Нотаріат і його роль у захисті прав та законних інтересів громадян і юридичних осіб

Федеральне агентство з освіти Російської Федерації

Державної освітньої установи вищої

професійної освіти

Ульяновський Державний Педагогічний університет

імені І.М. Ульянова

Юридичний факультет

Кафедра державно-правових дисциплін

Курсова робота

На тему

Нотаріат і його роль у захисті прав та законних інтересів громадян і юридичних осіб

Виконала: Студентка

групи р-04-2

Очного відділення

Шігова Тетяна

Перевірила: Зав.кафедрою

державно-правових дисциплін

к.ю.н., доцент Ліванова С.Т.

Ульяновськ 2008

Зміст

Введення

Глава 1. Історія розвитку нотаріату

1.1 Виникнення нотаріату

Глава 2. Поняття нотаріату, його основні характеристики

2.1 Поняття, сутність і особливості російського нотаріату

2.2 Цілі, завдання та принципи нотаріальної діяльності.

2.3 Суб'єкти нотаріальної діяльності. .

2.4 Нотаріус - представник у відносинах з державою

Глава 3. Роль нотаріату в захисті прав і законних інтересів громадян і юридичних осіб

3.1 Місце і роль нотаріату в реалізації норм цивільного права в Росії

3.2 Надання кваліфікованої юридичної допомоги як основна функція нотаріату

3.3 Роль нотаріату в попередженні та вирішенні правових конфліктів

Глава 4. Розвиток законодавчого регулювання нотаріальної діяльності

4.1 Нотаріальна діяльність і правосуддя

4.3 Нотаріальна діяльність і діяльність підприємницька

Висновок

Бібліографічний список

Введення

Після прийняття в 1993 році Основ законодавства РФ про нотаріат, цивільного, сімейного, земельного, житлового кодексів РФ, а також інших нормативних правових актів значно зросла роль нотаріату в цивільно-правових відносинах.

Відповідно до ст. 1 Основ законодавства РФ про нотаріат метою нотаріальної діяльності є захист прав і законних інтересів громадян і юридичних осіб, шляхом вчинення нотаріусами передбачених законодавчими актами нотаріальних дій від імені РФ.

Основи законодавства РФ про нотаріат від 11 лютого 1993р., Що регламентують організацію нотаріату, правила і порядок вчинення нотаріальних де6йствій і які значною мірою не відповідають змінам в економічній, політичній, правовій, соціальній життя країни.

У РФ як правовій державі права і свободи людини і громадянина визначають сенс, зміст і застосування законів, діяльність законодавчої і виконавчої влади, місцевого самоврядування і забезпечуються правосуддям. Невід'ємною рисою інституту прав і свобод людини і громадянина є можливість їх реалізації на практиці.

Відносини власності - найбільш фундаментальні, найбільш значущі для розвитку суспільства. Успішний розвиток інститутів різних форм власності, встановлення економічно обгрунтованого і ефективної взаємодії між ними неможливо без органів та організацій, що засвідчують і підтверджують майнові та інші права.

Метою даної курсової роботи є вивчення такого інституту як нотаріат та його ролі у захисті прав і законних інтересів громадян і юридичних осіб. Для досягнення даної мети в роботі слід вирішити наступні завдання:

1) дослідити поняття, сутність і особливості російського нотаріату (історія розвитку нотаріату; цілі, завдання та принципи нотаріальної діяльності; суб'єкти нотаріальної діяльності);

2) вивчити роль нотаріату в захисті прав і законних інтересів громадян і юридичних осіб (місце і роль нотаріату в реалізації норм цивільного права в Росії, надання кваліфікованої юридичної допомоги як основна функція нотаріату; роль нотаріату у попередженні та вирішенні правових конфліктів);

3) проаналізувати розвиток законодавчого регулювання нотаріальної діяльності;

4) виявити основні критерії державного впливу на нотаріат;

5) розглянути проблеми здійснення контролю за законністю в сфері організації нотаріату та здійснення нотаріальної діяльності.

З ряду об'єктивних причин багато суб'єктивні права і свободи не можуть бути реалізовані громадянами самостійно або така реалізація була б неефективна. Це не означає, що такі права повинні так і залишитися на папері. У даному випадку громадянин повинен бути забезпечений можливістю звернутися за кваліфікованою юридичною допомогою з метою реалізації та забезпечення своїх прав.

