. 72 Цивільного кодексу України встановлює, що кожен учасник повного товариства має право діяти від імені товариства (це загальне правило), якщо установчим договором не встановлено, що всі його учасники ведуть справи спільно або що ведення справ доручається комусь із них. Аналогічний порядок ведення справ товариства на вірі його повними товаришами закріплений у ст. 84 ЦК РФ, причому вказується, що вкладники не мають права брати участь в управлінні і веденні справ товариства на вірі, виступати від його імені, не маючи дорученням, також вони не мають права заперечувати дії повних товаришів з управління і ведення справ.
Рішення, що стосуються діяльності повного товариства, приймаються його учасниками одноголосно, якщо засновницьким договором не передбачені випадки, коли рішення приймаються більшістю голосів. Передбачається, що кожен учасник має один голос. Проте установчий договір може встановити й інший порядок визначення кількості голосів кожного учасника. Зокрема, кількість голосів може ставитися в залежність від частки учасника в спільному капіталі товариства, визначатися безпосередньо в установчому договорі або встановлюватися окремою угодою. Разом з тим учасник повного товариства не може бути зовсім позбавлений голосу (див. абз.2 п.1 ст.67 і п.2 ст.71 ЦК).
Безумовне право учасника на інформацію, передбачене п.3 статті 73 ЦК, поширюється на обліково-звітні документи, а також комерційну документацію (договори, ділове листування тощо).
Представництво повного товариства у відносинах з третіми особами може здійснюватися такими способами: 1) ведення справ кожним з учасників (коли кожен товариш має право вчиняти правочини від імені товариства, не питаючи на те попередньої згоди інших товаришів); 2) спільне ведення справ всіма учасниками (коли для здійснення кожної угоди потрібна попередня згода всіх товаришів); 3) ведення справ одним або кількома товаришами (коли кожний учасник, уповноважений установчим договором на ведення справ, має право вчиняти правочини від імені товариства без попередньої згоди інших товаришів); 4) спільне ведення справ кількома товаришами (коли для здійснення кожної угоди потрібна попередня згода тих товаришів, які уповноважені на ведення справ установчим договором).
У всіх перерахованих випадках повноваження товариша на укладення угод випливає з установчого договору і засновано безпосередньо на вказівці закону. Тому довіреність в цих випадках не потрібно. Якщо ж угода відбувається учасником, не уповноваженою на ведення справ, йому повинна бути видана довіреність. При третьому способі довіреність видається будь-яким з товаришів, уповноважених вести справи, а при другому і четвертому способи - спільно всіма товаришами, на яких покладено ведення справ. Товариші, котрі видають таку довіреність, діють не від себе особисто, а від імені товариства як його законні представники.
Якщо в установчому договорі не передбачено будь-яких обмежень повноважень учасників з ведення справ, кожен з них має право самостійно вчиняти правочини від імені товариства.
Література
1. Цивільний кодекс Російської Федерації (з ізм. І доп. Від 20 лютого, 12 серпня 1996 р., 24 жовтня 1997, 8 липня, 17 грудня 1999 р., 16 квітня, 15 травня, 26 листопада 2001 р.). Повне товариство
2. Постанова Уряду РФ від 13 червня 1997 р. N 701 "Про умови надання державної підтримки реформується державним і муніципальним унітарним підприємствам та іншим комерційним організаціям"
3. Розпорядження Адміністрації Московської області від 16 лютого 1995 р. N 101-Р "Про продаж майна акціонерних товариств і товариств"
4. Постанова Президії Вищої Арбітражного Суду РФ від 5 червня 2001 р. N 10667/00 При розгляді позову про визнання недійсними записи в реєстрі власності на нежитлове приміщення та свідоцтва про внесення зазначеного запису до реєстру слід врахувати, що внесена учасником - вкладником до складеного капіталу товариства на вірі спірне нежитлове приміщення перейшло у власність товариства на законних підставах
5. Коментар до Цивільного кодексу РФ (постатейний) (під ред. О. Н. Садикова)
6 Коментар до законодавства про малі підприємства (Власов В.І., Крапівін О.М.)
