Особливості створення акціонерних товариств

Державна освітня установа

Вищої професійної освіти

РОСІЙСЬКА АКАДЕМІЯ ПРАВОСУДДЯ

ФАКУЛЬТЕТ ПІДГОТОВКИ ФАХІВЦІВ

ДЛЯ СУДОВОЇ СИСТЕМИ

(ЮРИДИЧНИЙ ФАКУЛЬТЕТ)

Курсова робота

з дисципліни "Цивільне право"

Найменування теми роботи: "Особливості створення акціонерних товариств"

Виконав:

Науковий керівник:

Викладач

Санкіна С.С.

Дата подання роботи

"____" ______________ 2007

МОСКВА 2007

Зміст

Введення

Глава I. Загальні положення про акціонерні товариства

1. Історія виникнення і розвитку інституту акціонерних товариств

2. Поняття та сутність інституту акціонерного товариства

3. Види акціонерних товариств

4. Статут - установчий документ акціонерного товариства

5. Органи управління в акціонерних товариствах

Глава II. Правове регулювання створення акціонерних товариств

1. Створення акціонерних товариств шляхом заснування

2. Створення акціонерних товариств шляхом реорганізації

3. Створення акціонерних товариств шляхом приватизації державних і муніципальних унітарних підприємств

Висновок

Література

Введення

В умовах переходу до ринкової економіки одним із магістральних шляхів її перетворення визнається широкомасштабне акціонування, тобто створення акціонерних товариств, які повинні виступати одними з найбільш ефективних способів концентрації вільних ресурсів. Внаслідок цього виникла потреба у правовому регулюванні даних підприємницьких утворень, з'явилася необхідність створення нового законодавства. Однак, якщо західні країни створювали і "шліфували" акціонерне законодавство десятиліттями, то в Росії його потрібно було створити за лічені роки. Необхідно віддати належне нашим законодавцям, які зуміли створити таку величезну кількість актів за такий малий період, але не можна залишити без уваги і той факт, що багато актів мають суттєві недоліки і часто їх практичне застосування не зовсім відповідає теоретичному призначенням. Пошуки найбільш оптимальних моделей створення та діяльності акціонерних товариств методом проб і помилок продовжуються до цих пір.

Не секрет, що акціонерні товариства є одним із самих популярних видів юридичних осіб серед підприємців і громадян. Однак, вибравши таку організаційно-правову форму, засновники стикаються з масою труднощів, що виникають при створенні акціонерних товариств. Дійсно, процес створення товариства має масу тонкощів і "підводних каменів". Останні фактори зменшують ефективність використання акціонерних товариств у Росії, оскільки далеко не всім вдається створити акціонерне товариство відповідно до норм законодавства. Дана робота присвячена аналізу одного з найважливіших інститутів цивільного права - акціонерного товариства, а саме особливостям створення цих організацій у вітчизняному правопорядку. Слід зазначити, що проблеми створення акціонерних товариств розглядалися і раніше багатьма російськими, а також іноземними вченими. Значний внесок у вивчення даного правового явища внесли дореволюційні вчені Шершеневич Г.Ф., Камінка А.І. і сучасні вчені Кашаніна Т.В., Могилевський С.Д., Тихомиров М.Ю., та інші. У світлі складності особливостей створення акціонерних товариств єдиної думки на дане питання наукова думка не досягла, кожен бачить її по-своєму.

Ця робота переслідує собою наступні цілі та завдання: узагальнити і систематизувати наявні погляди на дану тему, відобразити власне бачення питання і розглянути шляхи вирішення деяких існуючих проблем, що виникають при створенні акціонерних товариств. У курсовій роботі в загальних рисах буде розглянуто інститут акціонерних товариств. При цьому основну увагу буде приділено особливостям процесу створення товариств, його формам, а також окремим практичним проблемам, пов'язаних з установою акціонерних товариств у Росії.

Глава I. Загальні положення про акціонерні товариства

1. Історія виникнення і розвитку інституту акціонерних товариств

Наукові дослідження в галузі права, як правило, починаються з історичного аналізу тієї чи іншої проблеми у світовій і вітчизняній теорії та практиці. Це дозволяє найбільш глибоко, повно і точно розібратися в суті проблеми, її еволюції та сучасному значенні.

Більшість істориків і юристів, які займалися і займаються вивченням історії акціонерних товариств, звертаються до правової системи Стародавнього Риму. Однак у той час об'єктивної необхідності появи правових форм і конструкцій, аналогічних акціонерним товариствам не існувало, оскільки для здійснення звичайних у той час ділових підприємств досить було капіталів, зосереджених у руках окремих осіб. Тому звичайною формою ведення комерційних справ того часу став висновок договорів товариства, заснованих на особистих взаєминах і взаємовиручку, відповідно до яких особи об'єднувалися для досягнення спільної господарської мети, беручи участь у товаристві майном або особистої діяльністю. ¹

На певному історичному етапі розвитку Римської держави все-таки "з'являються особливі суспільства (асоціації) зі стійкою внутрішньою структурою, вступали в договірні відносини зі скарбницею". ² Дані суспільства були побудовані на акціонерних засадах: загальні збори, як вищий орган, на якому присутність всіх учасників не є обов'язковим; існування особливого виконавчого органу; наявність засновників, як особливої ​​групи учасників; переважний вплив капіталу на діяльність товариства та інші. Участь у суспільстві обмежувалося внесенням певної частки, яка переходила в спадщину і могла передаватися між учасниками.

Вагомий внесок у становлення акціонерних товариств внесла епоха середньовіччя. Для цієї доби характерно створення торгових гільдій по предмету діяльності купців. Як і в Стародавньому Римі, вони тимчасово об'єднували засоби для досягнення більшої господарської мети та обмеження ризику окремих купців. В епоху середньовіччя формуються основи торгового і витоки акціонерного права. З'являється особлива форма організації, створена для здійснення морських подорожей, - "морські товариства". ³

Морські товариства утворювалися в результаті оголошення засновником (патроном) розмірів споряджали кораблі і запрошення бажаючих брати участь як товаришів підприємства. Розмір (вартість) корабля ділився на частки, набуває іншого учасниками. Учасники в результаті об'єднання спільних внесків набували (купували) корабель. Всі додаткові внески були добровільними і здійснювалися лише за згодою учасників. "Корабель повинен платити" - найбільш часто зустрічається вираз законів того часу, - звертає увагу А.І. Камінка. ⁴

Загальновизнаними попередниками і прототипами сучасних акціонерних товариств слід визнати Англійська Ост-Індська (1600г) і Голландська Ост-Індська (1602г) компанії. Однак в якості першого акціонерного товариства, як правило, називають Генуезький банк, створений в 1345 році (за іншими даними - в 1371). Капітал банку ділився на 20400 рівних часток, які були отчуждаеми. Основними органами управління були загальні збори і правління; вони були обраними.

Російському законодавству поняття "акціонерна компанія" було відомі з XVIII ст., Однак тільки на початку XIX ст. принцип обмеження відповідальності акціонерів у справах компанії отримав відображення в законах загального характеру (1 серпня 1805р. був виданий указ Олександра I). На першому місці, як за кількістю, так і за часом виникнення знаходилися великі підприємства, які обслуговують загальні потреби народного господарства. У більшості випадків акціонерні компанії виникали для організації нових підприємств.

