Обхід закону в міжнародному приватному праві

Зміст
1. Обхід закону в міжнародному приватному праві
2. Міжнародно-правова охорона авторських прав.
Завдання
Список використаних джерел

1. Обхід закону в міжнародному приватному праві.
Існує чимало питань, які постійно або час від часу залучають до себе увагу. І один із самих цікавих - про обхід закону »(agere in fraudem logis). Дана концепція і саме поняття «обхід закону», незважаючи на їх застарілість та юридико-технічна недосконалість, настільки своєрідні і багатоаспектний, що строго науковий, як і не цілком науковий, інтерес до них закономірний. Останнім часом у літературі робляться спроби обгрунтувати актуальність і необхідність використання концепції «обходу закону» а міжнародне приватне право.
Не можна не згадати і про те, що ці концепція і поняття претендують на певну роль не тільки в міжнародному приватному праві, але й у внутрішньо національному регулюванні, як приватному, так і публічно-правовому. Справді, концепція «обходу закону» містить в собі наступний незвичайний підхід; мовляв, крім законних і незаконних дій потрібно виділяти в особливу групу ще і дій «обхід закону», тобто ті, які букву закону не порушують, але навмисно спрямовані на досягнення результату, який з цілями закону не узгоджується: "Обходом закону є образ дій, що порушує припис закону не прямо, але підриває мета, на досягнення якої цей припис направлено». Значить, такі дії також необхідно оголосити незаконними. Критерієм же виділення їх в особливу групу служить так званий fraus - навмисне прагнення домогтися вказаного результату.
Використання концепції «обходу закону» може припускати три підходи [1].
Перший, не затверджуючи наявність факту порушення суб'єктивними діями норм закону, пропонує оцінити такі дії з точки зору відповідності їх результату меті закону з тим, щоб мати можливість оголосити їх незаконними.
Перший підхід, зародившись в архаїчному праві, не володіє належної юридичної технікою, в даний час, безумовно, використовуватися не може. Його прихильники не розуміють, що норми законів як раз мають завдання відмежувати правомірне від неправомірного, провести між ними межу. Образно кажучи, ця риса, враховуючи безмежність регульованих правом відносин, не має кінця.
І саме тому «обійти» її ніяк не можна: можна тільки переступити, тобто порушити закон. Тому замість заклинань про «обході закону» необхідно констатувати яке порушення закону, або його дотримання.
У другому під поняттям «обхід закону» маються на увазі обман, уявність, удаваним і зловживання правом (при яких неправомірність суб'єктивних дій не заперечується).
Що стосується другого підходу до поняття «обхід закону», то його коріння також ідуть у древнє, а саме римське право. У міру розвитку юридичної техніки із загального вираження fraus iegi виділилися більш спеціальні поняття (simuiatio, abusus}. Однак саме ж вираз fraus iegi залишилося і використовувалося як синонім виділилися з нього понять і повинно було б зникнути, якби римське право не було забуто. Після ж рецепції римського права в Європі вираз fraus iegi освячене самим фактом його використання в римському праві, знайшло друге життя. І хоча в XIX і на початку XX ст. йому присвячувалися багато досліджень, цей термін за самою своєю природою був приречений на поступове забуття. З тих пір вираз «обхід закону» все більш витісняється з правового обороту, зберігши за собою насамперед емоційну оцінку певних фактів.
Нарешті, існує ще й третій, дуже специфічний підхід, згідно з яким до категорії спрямованих на «обхід закону» повинні бути зараховані дії, що мають на меті свідоме створення суб'єктами права певного фактичного складу (або ж утримання від її створення) з метою забезпечити по відношенню до себе дія одного правового припису і (або) не допустити дію іншого. Так, в очікуванні звернення стягнення на своє майно боржник укладає угоди, спрямовані на відчуження цього майна. Можна навести й такі приклади, часто використовувалися як ілюстрації такого третього підходу: у Стародавньому Римі виступати в якості акторів без будь-яких негативних для себе наслідків могли тільки особи, визнані «ганебними», тому деякі римські громадяни спеціально здійснювали якісь дії, тягнуть пред'явлення до них actio famosa. з метою забезпечити винесення щодо себе рішення про визнання «безчесним» і тим самим отримати можливість займатися акторською професією; оскільки в Стародавньому Римі згідно Lex Julia et Papia Poppaea відсутність у римського громадянина статусу перебуває в шлюбі або відсутність у нього дітей тягло за собою певні майнові санкції, багато одружувалися тільки з метою не підпадати під дію цього закону, або ж усиновляли або удочеряє інших осіб також з єдиною метою - уникнути поширення на них цього закону. Подібні дії прихильники даного підходу пропонували оголосити «обходом закону», які не потребують ніяких правових наслідків.