7. Торгові товариства: виникнення і розвиток (В. А. Андріанов, "Журнал російського права", N 10, жовтень 2001 р.)
8. Сторони установчого договору про створення господарських товариств і товариств (Є. М. Щукіна, "Законодавство", N 10, жовтень 2000 р.)
9. Приватизація публічного майна шляхом внесення його як внесок до статутних капіталів господарських товариств (В. М. Бартош, "Законодавство", N 5, травень 2000 р.)
Університет МЕСИ
Тверський філія МЕСИ
Кафедра гуманітарних і
соціально-економічних дисциплін
Контрольна робота
З предмету «Основи бізнесу»
Тема: «Повне товариство: основні положення, установа, система управління, ведення справ»
Роботу виконав:
студент групи 38-МО-11
Аладов І.М.
Перевірив викладач:
Рахімова Н.О.
Твер, 2009
План
Введення
1. Поняття, створення і припинення повного товариства
1.1. Поняття повного товариства
1.2. Створення та припинення повного товариства
2. Правовий режим учасника повного товариства
3. Проблеми ведення справ повного товариства.
Висновок
Література
Введення
Повне товариство - найстаріша зі всіх організаційно-правових форм господарських товариств і товариств. У цій формі найбільш яскраво виражений особистий елемент і, навпаки, відсутнє обмеження відповідальності учасників за зобов'язаннями товариства. Тому використання форми повного товариства пов'язане для його учасників з підвищеним ризиком. Однак саме з цим недоліком тісно пов'язані гідності повного товариства, які роблять його вельми привабливою формою підприємництва. Оскільки вимоги кредиторів повного товариства гарантовані не тільки складовим капіталом, а й особистим майном товаришів, воно, як правило, не відчуває особливих труднощів в отриманні кредиту; викликає довіру у комерційних партнерів, тому що майновий ризик, прийнятий на себе його учасниками, говорить про серйозність їхніх намірів і солідності підприємства. Важливо й те, що відносно повних товариств законодавство містить відносно небагато імперативних приписів, дозволяючи учасникам врегулювати свої взаємини найбільш прийнятним для них чином. Організаційна структура повного товариства гранично проста і практично не вимагає управлінських витрат. Нарешті, до повних товариствам не пред'являється ніяких вимог щодо публікації результатів діяльності і звітних документів.
Новий ЦК вперше після ЦК РРФСР 1922 р. докладно врегулював правове положення повних товариств, яке до введення ГК в дію визначалося єдиною статтею в Законі РРФСР від 25 грудня 1990 р. "Про підприємства і підприємницької діяльності" (Відомості РРФСР, 1990, N 30, ст.418), причому вона суперечила деяким іншим статтям цього ж Закону і містила внутрішні різночитання [1]. Повному товариству були також присвячені окремі уривчасті положення Закону РРФСР від 7 грудня 1991 р. "Про реєстраційному збір із фізичних осіб, які займаються підприємницькою діяльністю, і порядку їх реєстрації" (Відомості РФ, 1992, N 8, ст.360) та Положення про порядок державної реєстрації суб'єктів підприємницької діяльності.
Визначення повного товариства включає п'ять його істотних характеристик: 1) в основі повного товариства лежить договір між його учасниками; 2) повне товариство створюється для підприємницької діяльності, тобто є комерційною організацією (що прямо відображено в ст.66 ЦК) і має, таким чином, загальною правоздатністю у відповідності зі ст.49, 3) в діяльності повного товариства передбачається особисту участь всіх товаришів, 4) підприємницька діяльність здійснюється від імені товариства - юридичної особи; 5) учасники товариства несуть за його зобов'язаннями відповідальність належним їм майном (характер і обсяг цієї відповідальності визначається ст.75).
1. Поняття, створення і припинення повного товариства
1.1. Поняття повного товариства
Повне товариство відповідно до п. 1 ст. 69 ГК відрізняється двома основними ознаками: підприємницька діяльність його учасників (повних товаришів) вважається діяльністю самого товариства, а за його зобов'язаннями будь-який з учасників відповідає всім своїм майном, у тому числі і не переданим товариству в якості внеску. Цим обумовлені й особливості правового становища даної комерційної організації та її учасників.