Останнє десятиліття XIX століття було періодом небаченого в Росії посилення темпів акціонерного засновництва, яке стало складовою частиною і одним з проявів загальноекономічного підйому. Найважливішою особливістю акціонерного засновництва кінця XIX століття стала його посилилася зв'язок з фондовою біржею і комерційними банками, які зіграли важливу роль у залученні вільних капіталів в акціонерне справу. До листопада 1917 року фактично діяли в Росії (з урахуванням ліквідації та скорочення капіталу в роки війни) приблизно 2850 торговельно-промислових акціонерних компаній з номінальним капіталом 6040 млн. руб.

Декретом ВЦВК від 14 грудня 1917 всі акціонерні та інші комерційні банки та установи, акціонерні підприємства і товариства були націоналізовані. Поштовх розвитку акціонування було дано в період НЕПу. Але, до початку 30-х рр.. всі акціонерні товариства були знову перетворені у державні підприємства, а інші два (Банк зовнішньої торгівлі СРСР і Всесоюзне акціонерне товариство "Інтурист") були акціонерними лише формально. За період з 30-х рр.. до середини 80-х рр.. минулого століття в СРСР було створено лише одне акціонерне товариство - Ингосстрах СРСР, яке теж було акціонерним лише на папері. ⁵

Розвиток економіки та політичні події середини 80-х рр.. XX ст. відкрили нову історію акціонерних товариств та акціонерного права в Росії. Багато підприємств пройшли процедуру приватизації шляхом акціонування. Акції розповсюджувалися тільки серед членів трудових колективів і не міняли статусу підприємств. Умови і порядок розповсюдження акцій серед підприємств мали суттєві відмінності.

Щоб упорядкувати стихійну практику випуску підприємствами і організаціями цінних паперів, були прийняті ряд заходів. Рада Міністрів СРСР 14 жовтня 1988р. прийняв постанову "Про випуск підприємствами і організаціями цінних паперів", в якому закріплювався статус так званих акцій трудового колективу і дозволявся випуск "акцій підприємств і організацій", призначених для розміщення серед юридичних осіб. Постановою Ради Міністрів СРСР "Про затвердження Положення про акціонерні товариства та товариства з обмеженою відповідальністю та Положення про цінні папери", яке було прийняте 19 червня 1990р. передбачалася можливість створення акціонерних товариств і випуску ними акцій, які могли розповсюджуватися як серед юридичних, так і серед фізичних осіб. За рік з невеликим, які пройшли після виходу зазначеної постанови (за станом на 26 вересня 1991 р) до Єдиного державного реєстру акціонерних товариств і товариств з обмеженою відповідальністю Міністерства фінансів СРСР було внесено 1432 товариства, з яких 402 були засновані на акціонерній формі власності. Сумарний статутний фонд акціонерних товариств склав 23906,2 тис. рублів. ⁶

У середині 90-х рр.. минулого століття були прийняті Цивільний кодекс РФ (1993 р), Федеральний закон "Про акціонерні товариства" (1995 р), Федеральний закон "Про ринок цінних паперів" (1996 р) та інші. Сьогодні законодавство, що регулює питання створення, функціонування та ліквідації акціонерних товариств, знаходиться в процесі вдосконалення і зміни. Це обумовлено змінами соціально-економічних умов діяльності самих акціонерних товариств, їх саморозвитком, ускладненням механізмів їх управління та державного регулювання. Система правового регулювання в галузі акціонерного права потребує подальшої теоретичної та законодавчої розробці.

2. Поняття та сутність інституту акціонерного товариства

Виходячи з положень ст.66 і 96 ГК РФ акціонерним товариством визнається господарське товариство, статутний капітал якого розділений на визначене число акцій; учасники акціонерного товариства (акціонери) не відповідають за його зобов'язаннями і несуть ризик збитків, пов'язаних з діяльністю товариства, в межах вартості належних їм акцій. ⁷ Відповідно до ст.2 Федерального закону "Про акціонерні товариства" акціонерним товариством визнається комерційна організація, статутний капітал якої розділений на визначене число акцій, що засвідчують зобов'язальні права учасників товариства (акціонерів) по відношенню до суспільства. ⁸

Економічну основу створюваного акціонерного товариства становить його статутний капітал, який ділиться на акції. Він визначається як мінімальний розмір майна товариства, що гарантує інтереси його кредиторів. Акції - неодмінний атрибут акціонерного товариства. Слід зазначити, що акціонерне товариство є формою господарського товариства, внаслідок чого дана правова конструкція непридатна до некомерційних організацій. Акціонерне товариство - об'єднання, в якому засновники, акціонери, учасники не зобов'язані особисто трудитися. Найчастіше акції купуються не стільки з метою отримання в майбутньому дивідендів, скільки з метою розміщення вільного капіталу в надії на швидке підвищення біржової ціни акцій та їх продаж за ціною, що перевищує ціну придбання. ⁹

Учасниками або засновниками акціонерного товариства можуть бути будь-які особи за винятками, передбаченими п.4 ст.66 ЦК (державні органи та органи місцевого самоврядування не можуть виступати від свого імені засновниками акціонерних товариств). Акціонерне товариство може бути засновано і однією особою, стаючи тим самим "компанією однієї особи". Воно лише не може мати в якості єдиного засновника або учасника іншу "компанію однієї особи".

Можна виділити наступні ознаки, характерні для акціонерного товариства:

По-перше, учасники акціонерного товариства - акціонери не відповідають за зобов'язаннями товариства, а несуть ризик збитків, пов'язаних з діяльністю товариства, у межах вартості приналежних їм акцій.

По-друге, акціонери вільно відчужують які їм належать. Оскільки в багатьох випадках сучасні акціонерні товариства не випускають свої акції у вигляді окремих документів, а використовують "бездокументарну" форму їх емісії, єдиним способом підтвердження прав акціонера стає отримання виписки з реєстру акціонерів. У реєстрі акціонерів повинні фіксуватися і всі угоди акціонерів з відчуження (придбання) акцій товариства.

По-третє, ознакою акціонерного товариства є відділення власності від управління, що означає наявність органів управління, відособлених, як правило, від самих акціонерів. Управління в акціонерному товаристві здійснюється досить складною системою органів. До них відносяться загальні збори акціонерів, рада директорів (наглядова рада), виконавчий орган акціонерного товариства. Не виключена можливість створення й інших органів, компетенція яких визначається в статуті.

Нарешті, по-четверте, акціонерне товариство існує незалежно від складу учасників. ¹⁰ При виході з товариства акціонер не може вимагати від товариства жодних виплат або видач, що належать на його частку, - він отримує компенсацію за відчужувані акції лише від свого контрагента-набувача. Таким чином, акціонерне товариство гарантовано від зменшення свого майна внаслідок виходу з нього учасників.

Акціонерне товариство засноване на взаємодії інтересів трьох груп: акціонерів, органів управління та осіб, що працюють в ньому (найманих працівників). З цього випливає, що жодна з зазначених груп не може мати визначального впливу в суспільстві. ¹¹ Навпаки, необхідно забезпечити доцільне поєднання їх інтересів, при якому кожній групі відводиться своя роль. Саме в цьому випадку дана організаційно-правова форма підприємництва зможе принести максимальний прибуток.