У цих умовах саме інститут нотаріату має величезне значення в захисті прав і свобод людини і громадянина, оскільки основний зміст нотаріальної діяльності - забезпечення конституційного права на кваліфіковану юридичну допомогу.

Об'єктом дослідження виступає права та обов'язки складаються в захисті прав і законних інтересів громадян і юридичних осіб у діяльності нотаріату.

Найважливіша роль інституту нотаріату в забезпеченні конституційного права на кваліфіковану юридичну допомогу зумовлюється не тільки високим професіоналізмом нотаріусів в цілому, їх найбагатшим досвідом захисту прав і свобод людини і громадянина нотаріальними засобами, а й особливою правовою природою цього інституту.

Нотаріат, здійснюючи захист прав і законних інтересів фізичних і юридичних осіб, діє від імені держави, в зв'язку з цим його діяльність носить публічний характер, спрямована на захист і приватних, і публічних інтересів, забезпечує законність у сфері цивільно-правових відносин.

Предметом дослідження є сукупність правових норм законодавства РФ, кіт регулюють захист прав і законних інтересів громадян і юридичних осіб у діяльності нотаріату.

Нотаріальна діяльність є одним з найважливіших регуляторів життя громадянського суспільства. Нотаріус - як би авторитетний свідок і удостоверітель найбільш значущих в громадянському суспільстві юридичних фактів і дій, і в цій якості нотаріальна діяльність зачіпає інтереси і життя багатьох людей і організацій.

Від якості роботи нотаріальних органів залежить нормальне функціонування цивільного обороту, ефективність захисту майнових прав і законних інтересів громадян і юридичних осіб. Значення нотаріату особливо зростає в умовах формування ринкових відносин стосовно до інтересів підприємців, пов'язаних з оформленням і реєстрацією договорів, створенням різних форм власності та угод з нею.

В даний час нотаріат є одним з об'єктів пильної уваги. На сторінках юридичній пресі тільки й видно заголовки про значення нотаріату, про шляхи його вдосконалення, про те, що можливості нотаріату не затребувані. Також з прийняттям актів законодавства РФ про нотаріат, не припиняються дискусії про перспективу подальшого існування нотаріату. Багато авторів доходять висновку, що наявність у кожному регіоні приватнопрактикуючих нотаріусів, які працюють у державних конторах, викликає деяке протиріччя двох систем нотаріату, яке відбивається на якості обслуговування населення та організації публічної нотаріальної діяльності.

Методологічною основою роботи є праці російських і зарубіжних вчених-юристів, а також застосування загальновідомих методів: аналіз, синтез, індукція, дедукція, історичний метод та ін

За темою даного дослідження істотно включити наступних вчених: В.М. Аргунов, І.Д. Бєляєв, Л. Григор'єва, Г. Єлізар'єв, В. Жуйков, Т. І. Зайцева, Д. Лаурін, Н. Ляпидевский, І.В. Москаленко, Г.Б. Ремановскій, О. В. Ремановская, В.С. Рєпін, І. Соловйов, М.К. Треушников, М.М. Форін, І.Г. Черемниx, М.С. Шакарян.

Дана робота складається з чотирьох розділів. У першому розділі наводиться історія розвитку нотаріату. У другому розділі міститься поняття нотаріату та його основні характеристики, а також розповідається про суб'єктів нотаріальної діяльності та про ті дії, які вони можуть здійснювати. У третьому розділі безпосередньо конкретизується роль нотаріату в захисті прав і законних інтересів громадян і юридичних осіб. У четвертому розділі розглядається розвиток законодавчого регулювання нотаріальної діяльності.

Глава 1. Історія розвитку нотаріату

1. Виникнення нотаріату

Виникнення нотаріату нерозривно пов'язане з розвитком цивільного обороту, необхідністю сприяти його суб'єктам у здійсненні угод і юридичному закріпленні набутих прав. Нотаріат виник як інститут цивільного права, покликаний захищати приватну власність і забезпечує безперечність майнових прав, охорону прав усіх учасників цивільного обороту. Історично нотаріат є складовою частиною правової системи будь-якої країни, так як здійснюються нотаріусом функції об'єктивно необхідні і затребувані суспільством.