Перш за все, товариство засноване на особисто-довірчих відносинах учасників, бо тут не виключена ситуація, коли угоду від імені товариства уклав один учасник, а майнову відповідальність за нею (за браку майна товариства) нестиме інший учасник своїм особистим майном. Не випадково товариства з'явилися і розвивалися як форма сімейного підприємництва.
Повні товариші відповідають за зобов'язаннями свого товариства лише при недоліку у нього власного майна, тобто субсидиарно (ст. 399). Проте відповідальність всіх повних товаришів у цьому випадку носить солідарний характер (п. 1 ст. 75), що відповідно до загального правила ст. 323 ГК про права кредитора в солідарному зобов'язанні дає можливість кредиторам товариства стягнути відповідний борг з одного з учасників (як правило, найбільш забезпеченого), надавши йому потім можливість розраховуватися з іншими учасниками за правилами ст. 325 ЦК.
Така відповідальність лягає і на учасника, який набрав товариство після його створення (у тому числі за зобов'язаннями, які виникли до моменту його вступу в товариство), і на учасника, який вибув з товариства, і не може бути ні виключена, ні обмежена за згодою учасників ( пп. 2 і 3 ст. 75 ЦК).
Ця відповідальність робить зайвим пред'явлення особливих вимог до складеному капіталі товариства, бо майно кожного з товаришів стає додатковою гарантією для можливих кредиторів. Тому закон не вимагає наявності у товариства обов'язкового мінімуму складеного капіталу. Разом з тим певний складеного капіталу у товариства повинен бути, становлячи майнову базу його участі в цивільному обороті. Крім того, саме цей капітал в першу чергу спрямовується на задоволення вимог кредиторів товариства. Тому при зменшенні вартості чистих активів товариства до розміру меншого, ніж спочатку зареєстрований складеного капіталу, товариство не має права розподіляти прибуток між учасниками (п. 2 ст. 74). Адже це означало б розподіл між ними майна товариства за наявності у останнього значних збитків, тобто, по суті, початок його ліквідації. З урахуванням можливості подальшого пред'явлення вимог кредиторів та звернення стягнення на майно товаришів викладена вище ситуація означала б також фактичний розподіл між повними товаришами їх особистого майна. Сказане пояснює не тільки можливість участі підприємця лише в одному повному товаристві (п. 2 ст. 69 ГК), а й значення вказівки в фірмовому найменуванні товариства імен (найменувань) його учасників. Адже орієнтуючись на цю вказівку, контрагенти товариства будуть оцінювати і його потенційну платоспроможність, враховуючи спроможність окремих товаришів.
1.2. Створення та припинення повного товариства
Оскільки будь-який з учасників повного товариства може діяти від його імені, товариству не потрібні спеціальні органи, що формують і виражають зовні волю його як юридичної особи. Відповідно не потрібно встановлювати порядок їх створення та визначати їх компетенцію, інакше кажучи, відпадає потреба у статуті. Тому закон вважає достатнім для повного товариства наявності лише одного установчого документа установчого договору [2].
Разом з тим до установчого договору пред'являються деякі додаткові вимоги. Крім загальних відомостей, необхідних для утримання всякого установчого документа, установчий договір повного товариства у відповідності до п. 2 ст. 70 ГК повинен також містити відомості про спільному капіталі товариства і частках його учасників, включаючи встановлення порядку зміни цих часток, порядку внесення відповідних внесків і відповідальності за порушення зобов'язань щодо їх внесення. Таким чином, установчий договір повинен містити всі необхідні відомості щодо формування та використання складеного капіталу товариства [3].
Крім того, установчий договір регулює і інші взаємини товаришів, зокрема щодо участі їх у спільних справах товариства (де можна вказати на можливість виступу від імені товариства не всіх, а одного або деяких товаришів), що стосуються наслідків виходу або виключення одного з учасників товариства і ін
Установчий договір повинен бути підписаний всіма учасниками товариства і підлягає державній реєстрації, з моменту якої товариство існує як юридична особа. Закон передбачає можливість розстрочки в оплаті складеного капіталу товариства, але не встановлює його мінімального розміру. З цього випливає, що до моменту державної реєстрації оголошений капітал товариства повинен бути принаймні наполовину сплачений його учасниками (п. 2 ст. 73 ЦК).