3. Види акціонерних товариств

У російському праві акціонерні товариства поділяються на:

відкриті акціонерні товариства;

закриті акціонерні товариства. ¹²

Відкриті акціонерні товариства мають право продавати свої акції, тобто формувати статутний капітал, не тільки по закритій підписці (серед заздалегідь встановленого кола осіб), а й шляхом відкритої (публічної) підписки, тобто вільного продажу акцій всім бажаючим. Акціонери відкритих товариств вправі і самі вільно відчужувати належні їм акції, як іншим акціонерам, так і третім особам. Все це робить складу учасників такого суспільства не тільки великим, але й досить мінливим. Це веде до необхідності публічного ведення його справ. Остання полягає в обов'язковій щорічній відкритої публікації для загального відома річного звіту, бухгалтерського балансу, рахунки прибутків і збитків (підтверджених незалежним аудитом), а також іншої інформації. Вміщені в них відомості не можуть становити комерційну таємницю суспільства, так як його учасником може стати будь-яка особа. Кількісний склад таких відкритих акціонерних товариств не обмежений. Це - класичні акціонерні товариства. Тільки відкритими можуть бути суспільства, засновниками яких виступають Російська Федерація, суб'єкти РФ або муніципальне освіту (за винятком товариств, утворених в процесі приватизації державних і муніципальних підприємств).

Закриті акціонерні товариства можуть розподіляти свої акції лише між засновниками чи іншим заздалегідь певним колом осіб. Таке суспільство не має права проводити розміщення акцій через відкриту підписку чи іншим чином пропонувати їх для придбання необмеженому колу осіб. Акціонери закритого товариства користуються переважним правом придбання акцій, що продаються іншими акціонерами цього товариства, за ціною пропозиції третій особі пропорційно кількості акцій, що належать кожному з них, якщо статутом товариства не передбачено інший порядок здійснення цього права. Акціонер товариства, навмисний продати свої акції третій особі, зобов'язаний письмово сповістити про це інших акціонерів товариства і саме товариство з зазначенням ціни та інших умов продажу акцій. У випадку, якщо акціонери товариства та (або) товариство не скористаються переважним правом придбання всіх акцій, що пропонуються для продажу, протягом двох місяців з дня такого повідомлення, якщо коротший строк не передбачено статутом товариства, акції можуть бути продані третій особі за ціною та на умовах, які повідомлені товариству та його акціонерам. Передбачене законом переважне право придбання акцій закритого акціонерного товариства не застосовується у випадках їх безоплатного відчуження акціонером (за договором дарування) або переходу акцій у власність іншої особи в порядку універсального правонаступництва (наприклад, при спадкуванні акцій). ¹³ За російським законодавством закрите суспільство не може складатися більш ніж з 50 учасників. Якщо число акціонерів закритого акціонерного товариства буде більше вказаної межі, товариство протягом одного року має перетворитися у відкрите акціонерне товариство або виробничий кооператив. Якщо цього не відбудеться, то суспільство ліквідується в судовому порядку.

Наявність в російському законодавстві такого типу акціонерного товариства, як закрите, викликає неоднозначну оцінку фахівців. Наприклад, В.А. Бєлов, автор одного з досліджень правового статусу господарських товариств, вважає існування закритих акціонерних товариств в сьогоднішній Росії не тільки марним (зайвим), а й шкідливим, що ганьблять юридичну конструкцію акціонерного товариства ^"14. Однак запозичена російським законодавством з англосаксонського права конструкція закритого акціонерного товариства прижилася в Росії. Закриті акціонерні суспільства виникли не тільки в результаті приватизації державних підприємств, але і в звичайному підприємницькій практиці. Багато інвесторів, в тому числі іноземні, активно використовують цю форму підприємницької діяльності, витягуючи з неї всі переваги, які вона надає. ¹⁵

Таким чином, акціонерне товариство підрозділяється на два види: відкриті і закриті. Відкриті акціонерні товариства мають право вільно поширювати акції серед всіх бажаючих шляхом відкритої підписки, зобов'язані щорічно публікувати для загального огляду річний звіт і бухгалтерський баланс, кількісний склад таких товариств не обмежений. Закриті акціонерні товариства характеризуються розподілом акцій серед заздалегідь визначеного кола осіб, переважним правом акціонерів з придбання продаваних акцій, обмеженим числом учасників. Так як відкриті та закриті акціонерні товариства є різновидами однієї організаційно - правової форми, вони не повинні розглядатися як різні види комерційних організацій.

4. Статут - установчий документ акціонерного товариства

Відповідно до ч.1 ст.11 Закону про акціонерні товариства, "статут товариства є установчим документом товариства" ^16, і при тому єдиним. Ніякі інші документи не можуть вважатися такими для акціонерних товариств. Серед установчих документів акціонерних товариств часто називають установчий договір. Однак це не так, оскільки ч.5 ст.9 Закону про акціонерні товариства прямо вказує, що "договір про створення товариства не є установчим документом". ¹⁷ Вимоги статуту товариства обов'язкові для виконання всіма органами товариства та його акціонерами. Угоди, досконала органом акціонерного товариства з перевищенням повноважень, закріплених у статуті товариства, може бути визнана судом недійсною. ¹⁸ Статут акціонерного товариства затверджується загальними зборами акціонерів. Закон визначає відомості, обов'язкові для включення до статуту, і ті, які можуть бути в нього внесені поряд з обов'язковими. В обов'язковому порядку статут повинен містити такі відомості: повне та скорочене фірмові найменування товариства; місце знаходження товариства; тип суспільства, кількість, номінальну вартість, категорії акцій і типи привілейованих акцій; права акціонерів - власників акцій кожної категорії; розмір статутного капіталу; структуру і компетенцію органів управління товариства та порядок прийняття ними рішень, порядок підготовки і проведення загальних зборів акціонерів; відомості про філії та представництва товариства і ін

Поряд з обов'язковими положеннями, статут акціонерного товариства може містити і додаткові відомості, які диспозитивно допускаються Законом або включаються до статуту за бажанням засновників (учасників). Зокрема, статутом товариства можуть бути встановлені обмеження кількості акцій, що належать одному акціонеру, і їх сумарної номінальної вартості, а також максимального числа голосів, які надаються одному акціонеру, право вирішального голосу голови ради директорів товариства при прийнятті рішень у випадку рівності голосів членів ради директорів ( наглядової ради) товариства, обмеження на види майна, яким можуть бути сплачені акції суспільства і т.д.

Положення статуту не повинні суперечити законодавству. Такі невідповідності є підставою для ліквідації акціонерного товариства. Внесення змін та доповнень до статуту товариства здійснюється загальними зборами акціонерів. Всі зміни та доповнення (як і прийняття статуту в новій редакції) в обов'язковому порядку підлягають державній реєстрації, після чого набувають чинності для третіх осіб.

З статутом пов'язана правосуб'єктність суспільства: за допомогою нього суспільство матеріалізується в цивільному обороті. Статут товариства несе інформаційну та ідентифікаційну функції. Можна зробити висновок, що статут акціонерного товариства має складну правову природу і відноситься до числа юридичних актів особливого роду (установчих актів). Статут лежить в основі виникнення акціонерного товариства та визначає його подальше існування. ¹⁹

5. Органи управління в акціонерних товариствах

Відповідно до Цивільного кодексу "юридична особа набуває цивільних прав і бере на себе цивільні обов'язки через свої органи" ^20, тому питання про структуру та повноваження органів управління в акціонерному товаристві є вельми актуальним. Російське акціонерне законодавство, як вже зазначалося вище, закріплює трирівневу структуру управління акціонерним товариством: загальні збори акціонерів, рада директорів (наглядова рада), виконавчий орган акціонерного товариства.

Вищим органом управління акціонерним товариством є загальні збори його акціонерів. Воно формується з усіх учасників даного суспільства - власників акцій. Загальні збори акціонерів має виключну компетенцію, визначену безпосередньо Законом про акціонерні товариства в ст.48 ^21. Вона включає питання зміни статуту, реорганізації та ліквідації товариства, обрання спостережної ради, виконавчого органу та ревізійної комісії та дострокового припинення їх повноважень, затвердження річних звітів та балансів товариства і розподілу прибутків і збитків, вчинення деяких великих угод та ін Ці питання не можуть бути передані загальними зборами на вирішення як виконавчого органу, так і ради директорів товариства. Разом з тим загальні збори не вправі розглядати і приймати рішення з питань, прямо не віднесених законом до його компетенції.