Отже, саме потреба держави і суспільства в забезпеченні реалізації та захисту суб'єктивних прав і свобод стала передумовою для формування умов, на основі яких виник і став розвиватися інститут нотаріату. І саме зацікавленість публічної влади в законності та стабільності цивільного обороту визначила тісний зв'язок нотаріату з державою.

Безумовно, зміст діяльності нотаріату на зорі його становлення включало фіксацію доказового матеріалу, проте не вичерпувалася нею. Інститут нотаріату не тільки механічно фіксував юридично значимі факти, а й контролював відповідність дій і документів закону, дотримання їх форми. Крім того, сформовані за допомогою діяльності нотаріату докази не були рівнозначні іншим доказам - вони набували підвищену доказову силу, займаючи тим самим особливе місце в сукупності всіх видів доказів.

Слово нотаріус (notarius) латинського походження, перекладається як писар, секретар. Тому й виникнення інституту нотаріату найчастіше пов'язують з правом Стародавнього Риму. Тим часом багато істориків юриспруденції звертаються і до пам'ятників древнього Вавилона ^1.

У стародавньому Вавілоні з утворенням приватної власності і найпростішого цивільного обороту закріпленню набутих прав служать свідки. Свідок був основним особою, що надає нотаріальні послуги, поки що не склався звичай здійснювати угоди в письмовій формі. У пам'яті свідків закріплювалося зміст зобов'язань за угодою, яке при необхідності відтворювалося. З появою письмової форми угод свідок залучається не для підтвердження їх змісту, а лише для факту вчинення правочину.

Угоди укладалися в письмовій формі на спеціальних глиняних табличках.

Виклад істоти угоди на табличці забезпечувало довготривале зберігання юридичних документів. Однак турбота про довготривалості викликала до життя ще більш гарантовану форму - таблички з конвертом: табличка з тестом посипалася глиняного пилом і полягала в глиняну оболонку, на якій ще раз повторювався текст і ставилася печатка. Метою таких подвійних документів було уникнути підробок. Якщо текст на конверті вселяв сумнів, то конверт віддалявся виймалася табличка, зміст якої могло збігатися або не збігатися з конвертом. Але в більш пізній час таблички з конвертами не зустрічаються, що пояснюється іншим більш досконалим способом захисту від підробки - виготовленням двох ідентичних документів, з яких кожна сторона отримувала по одному. Цей спосіб забезпечення схоронності документів застосовується і в даний час в нотаріальній практиці.

Таблички зберігалися у їх власників у судинах, глечиках, інших сховищах, утворюючи сімейні архіви, за якими можна простежити участь в цивільному обороті цілих сімей. Разом з тим приватні документи зберігалися і в храмових архівах, куди вони містилися на прохання їх власника з метою кращого збереження.

Потреба в закріпленні цивільних прав забезпечувалася також найсуворішим формалізмом, поєднується з винятковою і юридичної стислістю. Схема договору була наступна: об'єкт, імена сторін, їх права та обов'язки, свідки, друк, дата.

Кожен здійснював операцію не знав, звичайно, схему документа, що склалися формулювання, тим більше, що більшість населення було неписьменним. Табличку заповнював писар, він же володів необхідними знаннями правильного оформлення.

За часів республіки у Стародавньому Римі у римлян існував інститут посадових осіб, іменованих писарів, у функції яких входило оформлення письмових розпоряджень, що видаються магістратами, судових формул, що виносяться преторами, ведення судових журналів і різного роду записів, що носили публічно-правовий характер. Вони відрізнялися один від одного своїм статусом та обсягом повноважень і ділилися на три групи.

Перш за все існувала категорія приватних переписувачів, які складалися в якості домашніх секретарів у багатих римлян, вели ділову переписку та оформляли різного роду юридичні угоди для них. Осіб, які виконували ці функції, "називали нотаріусами" - від слова notta, що означає стенографічний знак.

Діяльність другої групи суб'єктів, так званих scribae, якими могли бути тільки римські громадяни, більш відповідає розумінню змісту нотаріальної діяльності. У віданні scribae було виготовлення публічних документів, ведення громадських рахунків, виписки та видача копій цих документів. Вони ж виготовляли всі декрети і розпорядження магістрату, виконували функції зберігачів цих декретів ^2.