Критерієм для віднесення дій до досконалим в «обхід закону» знов-таки вважався fraus, навмисне прагнення домогтися примітки одних норм та уникнення застосування інших, тобто, «обійти» їх. Подібні погляди зустрічаються до сих пір (щоправда, в дещо видозміненій формі, визнає іноді законність подібних дій): «Як би не була досконала податкова система, об'єкти оподаткування завжди вислизають між осередками мережі, простягнутою податковими владою для того, щоб їх затримати. Платнику податків вдається уникнути сплати податку, не порушуючи закону. Це називають обходом податку. <...> Найбільш простий засіб ухилення від податків - стриманість. <...> Так, для того, щоб уникнути податку на операції з нерухомим майном, платник податків утримується від будь-яких угод з приводу своєї нерухомості, а щоб уникнути податку на алкогольні напої, він п'є воду. <...> Ухилення від податку шляхом утримання не дуже широко поширене, тому що воно вимагає від платника податків відомої сили волі ». Ну хіба можна серйозно ставитися до цих міркувань, якщо на їх підставі податкові органи почнуть висувати претензії з приводу «обходу податку»?
Таким чином, поняття «обхід закону» в даний час являє собою просто образне збірне вираз для позначення цілого ряду неправомірних дій, яким різними способами намагаються надати видимість правомірності (обман, вдаване, уявність, зловживання правом); простою сукупністю цих дій дане поняття вичерпується, у нього відсутня самостійна правова специфіка. Воно, хоча і народилася в сфері права, зазнало певну еволюцію, поступово втрачаючи правовий зміст, і, нарешті, перейшло в околоправовие сфери, в яких власне право змішано з політикою і буденними уявленнями про право.
Все сказане справедливо і для міжнародного приватного права (з особливостями, що випливають із його природи). У ньому під традиційної колізійної концепцією agere in fraudem legis розуміється навмисне і штучне дійсне створення зацікавленою особою колізійної прив'язки цивільно-правового відношення до будь-якої іноземної національній правовій системі з утворенням колізії між цією системою і «необхідно» національної правової системи (надалі fex domesticae) з метою забезпечити застосування до правовідносин першої та уникнути застосування другий за допомогою колізійної норми lex domesticae, що містить вказівку на прив'язку, яка і була цією особою навмисно створена. При цьому така іноземна національна правова система, застосування якої застрахована особа домагається, повинна бути в будь-якому відношенні більш сприятливою для нього, ніж lex domesticae. Очевидно і те, що колізійна норма fex domesticae повинна застосовуватися правозастосовним органом, що діє у сфері lex domesticae і розглядає штучно створену колізію законів. Сенс же традиційній колізійної концепції адете ю fraudem legis полягає в тому, що вона оголошує навмисне і штучне створення колізійної прив'язки недійсним.
Відповідно зважаючи на це правозастосовний орган lex domesticae повинен буде відмовитися застосовувати коллизионную норму свого закону і внаслідок цього застосування сприятливого іноземного права стане неможливим.
Нескладно помітити, що в традиційній колізійної концепції agere in fraudem legis знаходять вираження перший і третій з описаних підходів; оголошуються неприпустимими дії, спрямовані на свідоме дійсне створення суб'єктами права певної фактичного зв'язку правовідносини з іноземним правом з наміром забезпечити застосування останнього, і одночасно вказується на невідповідність результату таких дій мети l ех dornesticae. Втім, в сучасному коллизионном регулюванні іноді застосовується і другий підхід, що пропонує вважати «обходом закону» не тільки свідоме дійсне створення певної фактичного зв'язку правовідносини з іноземним правом з метою забезпечити застосування останнього, але також симуляцію такого створення.

2. Міжнародно-правова охорона авторських прав. Загальна характеристика Бернської конвенції про охорону літературних і художніх творів 1986 року і Всесвітньої конвенції про авторське право 1952 року.
У процесі здійснення культурного співробітництва між країнами важливу роль відіграють питання охорони авторських прав.
Норми авторського права регулюють відносини, що виникають у зв'язку зі створенням, використанням і охороною творів науки, літератури і мистецтва.
Об'єктами авторського права визнаються твори науки, літератури і мистецтва, програми для ЕОМ, а також електронні бази даних.
Авторське право не поширюється на ідеї, концепції, принципи, викладені у творі. Воно охороняє лише форму їхнього вираження.