Товариство зобов'язане щорічно проводити річні загальні збори акціонерів. Воно проводиться у строки, що встановлюються статутом акціонерного товариства, але не раніше ніж через два і не пізніше ніж через шість місяців після закінчення фінансового року. Загальні збори акціонерів, проведені крім річного, є позачерговими. Позачергові загальні збори акціонерів проводяться на підставі вимоги ради директорів, ревізійної комісії, аудитора товариства, акціонерів (акціонера), які є власниками не менш ніж 10 відсотків голосуючих акцій. Збори правомочні, якщо в ньому взяли участь акціонери, які в сукупності володіють більш половиною голосуючих акцій. Рішення з питань, що розглядаються на загальних зборах акціонерів, приймаються голосуванням. Рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосувала більшість акціонерів - власників голосуючих акцій. З деяких питань для прийняття рішення потрібно три чверті голосів. Крім того, рішення загальних зборів акціонерів може бути прийнято без проведення зборів, тобто шляхом заочного голосування. Такий порядок можливий при вирішення всіх питань, крім тих, які вказані в ч.2 ст.50 Закону про акціонерні товариства.

Керівництво акціонерним товариством у період між зборами акціонерів здійснюється радою директорів або спостережною радою (далі - рада директорів). Закон про акціонерні товариства визначає рада директорів як орган акціонерного товариства, який здійснює загальне керівництво діяльністю товариства, за винятком вирішення питань, віднесених до компетенції загальних зборів акціонерів. ²² Якщо суспільство налічує менше 50 акціонерів, то виконання функцій ради директорів може бути покладено на загальні збори акціонерів .

Члени ради директорів товариства обираються загальними зборами акціонерів кумулятивним голосуванням (якщо статутом не передбачено інше) на термін до наступних загальних річних зборів акціонерів. Особи, обрані до складу ради директорів, можуть переобиратися необмежену кількість разів. З числа членів ради директорів обирається голова, який організовує його роботу, скликає засідання і т.д. Рішення на засіданнях за загальним правилом приймаються більшістю голосів членів ради директорів, після чого заноситься в протокол засідання. Засідання ради директорів є правомочним при кворумі не менше половини від кількості обраних членів ради директорів. Рада директорів суспільства має виключну компетенцію, яка визначається не тільки Законом про акціонерні товариства в ст.65, але і статутом конкретного суспільства. У неї входять питання підготовки та скликання загальних зборів, освіти виконавчого органу товариства та дострокового припинення його повноважень, використання резервних та інших фондів товариства, затвердження внутрішніх документів товариства, надання згоди на укладання деяких угод, рекомендацій за розміром дивіденду і порядку його виплати та ін До компетенції ради директорів віднесено створення філій та представництв товариства. Статут акціонерного товариства може передбачати наявність у ради директорів і додаткових повноважень. Рада директорів підзвітний у своїй діяльності загальним зборам акціонерів, тому поряд з річним звітом акціонерам зазвичай видається і звіт ради директорів.

Керівництво поточною діяльністю товариства здійснюється одноосібним виконавчим органом суспільства (директором, генеральним директором) чи одноосібним виконавчим органом і колегіальним виконавчим органом (правлінням, дирекцією) суспільства. Одноосібний орган повинен бути у суспільства в усякому разі, а колегіальний - у випадках, передбачених статутом конкретного суспільства. Якщо в акціонерному товаристві утворений колегіальний виконавчий орган, то функції його голови виконує одноосібний виконавчий орган. За рішенням загальних зборів акціонерів повноваження виконавчого органу можуть бути передані найманому керуючому (індивідуальному підприємцю чи комерційної організації - "керуючої компанії"), з яким укладається відповідний цивільно - правовий договір. За загальним правилом питання освіти виконавчого органу товариства знаходяться в компетенції загальних зборів акціонерів (п.8 ч.1 ст.48 Закону про акціонерні товариства). Виняток може бути встановлено статутом у вигляді вказівки на те, що названі питання належать до компетенції ради директорів.

Закон про акціонерні товариства встановлює: "до компетенції виконавчого органу товариства належать усі питання керівництва поточною діяльністю товариства, за винятком питань, віднесених до компетенції загальних зборів акціонерів або ради директорів товариства". ²³ Виконавчий орган товариства організовує виконання рішень загальних зборів і ради директорів. Таким чином, виконавчий орган товариства має залишкової компетенцією.

На практиці іноді виникають проблеми, пов'язані з визначенням розмірів такої "залишковою компетенції", оскільки в Законі про акціонерні товариства немає навіть приблизного переліку тих повноважень, які повинні закріплюватися за виконавчим органом. Видається за потрібне законодавчо уточнити цей момент, щоб позбутися від труднощів визначення повноважень виконавчих органів акціонерних товариств у майбутньому.

Таким чином, для акціонерних товариств характерна складна трехзвенная система управління, яка передбачає розмежування повноважень між загальними зборами акціонерів, радою директорів та виконавчим органом. Кожен елемент в цьому переліку виконує тільки власні, визначені в статуті і внутрішньому документі, функції. Чітка взаємодія та дотримання вимог акціонерного законодавства органами управління дозволять максимізувати прибуток від діяльності акціонерних товариств.

Глава II. Правове регулювання створення акціонерних товариств

1. Створення акціонерних товариств шляхом заснування

Згідно зі ст.8 Федерального закону "Про акціонерні товариства" передбачаються два шляхи створення товариства:

1) установа нового суспільства;

2) реорганізація існуючого юридичного. Проблема установи акціонерного товариства має безсумнівний теоретичний і практичний інтерес і заслуговує на ретельне дослідження. Акціонерне товариство як суб'єкт права виникає на основі складного юридичного складу. До числа юридичних фактів, необхідних для її створення, відносяться:

1) договір між засновниками, якщо кількість засновників більше одного;

2) рішення установчих зборів (засновника) про створення товариства;

3) державна реєстрація товариства реєструючим органом.

Ініціатива створення акціонерного товариства, розробка плану, складання проекту статуту - все це падає на плечі засновників (ініціативної групи). В якості таких можуть виступати як фізичні, так і юридичні особи (якщо тільки господарське товариство-засновник не складається з однієї особи). Ініціативна група, що вирішила створити суспільство, або організаційний комітет, утворений його майбутніми учасниками, проводить підготовчу роботу, яка включає в себе: розробку необхідної для реєстрації товариства документації, оренду приміщень, створення матеріальної бази суспільства і т.д.

Першим етапом робіт оргкомітету є економічне обгрунтування доцільності створення товариства. У цих цілях оргкомітет розробляє особливий документ. Його умовно називають "бізнес-план", який потім обговорюється, при необхідності коригується й після цього приймається зборами засновників. Другим етапом роботи Оргкомітету є розробка установчого договору і статуту товариства. Відповідно до п.5 ст.9 засновники товариства укладають між собою письмовий, так званий установчий, договір, що визначає: порядок здійснення ними спільної діяльності по установі суспільства; розмір статутного капіталу товариства; категорії і типи акцій, їх номінальну вартість, що підлягають розміщенню серед засновників, розмір і порядок їх оплати, права та обов'язки засновників щодо створення товариства. Зміст письмового договору про створення товариства може бути при необхідності доповнено й іншими умовами, що не суперечать законодавству.