Розвиток громадянського обороту викликало появи інституту табелліонов, який вважається родоначальником сучасного нотаріату.

Третю групу осіб складали писарі - табелліони (tabellionns) які вважалися особами вільної професії, але держава здійснювала контроль за їх діяльністю. Табелліони займалися складанням юридичних актів і судових паперів для будь-якої особи за винагороду. Держава встановлювала розмір отримуваного ними винагороди.

Поширення римського права, його рецепція державними системами Європи сприяли розвитку нотаріату в європейських країнах і відродження на новій історичній основі деяких римських публічно-правових інститутів, у тому числі адвокатури, нотаріату. У зв'язку з цим система організації нотаріальної діяльності, при якій нотаріуси, залишаючись особами вільної професії, здійснювали свої функції як представники держави, отримала назву латинського нотаріату.

Російський нотаріат, в цілому розвивався відповідно до загальносвітовими тенденціями, мав суттєві специфічні особливості, зумовлені ходом розвитку вітчизняної історії, що з усією очевидністю свідчить про наявність об'єктивної зв'язку інституту нотаріату з усією системою державно правових явищ в країні.

Безумовно, римське право мало істотний вплив на інститут нотаріату і в Росії. Але слід підкреслити, що державність в цілому і її окремі інститути мають глибоко об'єктивні основи, що кореняться у витоках народного побуту і його суспільної організації ^3. Отже, перенесення окремих рис інституту нотаріату з римського права на вітчизняний грунт свідчить тільки про прямування Росії в руслі загальносвітових тенденцій розвитку державно-правових явищ. Крім того, це перенесення не мало характеру грубого запозичення, а відбувалося з урахуванням державних, правових, історичних, соціальних та інших особливостей Росії.

Подальший розвиток інститут нотаріату отримав через нотаріат італійських морських міст, основною функцією якого було закріплення прав кредиторів по відношенню до боржників, що випливали з кредитних угод з морської торгівлі, через королівських і сеньйоріальних нотаріусів середньовічної Франції, коли посаду нотаріуса стає довічної, спадкової і перетворюється на об'єкт купівлі-продажу.

У країнах західної Європи розвиток нотаріату мало свою специфіку, що було обумовлено багатьма причинами, пов'язаними з різними шляхами історичного розвитку тієї чи іншої країни і тієї правової системи, яка там панувала.

Так, для розвитку нотаріату у Франції було характерно відділення спірної (судової) юрисдикції від безперечною, якою була нотаріальна форма захисту права. Нотаріуси - це державні чиновники, і цим визначалося напрямок і зміст їх діяльності. Нотаріуси мали у Франції свою власну корпоративну організацію, яку очолював Радою. Функції Ради полягали в тому, щоб захищати інтереси членів корпорації - нотаріусів - і регулювати їх відносини з клієнтурою. Нагляд за діяльністю нотаріусів в той же час здійснювали і судові органи.

У функції нотаріусів у Франції входило посвідчення угод, різного роду актів, документів, що мають публічний характер (наприклад, опис майна, шлюбний контракт, акт усиновлення тощо). Акти, вчинені нотаріусами, носили правовий характер, прирівнювалися до судових рішень і підлягали обов'язковому виконанню.

Грошові вимоги, засновані на нотаріальних актах, задовольнялися без винесення судового рішення.

У Німеччині до 1939 року нотаріальні дії відбувалися як нотаріальними органами, так і судами, тобто суддями як посадовими особами судових органів. Функції нотаріусів зводилися до вчинення і засвідчення вірності цивільно-правових угод, засвідченні підписом і вчинене векельних протестів. Нотаріуси перебували в підпорядкуванні судових органів, ніж була обмежена сфера їх діяльності. Вони вважалися державними чиновниками і знаходилися на державній службі.

В Англії нотаріальні дії нарівні з нотаріусами могли також здійснювати судові і адміністративні органи. Для цієї системи було характерно часте суміщення діяльності нотаріуса з діяльністю адвоката (стряпчого). Нотаріуси здійснювали різного роду цивільно-правові акти, приймали на зберігання справжні документи, засвідчували різного роду дати та події, що мало правове значення для їхніх клієнтів.