Ліквідація товариства проводиться за загальними обставинами ліквідації юридичних осіб. До числа особливих випадків припинення товариства ст. 81 ЦК відносить ситуацію, при якій в товаристві залишається єдиний учасник. Товариство не може існувати в якості "компанії однієї особи" та підлягає в цьому випадку припинення. Однак при бажанні єдиного залишився учасника він може протягом шести місяців провести перетворення такого товариства в товариство, де допускається наявність єдиного учасника (зрозуміло, з дотриманням загальних правил про збереження своєї особистої майнової відповідальності за перейшов до суспільства борги товариства протягом двох років) [4 ].
Зміна складу учасників товариства внаслідок виходу будь-кого з них не тягне за загальним правилом припинення товариства. Лише за відсутності прямих вказівок про це в установчому договорі або спеціальної угоди учасників, що залишилися товариство ліквідується у разі смерті когось з учасників, визнання його безвісно відсутнім, недієздатним або обмежено дієздатним, оголошення померлим або неспроможним (банкрутом), ліквідацію комерційної організації - учасника товариства або відкриття у її ставленні реорганізаційних процедур, зокрема при оголошенні її банкрутом (п. 1 ст. 76 ЦК).
2. Правовий режим учасника повного товариства
1) Управління діяльністю товариства здійснюється за спільною згодою всіх учасників, при цьому установчий договір може передбачати випадки прийняття рішення більшістю голосів учасників. Кожен учасник має один голос, проте установчий договір може регламентувати інший порядок визначення кількості голосів його учасників. Кожен учасник незалежно від наявності у нього повноважень має право знайомитися з усією документацією щодо ведення справ. Відмова від цього права або його обмеження, в т.ч. за згодою учасників, є нікчемними.
Кожен учасник має право діяти від імені товариства, якщо засновницьким договором не визначено, що всі його учасники ведуть справи спільно або що ведення справ доручено окремим учасникам. Якщо справи товариства ведуться спільно його учасниками, то для вчинення кожного правочину потрібна згода всіх учасників. Якщо ведення справ товариства доручається його учасниками одному або деяких із них, то інші учасники для здійснення угод від імені товариства повинні мати доручення від учасника (учасників), на якого покладено ведення справ товариства. У відносинах з третіми особами товариство не може посилатися на положення засновницького договору, що обмежують права учасників, за винятком випадків, коли товариство доведе, що третя особа у момент вчинення правочину знала або повинна була знати про відсутність в учасника права діяти від імені товариства. Повноваження на ведення справ товариства, надані одному чи кільком учасникам, можуть бути припинені судом на вимогу одного або декількох учасників за наявності серйозних до того підстав, зокрема, при грубому порушенні уповноваженою особою (особами) своїх обов'язків або виявлену його нездатності до розумного ведення справ . На підставі судового рішення вносяться відповідні зміни установчий договір.
2) Учасник зобов'язаний брати участь у діяльності товариства відповідно до установчого договору, а також внести не менше половини свого внеску до складеного капіталу товариства до моменту його реєстрації. Іншу частину учасник повинен внести у встановлені в установчому договорі терміни. При невиконанні обов'язків по внесенню внесків учасник сплачує товариству десять відсотків річних з невнесеної частини вкладу та відшкодовує завдані збитки, якщо інші наслідки не встановлені установчим договором.
Учасник не може без згоди інших учасників вчиняти від свого імені та у своїх інтересах або в інтересах третіх осіб угоди, однорідні з тими, які становлять предмет діяльності товариства. При порушенні цього обов'язку товариство може за своїм вибором вимагати від цього учасника відшкодування завданих збитків або передачі товариству всієї придбаної із таких угодам продукції.