Далі слід розробка проекту статуту. Він, як правило, складається засновниками і може містити положення, які вони вважатимуть за потрібне в ньому відобразити. Однак Закон визначає в п.3 ст.11 основні моменти змісту статуту, причому відповідні норми носять імперативний характер. Разом з тим по багатьом позиціям обов'язковим статуту допускається багатоваріантний підхід, що надає засновникам право вибору кращого з їхньої точки зору варіанта. Положення з питань, не врегульованих в Законі, повинні відповідати основним принципам акціонерного законодавства ^24.

Після проведення всіх підготовчих заходів щодо створення товариства скликаються установчі збори, перед яким стоять три завдання: прийняти рішення про заснування товариства, затвердити статут товариства і обрати органи управління товариства.

Рішення про заснування товариства має відображати результати голосування і прийняті ними рішення з цих трьох питань, що розглядаються установчими зборами саме у зазначеній вище послідовності. Рішення про заснування товариства, затвердження його статуту, а також затвердження грошової оцінки цінних паперів, інших речей або майнових прав або інших прав, що мають грошову оцінку, що вносяться кожним засновником в якості оплати за акції товариства, приймається засновниками одноголосно, а обрання органів управління товариства здійснюється засновниками товариства більшістю у три чверті голосів.

Наступний важливий крок - реєстрація товариства. Відповідно до ст.8 Федерального закону "Про акціонерні товариства": "Акціонерне товариство вважається створеним з моменту його державної реєстрації". ²⁵ На підставі постанови Уряду РФ від 30 вересня 2004р. N 506 уповноваженим органом, що здійснює державну реєстрацію юридичних осіб, стала Федеральна податкова служба ^26. Документи для державної реєстрації створюваного акціонерного товариства подаються до податкової інспекції за місцем знаходження товариства (за юридичною адресою). Численні практичні проблеми, викликані зазначеним вище Законом, пов'язані з тим, що він запровадив, по суті, явочний порядок реєстрації юридичних осіб (замість існуючого раніше випадку реєстраційних), в результаті чого реєструючі органи не можуть відмовити в реєстрації у випадках, коли подані документи суперечать яким-небудь положенням законодавства. Обов'язок з перевірки достовірності відомостей, що містяться в статуті, покладено тепер на засновників акціонерного товариства. Так чи інакше, державна реєстрація є завершальною стадією створення акціонерного товариства, моментом його юридичного "народження". По завершенні реєстрації податковий орган видає Свідоцтво про внесення запису до Єдиного державного реєстру юридичних осіб.

Після державної реєстрації починається формування капіталу товариства. Згідно ст.34 Закону про акціонерні товариства акції товариства, розподілені при його заснуванні, повинні бути повністю оплачені протягом року з моменту державної реєстрації товариства, якщо менший строк не передбачений договором про створення товариства. Не менше 50 відсотків акцій товариства, розподілених при його заснуванні, повинно бути сплачено протягом трьох місяців з моменту державної реєстрації товариства.

Таким чином, правомірно виділення наступних стадій створення суспільства:

1) установа;

2) державна реєстрація. Загальної назви стадіям установи та державної реєстрації акціонерного товариства в нормативних правових актах до теперішнього часу не дано. Доцільно об'єднати зазначені стадії під поняттям "створення акціонерного товариства" і внести відповідні зміни в законодавство. Запровадження зазначеного поняття дозволить укоренити в свідомості суб'єктів підприємницької діяльності уявлення про те, що акціонерні товариства не просто реєструються, а створюються ^27.

2. Створення акціонерних товариств шляхом реорганізації

У процесі здійснення діяльності юридичної особи може постати питання про необхідність оптимізації його організаційної структури для забезпечення більш стійкого існування на ринку. Подібні зміни можуть бути викликані наміром учасників товариства об'єднати свій бізнес з іншими організаціями, що займаються реалізацією аналогічних товарів і послуг, або їх прагненням розділити комерційне підприємство, якщо розладналися відносини. Крім іншого, в силу певних причин може виникнути і бажання змінити існуючу організаційно - правову форму підприємства, зробивши вибір на користь акціонерного товариства.

Такі структурні зміни оформлюються за допомогою проведення реорганізації. Основна мета реорганізації - забезпечення стійкості цивільних правовідносин, тобто незалежності від зміни їх суб'єктів, яка досягається переходом прав і обов'язків припиняють свою діяльність юридичних осіб до організацій - правонаступникам. ²⁸

Законодавство встановлює чотири способи створення акціонерного товариства шляхом реорганізації:

злиття;

поділ;

виділення;

перетворення.

1. Злиттям визнається виникнення нового акціонерного товариства шляхом передачі йому всіх прав і обов'язків двох або декількох товариств, з припиненням останніх. Акціонерне товариство може бути утворена злиттям тільки акціонерних товариств. В інших випадках буде або установа нового суспільства, або перетворення. При злитті акціонерних товариств, права та обов'язки кожного з них переходять до знову виник акціонерному товариству.

Процедура починається з того, що суспільства, які беруть участь у злитті готують проект договору про злиття. В обов'язковому порядку даний договір повинен містити відомості, визначені п.3 ст.16 Закону про акціонерні товариства.

Крім того, договір про злиття може містити вказівку про аудитора товариства, що створюється шляхом реорганізації у формі злиття, про реєстратора створюваного товариства, вказівку про передачу повноважень одноосібного виконавчого органу створюваного товариства керуючої організації або керуючому, інші положення, які не суперечать федеральним законам.

Для злиття кожне з товариств має ухвалити рішення про це. Дане рішення може бути прийнято тільки загальними зборами акціонерів.

Рада директорів кожного суспільства, що бере участь у злитті, виносить на загальні збори своїх акціонерів питання про реорганізацію у формі злиття, про обрання членів ради директорів створюваного товариства. Загальні збори приймають рішення з питання про реорганізацію у формі злиття (яке включає в себе затвердження договору про злиття, передавального акту свого суспільства, і статуту створюваного товариства), а також рішення з питання про обрання членів ради директорів створюваного товариства у відповідній кількості.

Злиття відноситься до договірного увазі реорганізації, тобто може бути проведено тільки за рішенням загальних зборів акціонерів акціонерного товариства; ні суд, ні будь-якою іншою процедурою не має права зобов'язати ті чи інші організації провести злиття. ²⁹

Однак воля зливаються товариств у деяких випадках не може бути реалізована за рішенням державного антимонопольного органу. При злитті акціонерних товариств, сума активів яких за останнім балансу перевищує 200 тисяч МРОТ, необхідно отримати попередню згоду антимонопольного органу, який протягом 30 днів з дати направлення клопотання про надання згоди на злиття повідомляє про своє рішення. ³⁰ Відповідно при відсутності такої згоди злиття є недійсним. Якщо сума активів зливаються акціонерних товариств перевищує 100 тисяч МРОТ, то антимонопольний орган повинен бути повідомлений про реорганізацію у формі злиття протягом 45 днів після державної реєстрації нового акціонерного товариства.

Процедура злиття завершується державною реєстрацією, при якій до Єдиного державного реєстру юридичних осіб вносяться: запис про створення нового акціонерного товариства; запису про ліквідацію товариств, які злилися. Тим самим остаточно юридично оформляється акціонерного товариства, створеного шляхом злиття.