Поява інституту нотаріату в Росії пов'язано з періодом царювання династії Романових. У царювання Олексія Михайловича було прийнято Соборне Укладення. Саме Покладання царя Олексія Михайловича 1649 року створив цілу епоху в розвитку російського нотаріального інституту. Воно упорядкував і систематизувало чинні до його появи окремі укази, створило ту основу, на якій згодом виріс твердий порядок зміцнення прав на майно, прийнятий у Зводі законів у 1832 році ^4.

Одним з найголовніших перетворень в цей період і які мали рішучий вплив на подальший історичний розвиток нотаріального справи в Росії, слід вважати встановлення суворого нагляду за майданними подьячими і залежності їх від органів державної влади. Указом Петра Великого від 9 грудня 1699 наказано "... чинити усілякі фортеці ..." не у майданних под'ячих на Іванівській площі в Москві, а у відповідних наказах, куди потрібно було "... надсилати раз на два місяці всі фортеці, що здійснюються в містах". 1 січня 1700 вчинення всіх фортець між особами міського стану в Москві передано у володіння московської ратуші, а торговельних фортець - Московської великий митниці. Повної централізацією нотаріального справи Петро Великий припускав усунути безлад і зловживання, які часто відбувалися при здійсненні правових актів подьячими на Іванівській площі. Але цей порядок виявився незручним, тому 30 січня 1701 "було поліно писати фортеці по колишньому указу в наметі Іванівської площі", а нагляд за діяльністю майданних под'ячих був доручений Палаті зброї. Згодом "для найближчого завідування кріпаком справою заснований особливий наказ кріпаків справ, що складався з декількох суддів". Після установи юстиц-колегії в губерніях були утворені самостійні особливі контори кріпаків справ, що складалися з писарів і наглядачів. Нагляд за діяльністю головних контор доручений особливому секретареві або комісару, який призначався юстиц-колегією. Наступний етап становлення нотаріату пов'язаний з царюванням Катерини II. Разом зі скасуванням у 1775 році юстиц-колегії, вчинення кріпосних актів було передано Палаті цивільного суду, що представляє собою з'єднаний Департамент юстиції і Вотчиною колегії. Для створення органу публічної діяльності, близько стоїть до всіх майновим оборотами і сприяють їх розвитку, Катерина II робить спробу скорочення зайвих формальностей при здійсненні правових актів, надаючи можливість приватних маклерів здійснювати акти про перехід нерухомого майна. З 1781 року затверджуються маклери і нотаріуси виключно для торговельних угод і різного роду посередництва. У період правління Катерини II відповідно до нового Укладенням виникла маса урядових установ нотаріального характеру для спостереження за правильним і законним здійсненням різних приватноправових актів та складанням документів, звільнених від обтяжливого для контрагентів кріпосного порядку їх здійснення.

В епоху реформ Олександра II, що охопили всі галузі суспільного і державного життя Росії, було перетворено і нотаріальне справу.

Разом з новими Судовими Статутами імператора Олександра II було вироблено та Положення про нотаріальну честі, в основу якого покладено три нотаріальних законодавства Західної Європи: французьке 1813 року, австрійське 1845 р. і баварське 1861 року. Результатом цієї законодавчої діяльності стали 2 проекти 1863 і 1866 років. Перший з них найбільш наближений до життя, не пройшов через Державний рада ^5. Другий проект Положення було затверджено 14 квітня 1866. Разом з введенням нотаріального Положення всі колишні нотаріуси і маклери, крім біржових, припинили свою діяльність. Відокремивши за зразком Заходу нотаріальну частину від судової, законодавець створив самостійний нотаріальний інститут з великим і незалежним колом дій.

Вищеназвані положення продействовалі до самої революції. Примітно, що до початку революції йшло безперервне обговорення окремих статей і розділів Положення про нотаріальну частину, готувався окремий самостійний Закон про нотаріат, проект якого розглядався декілька разів.

Нотаріат в радянський період отримує нове правове регулювання. Одним з перших декретів Радянської влади, опублікованому 24 листопада 1917 року, скасовані "буржуазно-поміщицькі" судові органи. Після жовтневої революції, а особливо в період громадянської війни та інтервенції необхідність нотаріату як інституту публічного права відпала. Так як не стало суспільних відносин, регульованих ним. Нотаріат вперше згаданий 23 березня 1918, коли Рада Народних Комісарів Москви і Московської губернії прийняв постанову, якою скасував "нині діюче Положення про нотаріальну частину" і ввів нове Положення про муніципалізації нотаріальних контор.