3) Прибуток і збитки товариства розподіляються між його учасниками пропорційно до їхніх часток у складеному капіталі, якщо інше не встановлено засновницьким договором або іншою угодою учасників. Забороняється укладення угоди про усунення будь-кого з учасників від участі в прибутках і збитках. Якщо внаслідок понесених товариством збитків вартість чистих активів стане менше розміру його складеного капіталу, то отримана товариством прибуток не розподіляється між учасниками до тих пір, поки вартість чистих активів не перевищить розміру її статутного капіталу.
4) При виході або смерті кого-небудь з учасників товариства, визнання одного з них безвісно відсутнім, недієздатним або обмежено дієздатним, або неспроможним (банкрутом), відкритті у відношенні одного з учасників реорганізаційних процедур за рішенням суду, ліквідації юридичної особи - учасника товариства, звернення кредитором одного з учасників стягнення на частину майна, що відповідає його частці у складеному капіталі, товариство може продовжити свою діяльність, якщо це передбачено установчим договором або угодою залишаються учасників. Учасники мають право вимагати в судовому порядку виключення будь-кого з учасників з товариства за одностайним рішенням залишаються учасників і за наявності до того серйозних підстав (зокрема, через грубе порушення цим учасником своїх обов'язків або виявлену його нездатності до розумного ведення справ).
Крім вищевикладеного, учасник може вийти з товариства, заявивши про відмову від участі в ньому. Відмова від участі в товаристві, заснованому без зазначення строку, повинен бути заявлений учасником не менше ніж за шість місяців до фактичного виходу із товариства. Достроковий відмова від участі в заснованому на певний термін товаристві можливий тільки з поважної причини. Нікчемним є угода між учасниками про відмову від права виходу з товариства.
Вибув, виплачується вартість частини майна товариства, відповідної частки цього учасника у складеному капіталі, якщо інше не встановлено засновницьким договором. За угодою між вибувають учасником і іншими учасниками виплата вартості майна може замінюватися видачею майна в натурі. Зазначена частина майна визначається за балансом на момент вибуття учасника, за винятком випадку звернення стягнення на частку учасника.
У разі смерті учасника його спадкоємці можуть вступати в товариство лише за згодою інших учасників. Розрахунки зі спадкоємцем, що не набрав товариство, здійснюється відповідно до п. 1 ст. 78 ЦК РФ. Спадкоємець учасника відповідає за зобов'язаннями товариства перед третіми особами, за якими на підставі п. 2 ст. 75 ЦК РФ, відповідав би вибулий учасник, в межах перейшло до нього майна вибулого учасника. Якщо інше не передбачено установчим договором або іншою угодою учасників, при вибуття одного з учасників частки інших учасників у складеному капіталі відповідно збільшуються.
Учасник має право за згодою інших учасників передати свою частку у складеному капіталі чи її частину іншому учаснику або третій особі. При цьому до учасника переходять повністю чи у відповідній частині права, що належали учаснику, який передав частку (частину частки). Особа, яка отримала частку (частину частки), відповідає за зобов'язаннями товариства відповідно до абзацу першого п. 2 ст. 75 ЦК РФ. Передача учасником всієї частки іншій особі спричиняє наслідки, зазначені у п. 2 ст. 75 ЦК РФ.
Звернення стягнення на частку учасника у складеному капіталі за його власними боргами можливо тільки при нестачі іншого його майна для покриття боргів. Кредитори такого учасника мають право вимагати від товариства виділу частини майна товариства, що відповідає частці боржника у складеному капіталі. Така частина майна або його вартість визначається за балансом, складеним на момент пред'явлення кредиторами вимоги про виділ. Звернення стягнення припиняє участь учасника в товаристві і тягне наслідки, зазначені в абзаці другому п. 2 ст. 75 ЦК РФ.
5) Учасники товариства солідарно несуть субсидіарну відповідальність своїм майном по зобов'язаннях товариства. Учасник, який не є засновником товариства, відповідає нарівні з іншими учасниками за зобов'язаннями, які виникли до його вступу в товариство. Учасник, який вибув з товариства, відповідає за його зобов'язаннями, які виникли до момент його вибуття, нарівні з учасниками, що протягом двох років з дня затвердження звіту про діяльність товариства на рік, в якому він вибув з товариства. Угода учасника про звільнення або обмеження відповідальності, зазначеної в цьому абзаці, мізерно.