У цілому ж слід відзначити відсутність належної законодавчої опрацювання процедур злиття акціонерних товариств, що в ряді випадків може вести до порушення прав та інтересів тих чи інших учасників суспільних відносин і навіть до навмисне зловживання недобросовісними особами "законодавчими неточностями". ³¹

2. Поділом суспільства визнається припинення діяльності товариства з передачею всіх його прав і обов'язків новостворюваним товариствам. Акціонерне товариство може виникнути в результаті поділу іншого акціонерного товариства. При поділі акціонерного товариства його права та обов'язки переходять до оплати акціонерним товариствам відповідно до розділовим балансом. Складання розподільчого балансу вимагає особливої ​​уваги: ​​у ньому необхідно чітко і виважено визначити, яку частину активів отримає кожне нове суспільство, і які вимоги кредиторів розділяється товариства підлягають задоволенню кожним новим суспільством.

Рада директорів розділяється суспільства готує і виносить для рішення загальними зборами акціонерів товариства питання про реорганізацію товариства у формі поділу, а також питання про обрання ради директорів кожного створюваного товариства (якщо статутом створюваного товариства не передбачається здійснення функцій ради директорів загальними зборами акціонерів).

Рішення про поділ суспільства має містити:

1) найменування, відомості про місце знаходження кожного товариства, що створюється шляхом поділу;

2) порядок та умови поділу;

3) порядок конвертації акцій товариства, що реорганізується в акції кожного створюваного товариства і співвідношення (коефіцієнт) конвертації акцій таких товариств;

4) список членів ревізійної комісії або вказівку про ревізорі кожного створюваного товариства;

5) список членів колегіального виконавчого органу кожного створюваного товариства, якщо статутом відповідного створюваного товариства передбачено наявність колегіального виконавчого органу і його утворення віднесено до компетенції загальних зборів акціонерів;

6) зазначення про особу, що здійснює функції одноосібного виконавчого органу кожного створюваного товариства;

7) вказівку про затвердження розподільчого балансу з додатком розподільчого балансу;

8) вказівку про затвердження статуту кожного створюваного товариства з доданням статуту кожного створюваного товариства;

9) найменування, відомості про місце знаходження реєстратора кожного створюваного товариства, якщо відповідно до федерального закону ведення реєстру акціонерів цього суспільства має здійснюватися реєстратором.

Крім того, рішення про реорганізацію у формі поділу може містити вказівку про аудитора товариства, про реєстратора створюваного товариства, вказівку про передачу повноважень одноосібного виконавчого органу створюваного товариства керуючої організації або керуючому, інші положення, які не суперечать федеральним законам.

Обрання ради директорів створюваного товариства, здійснюється акціонерами, серед яких повинні бути розміщені звичайні і привілейовані акції створюваного товариства. Зауважимо, що в ст.18 Закону про акціонерні товариства нічого не говориться про процедуру розподілу акціонерів розділяється суспільства між знову утворюваними. Чи не намічений навіть її контур. Поки ясно одне, що акціонери, які зробили свій вибір, проголосувавши за розділення суспільства, також зроблять свій вибір, увійшовши до складу акціонерів одного з новостворених товариств.

Однак вони можуть зробити і інший вибір, бажаючи стати акціонерами кількох таких товариств. Як бути в цьому випадку, як це зробити? Відповіді на це та інші питання, що виникають з приводу процедури розподілу акцій серед акціонерів розділеного суспільства, немає. Згідно абз.2 п.3 ст.18 Закону про акціонерні товариства, кожен акціонер товариства, що реорганізується, що голосував проти або не брав участі у голосуванні з питання про реорганізацію товариства, повинен отримати акції кожного товариства, що створюється в результаті поділу, надають йому ті ж права , що і акції, що належать йому в реорганізується, пропорційно числу належних йому акцій цього товариства. Існує правило (п.1 ст.75 Закону про акціонерні товариства), згідно з яким акціонери-власники голосуючих акцій товариства мають право вимагати викупу товариством всіх або частини належних їм акцій у разі реорганізації товариства (якщо вони голосували проти прийняття відповідного рішення про його реорганізацію або не брали участі в голосуванні з цього питання). Як бачимо, одна стаття Закону суперечить його іншій статті. Очевидно, що в цій колізії в законодавстві повинні розібратися судові інстанції.

Поділ вважається завершеним після державної реєстрації, тобто внесення змін до Єдиного державного реєстру юридичних осіб про ліквідацію розділяється суспільства та створенні нових акціонерних товариств.

3. Виділенням товариства визнається створення одного чи кількох товариств із передачею їм частини прав і обов'язків реорганізується, без припинення діяльності останнього. Таким чином, виділення - єдиний вид реорганізації, в рамках якої не припиняється діяльність ні однієї юридичної особи. При виділенні зі складу акціонерного товариства одного або кількох акціонерних товариств до кожного з них переходять права та обов'язки реорганізованого товариства відповідно до розділовим балансом.

Рада директорів (наглядова рада) реорганізується у формі виділення товариства виносить для рішення загальними зборами акціонерів питання про реорганізацію товариства у формі виділення і про обрання ради директорів (наглядової ради) кожного товариства, що створюється шляхом реорганізації у формі виділення. ³² Порядок затвердження та основний зміст договору про виділення аналогічні описаного вище порядку за договором про поділ.

Так само п.4 ст.58 ЦК України закріплює правило, відповідно до якого при виділенні з акціонерного товариства одного або кількох товариств до них переходить частина прав і обов'язків реорганізованого акціонерного товариства відповідно до розділовим балансом. З цього випливає, що якщо розділовий баланс не згадує про передачу будь-якого зобов'язання, то воно вважається не передані.

Наслідки виділення вступають в юридичну силу лише після державної реєстрації, відповідно до якої до Єдиного державного реєстру юридичних осіб вноситься запис про створення акціонерного товариства.

4. Перетворення може бути визначене як зміна організаційно-правової форми юридичної особи з припиненням його діяльності і переходом всіх прав та обов'язків до юридичної особи іншої організаційно-правової форми. У акціонерне товариство має право перетворитися:

товариства (і повне, і командитне) (п.2 ст.68 ГК РФ);

товариства (з обмеженою та з додатковою відповідальністю) (п.2 ст.92 ГК РФ);

виробничий кооператив (п.2 ст.112 ГК РФ);

некомерційне партнерство, приватна установа, асоціація або союз (ст.17 Федерального закону від 12.01.1996 р. № 7-ФЗ "Про некомерційні організації").

Господарські товариства можуть перетворюватися в акціонерні товариства за рішенням загальних зборів учасників. При перетворенні товариства в акціонерне товариство кожен повний товариш, який став учасником (акціонером) товариства, протягом двох років несе субсидіарну відповідальність всім своїм майном за зобов'язаннями, які перейшли до суспільства від товариства. Відчуження колишнім товаришем належали йому часток (акцій) не звільняє його від такої відповідальності.

У товаристві з обмеженою відповідальністю загальні збори учасників як вищий орган управління, приймає рішення про реорганізацію у формі перетворення, про порядок і умови перетворення, про порядок обміну часток учасників товариства на акції акціонерного товариства, про затвердження статуту створюваного в результаті перетворення акціонерного товариства, а також про затвердження передавального акту. Аналогічно йде справа в товаристві з додатковою відповідальністю і виробничому кооперативі.

Відповідно до Закону про виробничі кооперативи, прийняття рішення про реорганізацію у формі перетворення відноситься до виключної компетенції загальних зборів членів кооперативу. Тільки за одноголосним рішенням на загальних зборах кооператив може перетворитися на акціонерне товариство. ³³

Прийняття рішення про перетворення в акціонерне товариство в некомерційному партнерстві відноситься до компетенції загальних зборів учасників. Таке рішення має бути прийнято одноголосно.