У період Громадянської війни і боротьби з іноземними інтервентами цивільний оборот в країні був вкрай незначним, і це визначило місце нотаріату в системі Державних органів. Обов'язкові відносини зводилися до аліментних, сімейно-майнових справах, побутової купівлі-продажу, побутовому підряду і не виходили за межі домашнього вжитку. Однак необхідність контролю за швидко розвалюється економікою, недолік податків призводять більшовиків до необхідності поступово відновлювати старі інститути в новому образі.

Відродження нотаріату як інституту відбулося у зв'язку з переходом в НЕПу. Так, 2 серпня 1921 видається Декрет Ради народних Комісарів, яким встановлюється, що засвідчення угод і договорів проводиться нотаріальними столами губернських відділів юстиції та повітових бюро юстиції. Принципові питання організації та діяльності нотаріату обговорювалися IV Всеросійським з'їздом діячів радянської юстиції, який відкрито 26 січня 1922 року. У пресі були опубліковані "Тези про нотаріат", в яких підкреслювалося, що в Радянській державі нотаріат є державною установою, а всі елементи цивільно-правових відносин між нотаріусами і клієнтами, властиві капіталістичним країнам з винагороди за послуги, не повинні мати місце. 4 жовтня 1922 прийнято "Положення про державний нотаріат", який заклав основи Радянського нотаріату ^6.

14 травня 1926 ЦВК і РНК СРСР прийняли Постанову "Про основні засади організації державного нотаріату", на основі якого в союзних республіках були розроблені і прийняті аналогічні положення про державний нотаріат.

З часом, мо мірі зміни і розвитку економічних і соціальних умов, росло значення нотаріату. Удосконалювалося матеріальне і процесуальне законодавство. У республіканське законодавство про нотаріат включалися необхідні уточнення і зміни. У РРФСР Положення про державний нотаріат у новій редакції затверджувалися 30 липня 1930, 31 грудня 1947, 30 вересня 1965 року. Шоста сесія Верховної Ради СРСР VIII скликання 19 липня 1973 прийняла "Закон СРСР про державний нотаріат".

Слід погодитися з думкою деяких вчених, що в цілому в радянський період, не дивлячись на велику роботу нотаріусів з надання правової допомоги населенню, роль нотаріату в економічному житті країни була незначна. При відсутності інституту приватної власності нотаріат виступав як придаток до правової системи держави. У більшості випадків його роль зводилася до посвідчення невеликого числа угод і оформлення документів про спадщину ^7.

Через майже 20 років у Росії повернувся "вільний" нотаріат - 11 лютого 1993 року Верховна Рада російської Федерації прийняті "Основи законодавства РФ про нотаріат" (далі - Основи). Однак день нотаріату відзначають 14 квітня - в ​​той день, коли була прийнята в 1866 р. "Положення про нотаріальну частину".

Позабюджетний нотаріат, знищений радянським урядом в 1918 році, пережив "друге народження" в 1993 р. Становлення і розвиток російського приватного нотаріату пов'язано з процесами приватизації, змінили відносини власності в Росії і вимагали адекватних правових способів їх захисту, в тому числі і шляхом розвитку системи нотаріату. До прітятія Основ по країні діяв Закон РРФСР від 2 серпня 1974 року "Про державний нотаріат". З моменту вступу Основ чинності (13 березня) і до моменту вступу нової Конституції в силу (25 грудня) в 1993 році був своєрідний перехідний період . Стара система державного (або бюджетного) нотаріату вже перестала задовольняти зрослі потреби учасників цивільного обороту. У зв'язку з проголошенням прав та свобод людини і громадянина, зростанням кількості договорів, пов'язаних з нерухомістю, довіреностей, установчих документів, закономірно зросла кількість необхідних для їх підтвердження нотаріальних дій. І державний нотаріат старої системи не міг відповідати різноманіттю суспільних відносин ні своєю кількістю ні якістю. Крім того, модель приватного латинського нотаріату Росії потрібна як для зближення зі світовою спільнотою, так і для відновлення дореволюційного інституту.