3. Проблеми ведення справ повного товариства
У повному товаристві кожен учасник має один голос, якщо тільки установчим договором не передбачений інший порядок визначення голосів, що належать учасникам, наприклад, в залежності від розміру внеску (вкладу). Цим визначається і поява правила про одностайність всіх учасників у вирішенні питань діяльності товариства, якщо тільки установчим договором прямо не передбачені випадки, коли рішення може бути ухвалене більшістю голосів.
Стаття 72 ЦК передбачає найрізноманітніші можливості, які можуть використовувати товариші при веденні справ товариства. Традиційний спосіб - ведення справ товариства будь-яким (кожним) його учасником - може бути замінений в установчому договорі, тобто з волі самих учасників, іншими варіантами: спільне ведення справ, що передбачає одноголосне рішення (згоду) всіх учасників на вчинення кожної угоди товариства; покладання цих справ на одного або кількох найбільш досвідчених учасників (у такому разі решта учасників товариства для здійснення угод від його імені повинні одержати доручення від тих товаришів, яким установчим договором доручено ведення спільних справ).
Однак контрагенти товариства не зобов'язані вникати в можливі обмеження правомочностей окремих учасників товариства. При укладанні угод їм достатньо упевнитися в тому, що вони мають справу з одним з повних товаришів. Тому угоди, укладені від імені товариства будь-яким його учасником, будуть дійсні, якщо тільки товариству не вдасться довести, що третя особа (контрагент по угоді) знала або повинна була знати про відсутність правочинів у конкретного товариша (наприклад, знайомлячись з установчим договором, що свідчить про участю даної особи в його товаристві, повинно було звернути увагу і на вказані там обмеження його повноважень на виступ від імені товариства) [5].
З іншого боку, повні товариші, які не ведуть справ, має право у судовому порядку домагатися припинення повноважень, наданих іншим товаришам (товариша) для ведення справ товариства, якщо ці останні грубо порушують свої обов'язки щодо товариства й не дотримуються його інтересів, нездатні до розумного ведення справ або є інші серйозні підстави для такого рішення (п. 2 ст. 72 ЦК).
Прибутки та збитки повного товариства розподіляються між його учасниками пропорційно до їхніх часток у складеному капіталі (п. 1 ст. 74 ЦК). Установчий договір або спеціальну угоду учасників можуть встановити й інший порядок такого розподілу, наприклад порівну або з урахуванням інших можливих критеріїв. Неможливо при цьому ні за яких підстав встановити, щоб одні учасники несли тільки збитки і були б усунені від участі у прибутках або навпаки. Зокрема, такою підставою не може бути неучасть або, навпаки, активну участь у справах товариства. Адже всі учасники повного товариства несуть ризик настання необмеженої відповідальності за його борги своїм особистим майном.
Висновок
Визначаючи правила ведення справ для товариств повного товариства, закон виходить з припущення, що якщо існує спільність відокремленого майна (складеного капіталу) і спільність мети (отримання прибутку з підприємницької діяльності), то має бути єдність і в області суджень і дій учасників товариства. Тому ст. 72 Цивільного кодексу України встановлює, що кожен учасник повного товариства має право діяти від імені товариства (це загальне правило), якщо установчим договором не встановлено, що всі його учасники ведуть справи спільно або що ведення справ доручається комусь із них. Аналогічний порядок ведення справ товариства на вірі його повними товаришами закріплений у ст. 84 ЦК РФ, причому вказується, що вкладники не мають права брати участь в управлінні і веденні справ товариства на вірі, виступати від його імені, не маючи дорученням, також вони не мають права заперечувати дії повних товаришів з управління і ведення справ.
Рішення, що стосуються діяльності повного товариства, приймаються його учасниками одноголосно, якщо засновницьким договором не передбачені випадки, коли рішення приймаються більшістю голосів. Передбачається, що кожен учасник має один голос. Проте установчий договір може встановити й інший порядок визначення кількості голосів кожного учасника. Зокрема, кількість голосів може ставитися в залежність від частки учасника в спільному капіталі товариства, визначатися безпосередньо в установчому договорі або встановлюватися окремою угодою. Разом з тим учасник повного товариства не може бути зовсім позбавлений голосу (див. абз.2 п.1 ст.67 і п.2 ст.71 ЦК).