Перетворенням не можна вважати перехід від відкритого до закритого акціонерного товариства і навпаки, оскільки ці типи акціонерних товариств самостійними організаційно-правовими формами не є.

Перетворення може бути тільки добровільним, прийняття державними органами або судом рішення про необхідність перетворення виключається. При перетворенні суспільства до знову виник юридичної особи переходять всі права та обов'язки реорганізованого товариства згідно з передавальним актом. При цьому Закон не встановлює порядок його розробки та затвердження, у зв'язку з чим, можливі практичні проблеми.

У науковій літературі правильність підходу, при якому перетворення розглядається як форма реорганізації і до нього застосовуються всі загальні правила про реорганізацію, часто піддається сумніву. Приміром, Д.В. Жданов пише, що перетворення юридичної особи "має відбуватися не за загальною процедурою, а за спеціальною, більш спрощеною", що означає незастосування жодного із загальних правил про реорганізацію до перетворення. ³⁴ Однак це не зовсім вірно.

Підводячи підсумок, слід зазначити, що єдиною спільною рисою усіх форм реорганізації, на думку більшості дослідників, є правонаступництво, тобто перехід прав та обов'язків товариства, що реорганізується до його правонаступників. ³⁵ При злитті і перетворення суспільства суб'єктом правонаступництва є єдине акціонерне товариство або організація іншої організаційно-правової форми. У випадках же поділу або виділення суспільства кредитор змушений мати справу з двома або більше правонаступниками колишнього акціонерного товариства. Правонаступництво, яке має місце при реорганізації юридичної особи, є універсальним. Реорганізація акціонерного товариства являє собою комплексний правовий інститут, який регулюється положеннями чималого числа законів і підзаконних актів. В даний час російське законодавство про реорганізації акціонерних товариств знаходиться в процесі формування. Це стосується правового регулювання як процесу реорганізації в цілому, так і окремих його частин. Діяльність практикуючих юристів повинна бути спрямована на виявлення взаємних суперечностей у змісті зазначених документів та практиці їх застосування, а також в орієнтуванні законодавця на усунення зазначених недоліків з метою створення максимально продуманого правового регулювання процедури реорганізації, яке дозволить забезпечити захист прав і законних інтересів усіх зацікавлених осіб.

3. Створення акціонерних товариств шляхом приватизації державних і муніципальних унітарних підприємств

Стосовно до деяких категорій акціонерних товариств встановлюються особливі умови правового регулювання їх створення, тобто інші правила, ніж передбачені в Цивільному кодексі та Законі про акціонерні товариства. Особливості створення таких категорій акціонерних товариств регулюються різними федеральними законами: банківська діяльність - Федеральним законом "Про банки і банківську діяльність"; інвестиційна діяльність - Федеральним законом "Про інвестиційну діяльність в Російській Федерації, здійснюваної у вигляді капітальних вкладень"; страхова діяльність - Федеральним законом " Про основи обов'язкового соціального страхування "; акціонерні товариства, створені при приватизації державних і муніципальних підприємств - Федеральним законом" Про приватизацію державного та муніципального майна ".

Необхідно мати на увазі, що спеціальні норми законодавства та інших правових актів, що стосуються акціонерних товариств, названих вище, діють лише в частині, що регулює особливості їх створення, реорганізації, ліквідації та правового становища (а щодо кредитних організацій, створених у формі акціонерних товариств, - також особливості прав і обов'язків акціонерів). Зокрема, акціонерні товариства, створювані в банківській і страховій сферах, обов'язково повинні отримати ліцензію для здійснення відповідної діяльності. В інвестиційній сфері російське акціонерне товариство набуває статусу комерційної організації з іноземними інвестиціями з дня входження до складу її учасників іноземного інвестора. З цього дня комерційна організація з іноземними інвестиціями та іноземний інвестор користуються правовим захистом, гарантіями та пільгами. У всьому іншому на акціонерні товариства в банківській, інвестиційній та страховій сферах поширюється дія Закону про акціонерні товариства, включаючи що містяться в ньому норми про гарантії та способи захисту прав акціонерів, порядок проведення загальних зборів акціонерів, формування інших органів управління товариства, та ін

Особливостями володіють акціонерні товариства, створені на базі реорганізованих колгоспів, радгоспів та інших сільськогосподарських підприємств, а також селянських (фермерських) господарств, обслуговуючих та сервісних підприємств для сільськогосподарських виробників, які повинні визначатися окремими федеральними законами. Оскільки такі до цих пір не прийняті, спільний Пленум Верховного і Вищого Арбітражного Судів РФ своєю Постановою роз'яснив, що до прийняття та введення в дію відповідних федеральних законів акціонерні товариства агропромислового комплексу діють на підставі правових актів Російської Федерації, прийнятих до введення в дію Закону про акціонерні суспільствах. ³⁶

Найбільший інтерес представляють особливості створення акціонерних товариств у процесі приватизації державних і муніципальних унітарних підприємств, тому зупинимося на них детальніше. Під приватизацією державного та муніципального майна розуміється оплатне відчуження майна, що знаходиться у власності Російської Федерації (далі - федеральне майно), суб'єктів Російської Федерації, муніципальних утворень, у власність фізичних та (або) юридичних осіб. ³⁷ Державне та муніципальне майно відчужується у власність фізичних та (або) юридичних осіб виключно на оплатній основі (за плату або за допомогою передачі у державну чи муніципальну власність акцій відкритих акціонерних товариств, у статутний капітал яких вноситься державне або муніципальне майно). Для реалізації єдиної державної політики у сфері приватизації Уряд Російської Федерації щорічно затверджує прогнозний план (програму) приватизації федерального майна на відповідний рік, який містить перелік федеральних державних унітарних підприємств та іншого федерального майна, яке планується приватизувати у відповідному році. У плані зазначаються характеристика федерального майна, яке планується приватизувати, і передбачувані терміни приватизації. Порядок планування приватизації майна, що знаходиться у власності суб'єктів Російської Федерації, та муніципального майна визначається самостійно відповідно органами державної влади суб'єктів Російської Федерації і органами місцевого самоврядування.

Склад підлягає приватизації майнового комплексу унітарного підприємства визначається в передавальному акті. Передавальний акт складається на основі даних акта інвентаризації унітарного підприємства, аудиторського висновку, а також документів про земельні ділянки і про права на них. У передатному акті зазначаються всі види майна унітарного підприємства, що підлягає приватизації, включаючи будинки, будівлі, споруди, земельні ділянки, обладнання, інвентар, сировину, продукцію, права вимоги, борги, зобов'язання, а також фірмове найменування, товарні знаки, знаки обслуговування та інші виняткові права. Передавальний акт повинен містити також розрахунок балансової вартості підлягають приватизації активів унітарного підприємства і відомості про розмір статутного капіталу, кількості і номінальної вартості акцій створюваного акціонерного товариства. Розрахунок балансової вартості підлягають приватизації активів унітарного підприємства проводиться на основі даних проміжного бухгалтерського балансу, що готується з урахуванням результатів проведення інвентаризації майна зазначеного підприємства, на дату складання акта інвентаризації.

Акціонерні товариства в процесі приватизації можуть створюватися 2 способами:

1) внесенням державного або муніципального майна в якості внеску до статутних капіталів відкритих акціонерних товариств при їх заснування, причому загальна частка придбаних державою чи муніципальній освітою таким чином звичайних акцій цього товариства не може становити менше ніж 25 відсотків плюс одна акція;

2) перетворенням унітарного підприємства, що підлягає приватизації, у відкрите акціонерне товариство.