У міжнародному приватному праві об'єкти авторського і патентного права об'єднані загальною назвою «інтелектуальна власність». Дане поняття, згідно Стокгольмської конвенції від 14 липня 1967 р ., Включає права, що належать до літературних, художніх і наукових творів; виконавської діяльності артистів, звукозапису, радіо-і телевізійних передач; винаходів у всіх сферах людської діяльності; наукових відкриттів; промисловим зразкам; товарним знакам, знакам обслуговування, фірмових найменувань, комерційних позначень та ін
Інтелектуальна власність включає об'єкти авторського права, суміжних прав та промислової власності. Загальним критерієм, що поєднує різні види інтелектуальної власності, є те, що всі вони ставляться до результатів творчої діяльності.
Створення міжнародної системи охорони авторських прав відноситься до кінця XIX століття. У 1886 р . була підписана Бернська конвенція про охорону літературних і художніх творів (надалі - Бернська конвенція).
Бернська конвенція неодноразово переглядалася на конференціях у 1896, 1908, 1914,1928 рр.. У післявоєнний період це мало місце на конференціях у Брюсселі ( 1948 р .), Стокгольмі ( 1967 р .) Та Парижі ( 1971 р .).
Країни, що підписали Бернську конвенцію, утворили Бернський союз для охорони прав авторів на їх літературні і художні твори.
У Бернської конвенції бере участь велика кількість країн (понад 130 держав, включаючи Білорусь).
Адміністративні функції Бернського союзу виконує Всесвітня організація інтелектуальної власності (ВОІВ).
Відповідно до ст. 5 Бернської конвенції автори - громадяни будь-якої країни Бернського союзу користуються в інших країнах Союзу щодо своїх творів, як опублікованих, так і неопублікованих, правами, які «надаються в даний час законами цих країн своїм громадянам».
Така ж охорона надається авторам - громадянам держав, що не беруть участь в Бернської конвенції, щодо творів, опублікованих ними вперше в одній з країн Союзу або одночасно в країні, не входить до Союзу, і в країні Союзу.
За Бернської конвенції в редакції 1971 р . правова охорона надається громадянам країн Бернського союзу і в тих випадках, коли їх твір був вперше опубліковано поза територією країн Союзу.
Відповідно до Бернської конвенції, термін охорони авторського права становить увесь час за життя автора і 50 років після його смерті. Але якщо за законом країни Союзу, в якій ставиться вимога про охорону, термін є більш тривалим, то застосовується встановлений в даній країні термін. У цьому випадку він не може бути більш тривалим, ніж строк дії авторського права, який встановлений у країні, де твір було вперше опубліковано.
За Бернської конвенції обсяг прав визначається за законом країни, де ставиться вимога про охорону. Суб'єкту охорони авторських прав надаються ті ж вдачі, які надаються національним законодавством громадянам цієї країни. Крім того, автору надаються права, особливо передбачені Бернською конвенцією. У відношенні судового захисту громадянину кожної країни Союзу в будь-якій іншій країні Союзу надається національний режим.
Бернською конвенцією встановлено виключне право автора на переклад своїх літературних і художніх творів, відтворення примірників твору, публічне виконання музичних і драматичних творів, передачу своїх творів по радіо, телебаченню і т.п.
У 1952 р . в Женеві була підписана Всесвітня конвенція про авторське право (у подальшому - Всесвітня конвенція). У ній беруть участь понад 90 держав.
Всесвітня конвенція, як і Бернська конвенція, виходить із принципу національного режиму. Але, на відміну від останньої, цей принцип тут відіграє велику роль. Всесвітня конвенція надає основне регулювання національному законодавству. Вона носить більш універсальний характер, що робить можливим участь у ній країн з різним законодавством в області авторського права. Приєднання до Всесвітньої конвенції у меншій мірі потребує внесення змін і доповнень у внутрішнє законодавство [2].
Всесвітня конвенція передбачає охорону в країнах-учасницях прав усіх осіб, твори яких вперше опубліковані на території однієї з цих країн. Громадянам країн-учасниць забезпечується охорона і в тому випадку, коли їх твори вперше опубліковані за межами країн-учасниць.
Охорона авторського права належить і до правонаступників автора - фізичним та юридичним особам. Неопубліковані твори охороняються тільки в тому випадку, коли автор є громадянином однієї з країн-учасниць.
У Всесвітній конвенції не розкривається зміст авторських вдачу, дається лише приблизний перелік охоронюваних творів, до якого входять «твори письмові, музичні, драматичні і кінематографічні, твори живопису, графіки, скульптури».
У відповідності зі Всесвітньою конвенцією володар авторського права має виключне право на переклад або перевидання свого твору. Не можна в іншій країні видати твір без дозволу того видавництва, яке вперше видало його, і без сплати відповідного винагороди.
Термін охорони авторського права у Всесвітній конвенції визначається за законом країни-учасниці, в якій ставиться вимога про охорону, однак він не може бути коротше періоду, що охоплює час життя автора і 25 років після його смерті.