Безумовне право учасника на інформацію, передбачене п.3 статті 73 ЦК, поширюється на обліково-звітні документи, а також комерційну документацію (договори, ділове листування тощо).
Представництво повного товариства у відносинах з третіми особами може здійснюватися такими способами: 1) ведення справ кожним з учасників (коли кожен товариш має право вчиняти правочини від імені товариства, не питаючи на те попередньої згоди інших товаришів); 2) спільне ведення справ всіма учасниками (коли для здійснення кожної угоди потрібна попередня згода всіх товаришів); 3) ведення справ одним або кількома товаришами (коли кожний учасник, уповноважений установчим договором на ведення справ, має право вчиняти правочини від імені товариства без попередньої згоди інших товаришів); 4) спільне ведення справ кількома товаришами (коли для здійснення кожної угоди потрібна попередня згода тих товаришів, які уповноважені на ведення справ установчим договором).
У всіх перерахованих випадках повноваження товариша на укладення угод випливає з установчого договору і засновано безпосередньо на вказівці закону. Тому довіреність в цих випадках не потрібно. Якщо ж угода відбувається учасником, не уповноваженою на ведення справ, йому повинна бути видана довіреність. При третьому способі довіреність видається будь-яким з товаришів, уповноважених вести справи, а при другому і четвертому способи - спільно всіма товаришами, на яких покладено ведення справ. Товариші, котрі видають таку довіреність, діють не від себе особисто, а від імені товариства як його законні представники.
Якщо в установчому договорі не передбачено будь-яких обмежень повноважень учасників з ведення справ, кожен з них має право самостійно вчиняти правочини від імені товариства.
Література
1. Цивільний кодекс Російської Федерації (з ізм. І доп. Від 20 лютого, 12 серпня 1996 р., 24 жовтня 1997, 8 липня, 17 грудня 1999 р., 16 квітня, 15 травня, 26 листопада 2001 р.). Повне товариство
2. Постанова Уряду РФ від 13 червня 1997 р. N 701 "Про умови надання державної підтримки реформується державним і муніципальним унітарним підприємствам та іншим комерційним організаціям"
3. Розпорядження Адміністрації Московської області від 16 лютого 1995 р. N 101-Р "Про продаж майна акціонерних товариств і товариств"
4. Постанова Президії Вищої Арбітражного Суду РФ від 5 червня 2001 р. N 10667/00 При розгляді позову про визнання недійсними записи в реєстрі власності на нежитлове приміщення та свідоцтва про внесення зазначеного запису до реєстру слід врахувати, що внесена учасником - вкладником до складеного капіталу товариства на вірі спірне нежитлове приміщення перейшло у власність товариства на законних підставах
5. Коментар до Цивільного кодексу РФ (постатейний) (під ред. О. Н. Садикова)
6 Коментар до законодавства про малі підприємства (Власов В.І., Крапівін О.М.)
7. Торгові товариства: виникнення і розвиток (В. А. Андріанов, "Журнал російського права", N 10, жовтень 2001 р.)
8. Сторони установчого договору про створення господарських товариств і товариств (Є. М. Щукіна, "Законодавство", N 10, жовтень 2000 р.)
9. Приватизація публічного майна шляхом внесення його як внесок до статутних капіталів господарських товариств (В. М. Бартош, "Законодавство", N 5, травень 2000 р.)
[1] Коментар до законодавства про малі підприємства (Власов В.І., Крапівін О.М.)
[2] Торговельні товариства: виникнення і розвиток (В. А. Андріанов, "Журнал російського права", N 10, жовтень 2001 р.)
[3] Коментар до законодавства про малі підприємства (Власов В.І., Крапівін О.М.)
[4] Коментар до цивільного кодексу РФ (постатейний) (під ред. О. Н. Садикова)
[5] Сторони установчого договору про створення господарських товариств і товариств (Є. М. Щукіна, "Законодавство", N 10, жовтень 2000 р.)