Унітарне підприємство при приватизації обов'язково повинно перетворитися у відкрите акціонерне товариство у разі, якщо розмір майна підлягає приватизації унітарного підприємства перевищує мінімальний розмір статутного капіталу відкритого акціонерного товариства. Відкрите акціонерне товариство, створене шляхом перетворення унітарного підприємства, стає правонаступником цього унітарного підприємства. Розмір статутного капіталу такого товариства визначається в порядку, передбаченому ст.11 Закону про приватизацію, а вимоги статуту мають відповідати ст.11 Закону про акціонерні товариства. До перших зборів акціонерів керівник державного або муніципального унітарного підприємства, перетвореного у відкрите акціонерне товариство, призначається директором (генеральним директором) цього товариства.

Уряд Російської Федерації і органи державної влади суб'єктів Російської Федерації можуть прийняти рішення про використання спеціального права на участь в управлінні відкритими акціонерними товариствами (спеціальне право "золота акція"), що утворилися при приватизації майнових комплексів унітарних підприємств. При цьому до ради директорів і ревізійну комісію відкритого акціонерного товариства призначаються представники відповідно Російській Федерації або суб'єкта Російської Федерації. "Золота акція" використовується з моменту відчуження з державної власності 75 відсотків акцій відповідного відкритого акціонерного товариства. У разі прийняття рішення про використання спеціального права ("золотої акції") на участь відповідно Російської Федерації, суб'єкта Російської Федерації в управлінні відкритим акціонерним товариством у статуті цього товариства і реєстрі його акціонерів повинна міститися відповідна запис.

Висновок

Підводячи підсумок, слід сказати, що особливості створення акціонерних товариств - поняття складне і багатоаспектне. Вони стосуються не тільки самого процесу і способів створення акціонерних товариств, але і тих сфер, в яких утворюються акціонерні товариства. Тому це питання регулюється масою нормативних правових актів, що на практиці викликає труднощі. При всій великій кількості актів, правове регулювання особливостей створення акціонерних товариств має прогалини і неточності. Зокрема, належним чином законодавчо не опрацьовані процедури злиття, розділення. Досить розрізнено виглядає регулювання створення акціонерних товариств у банківській, інвестиційній, страховій сферах. Відсутні федеральні закони, що регламентують статус акціонерних товариств, створених при реорганізації агропромислового комплексу. При такій великій кількості прогалин у правовому регулюванні створення акціонерних товариств та його особливостей дуже перспективним бачиться більш чітка законодавча регламентація та опрацювання даних питань. Це дозволить у декілька разів підвищити ефективність використання акціонування в сучасних реаліях.

Література

Нормативні правові акти:

1. Конституція Російської Федерації 1993 р. (прийнята на всенародному голосуванні 12 грудня 1993 року) / / Російська газета від 25 грудня 1993 р., № 237

2. Цивільний кодекс Російської Федерації від 30 листопада 1994 р. № 51-ФЗ / / Російська газета, N 238-239, 1994

3. Федеральний закон від 26 грудня 1995 р. № 208-ФЗ "Про акціонерні товариства" / / Російська газета, N 248, 1995

4. Федеральний закон від 21 грудня 2001 р. N 178-ФЗ "Про приватизацію державного та муніципального майна" / / Російська газета, N 16, 2002

5. Федеральний закон від 22 квітня 1996 р. № 39-ФЗ "Про ринок цінних паперів" / / Російська газета, N 79, 1996

6. Указ Президента РФ від 20 грудня 1994 р. N 2205 "Про особливості приватизації підприємств з первинної переробки сільськогосподарської продукції, виробничо-технічному обслуговуванню і матеріально-технічного забезпечення агропромислових комплексів"

7. Постанова Уряду РФ від 30 вересня 2004р. N 506 "Про затвердження положення про федеральну податкову службу" / / Російська газета, N 219, 2004

Офіційні акти судових органів:

8. Постанова Пленуму Вищого Арбітражного суду від 18 листопада 2003 р. № 19 "Про деякі питання застосування Федерального закону" Про акціонерні товариства "/ /

9. Постанова Пленуму Верховного Суду Російської Федерації і Пленуму Вищого Арбітражного Суду Російської Федерації від 2 квітня 1997 р. N 4 / 8 "Про деякі питання застосування Федерального закону" Про акціонерні товариства "/ / Вісник Вищого Арбітражного Суду Російської Федерації, N6, 1997

Спеціальна й наукова література:

10. Бєлов В.А., Пестерева Є.В. Господарські товариства. М.:, Волтерс Клувер, 2002

11. Губін Є.П., Лахно П.Г. Підприємницьке право Російської Федерації, М., МАУП, 2003

12. Жданов Д.В. Реорганізація акціонерних товариств у Російській Федерації. М.: Лекс-Книга, 2002

13. Зубович М.М., Семеусов В.А. Акціонерне товариство: правові аспекти, Іркутськ: Научіздат, 2000

14. Ігнатова І. І, Філімошіна П.М. Практичний коментар до нової редакції Федерального закону "Про акціонерні товариства", М.: ИНФРА-М, 2002

15. Камінка А.І. Акціонерні компанії. Юридичне дослідження, СПб.: 1902

16. Кашаніна Т.В. Корпоративне право, М.: ИНФРА-М, 2004

17. Макарова О.А. Корпоративне право. М.: Волтерс Клувер, 2005

18. Могилевський С.Д. Правові основи діяльності акціонерних товариств, М.: Справа, 2004

19. Новицький І.Б. Основи римського цивільного права. М.: Зерцало, 2000

20. Писемський П.А. Акціонерні компанії з точки зору цивільного права. М.: 1876

21. Телюкіна М.В. Коментар до Федерального закону про акціонерні товариства, М.: Волтерс Клувер, 2005

22. Тихомиров М.Ю. Акціонерне товариство: основи правового становища, М.: Изд. Тихомирова М.Ю., 2007

23. Ціпів Г.В. Акціонерні товариства: теорія і практика, М., МАУП, 2002

24. Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права, СПб.: 1908

Публікації в періодичних і продовжуваних виданнях:

25. Долинська В.В. Реорганізація юридичних осіб. / / Закони Росії: досвід, аналіз, практика, 2006. № 2

26. Зайцев О.Р. До питання про обгрунтованість визнання перетворення формою реорганізації / / цивіліст, 2005. № 2, Залеський В.В. Державна реєстрація юридичних осіб, що створюються шляхом реорганізації / / Закони Росії: досвід, аналіз, практика, 2006. № 2

27. Карлін А.А. Реорганізація акціонерного товариства: поняття та особливості / / Господарство право, 2003. № 7

28. Китайгородський М.М. Як створювати акціонерне товариство / / Економіка і життя, 1990. № 27

29. Кошелев Я.С. Злиття акціонерних товариств / / Судово-арбітражна практика Московського регіону. Питання правозастосування, 2005. № 3

30. Моїсеєва Є.В. Приватизація як спосіб розпорядження державним і муніципальним майном / / Журнал російського права, 2006. № 9

31. Нікологорская Є.І. Засоби забезпечення балансу інтересів акціонерів і суспільства при реорганізації / / Закони Росії: досвід, аналіз, практика, 2006. № 2

32. Паніна Л.А. Реорганізація акціонерного товариства та оподаткування конвертованих і розподілених акцій / / Аудиторські відомості, 2004. № 9

33. Тоня В.В. Створення комерційних організацій: поняття, принципи, ознаки. / / Юрист, № 4, 2005

34. Трофімова Є.П. Реорганізація акціонерного товариства по-новому. / / Головбух, № 4, 2006