Всесвітня конвенція передбачає необхідність дотримання певних формальностей щодо охоронюваних творів (приміщення на них знака авторського права, що складається зі спеціального символу ©, вказівки власника авторського права і року першого випуску в світ).
Всесвітня конвенція (на відміну від Бернської конвенції) не має зворотної сили.
На дипломатичній конференції в Парижі в 1971 р . Всесвітня конвенція була доповнена правилами, що стосуються використання творів у країнах, що розвиваються. У цю конвенцію були внесені і деякі інші зміни.
У Підсумковому документі Віденської зустрічі представників держав - учасників Наради з безпеки і співробітництва в Європі звернуто увагу на необхідність поваги прав інтелектуальної власності.
Держави - учасниці СНД у вересні 1993 р . підписали угоду про співробітництво в галузі охорони ангорського права і суміжних прав (набуло чинності в травні 1995 р .). Ця угода включає домовленості:
а) про забезпечення на територіях держав - учасниць Угоди виконання міжнародних зобов'язань, що випливають із участі колишнього Союзу РСР у Всесвітній конвенції про авторське право (у редакції 1952 р );
б) про застосування Всесвітньої конвенції про авторське право у відносинах між державами - учасницями Угоди як до творів, створених після 27 травня 1973 р ., так и к произведениям, охранявшимся по их законодательству до этой даты, на тех же условиях, которые установлены национальным законодательством в отношении своих авторов;
в) об осуществлении необходимых мер для развития и принятия законопроектов, обеспечивающих охрану авторского права и смежных прав на уровне требований, в частности, Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений, Женевской конвенции об охране интересов производителей фонограмм.

Завдання
Алжирский гражданин умер, не оставив никому завещательного распоряжения. Последние пять лет он проживал во Франции, в результате чего, по алжирскому праву, он автоматически потерял гражданство. Из родственников, претендовавших на наследуемое имущество (недвижимость, земельный участок – в Алжире и денежные вклады, ценные бумаги – во французских банках) были брат (мусульманин) и сын (католик).
Брат обратился в суд за разрешением дела о наследуемом имуществе.
Справка: Согласно французского закона наследование движимого имущества подчиняется закону последнего места жительства гражданина, а недвижимого – месту его нахождения. Согласно алжирского закона наследником имущества может быть только мусульманин. А судьба наследуемого имущества лица, не имеющего гражданства определяется по закону его последнего места жительства.
Как разрешил бы дело французский суд? Как разрешит дело суд, если спор будет рассмтрен алжирским судом? Определите в каждом из этих случаев лиц, имеющих право на имущество (движимое и недвижимое).
Рішення:
Под наследованием понимается переход в установленном законе порядке имущественных и некоторых личных неимущественных прав и обязанностей умершего гражданина (наследодателя) к другим лицам (наследникам).
По законодательству Франции наследование движимого имущества подчиняется закону последнего места жительства гражданина, а недвижимого – месту его нахождения. По законодательству Франции наследнком первой группы (разряда) будет являеться сын, наследником второй группы – брат. Наследники призываются к наследству в порядке очередности. Если хотя бы один из наследников первого разряда жив, то ни один из наследников второго разряда не вправе получить долю в наследственном имуществе.
Таким образом, французский суд вправе решить спор только относительно движимого имущества. При этом сын алжирского гражданина претендует на так называемую во Французском законодательстве «свободную долю» движимого имущества, а брат после получения наследства сыном претендует на оставшуюся часть движимого имущества.
Согласно алжирского закона наследником имущества может быть только мусульманин. А судьба наследуемого имущества лица, не имеющего гражданства определяется по закону его последнего места жительства.
Таким образом, алжирский суд вправе решить спор только относительно недвижимого имущества (земельного участка в Алжире). При этом наследником недвижимости будет являться только брат наследодателя, т.к. только он мусульманин.

Список використаних джерел
1. Цивільний кодекс Республіки Білорусь від 7 грудня 1998 р . № 218-З. (З ізм. І доп.) - Мн.: Національний центр правової інформації, 2006
2. Авдокушин E.Ф. Міжнародне право. М.: МАУП, 2003
3. Гаврилова Г.В. Міжнародне приватне право. М.: Пріор, 2007
4. Красавіна Л.М. Міжнародне право. Мн.: Амалфея, 1995
5. Маньковський І.А. Цивільне право Республіки Білорусь. - Мн.: Молодіжне, 2003
6. Стригін А.В. Міжнародне право. Мн., 2001
7. Тихін В.Г. Міжнародне приватне право. Мн.: Молодіжне, 2003