Проаналізувавши передумови виникнення та історію розвитку нотаріату з урахуванням особливостей формування цього інституту в зарубіжних країнах континентальної правової системи, а також розглянувши специфіку формування російського нотаріату, можна зробити наступні висновки.

1. Нотаріат як публічний інститут виник в період Римської республіки з досягненням певного рівня розвитку інституту власності, цивільного обороту, механізмів забезпечення та захисту суб'єктивних прав. З появою зазначених умов в інших країнах - рецепірован (у Росії - Х - ХІ ст.) З урахуванням національних історико-географічних, економічних, політичних, соціальних факторів.

2. Безпосередніми передумовами виникнення інституту нотаріату були:

- Необхідність фіксації і закріплення виникають у процесі товар но-грошових відносин прав суб'єктів цивільного обороту, надання їм безспірності і доказовості;

- Необхідність створення умов для функціонування і захисту інституту власності;

- Потреба приватних осіб у наданні юридичної допомоги при укладанні угод, в юридичне визнання і закріплення набутих прав;

- Сприяння здійсненню правосуддя.

3. Інститут нотаріату зародився і розвивався в тісній взаємодії з публічною владою, державою. Нотаріуси призначалися державою на посаду, перебували на державній службі. Держава здійснювала контроль за нотаріальною діяльністю та надавало нотаріальних документів офіційний характер.

4. З моменту зародження нотаріат взаємодіяв з судовою владою, причому як інстітуці6нально (нотаріуси, за загальним правилом, складалися при судах, виконуючи роль судових секретарів; суди здійснювали контроль за діяльністю нотаріусів), так і функціонально (ведення судових архівів, створення доказової бази шляхом засвідчення фактів і прав, дозвіл безспірних справ).

5. Спочатку нотаріат мав риси щодо незалежної, автономної від держави професійної корпорації, що має органи нотаріального самоврядування, наділені значними повноваженнями з регулювання відносин всередині корпорації. Саме така організація оптимальним чином сприяла вирішенню нотаріатом поставлених перед ним завдань на всьому протязі його історичного розвитку.

6. Роль нотаріату історично об'єктивно зумовила поступове розширення його функцій - від ведення архівів і фіксації фактів до повноцінного процесуального засвідчення документів, забезпечення контролю за відповідністю закону угод, дозволу безспірних справ.

7. Еволюція вимог до особи, що займає посаду нотаріуса, йшла шляхом доповнення особистісних, морально-етичних характеристик (вік, добре ім'я), якими повинен володіти нотаріус чинності особливо довірчого характеру його роботи, професійними вимогами (наявність спеціальної освіти та стажу роботи у відповідних сферах ), зумовленими змістом його діяльності, публічним статусом нотаріуса і офіційністю нотаріальних актів.

8. У радянський період розвитку країни за відсутності інституту приватної власності роль нотаріату в економічному житті була незначна. У новій Росії при свободі договору, гарантованих законом підприємницької діяльності, приватної власності, нотаріат фактично взагалі виключений зі сфери цивільно-правового регулювання угод з нерухомістю. Іншими словами, повноваження сучасного нотаріату істотно скорочені в порівнянні з нотаріатом до 1917 року і радянського періоду.

Глава 2. Поняття нотаріату, його основні характеристики

1. Поняття нотаріату

Нотаріат являє собою необхідну складову частину правової системи будь-якої держави, що володіє розвиненою економікою і базується на принципах правової держави та визнання громадянського суспільства. У такій державі функції, що їх нотаріусами, об'єктивно необхідні і затребувані, оскільки забезпечення та захист законних прав і свобод людини і громадянина є завданням не лише державних органів і посадових осіб, але і всіх інститутів суспільства і держави.

Питання про правову природу нотаріату як явища юридичної дійсності однозначно не вирішене в правовій науці. У сучасній правовій літературі термін «нотаріат» не має однозначного тлумачення і використовується в основному в наступних значеннях: як система органів, які здійснюють функцію держави щодо захисту прав і законних інтересів громадян, юридичних осіб і суспільства в цілому, органів, наділених відповідно до законодавства владними повноваженнями ^8; як правовий інститут, покликаний забезпечити стабільність цивільного обороту, а також захист прав і законних інтересів громадян і юридичних осіб шляхом вчинення нотаріальних дій ^9, тобто як галузь законодавства, норм якої регулюється нотаріальна діяльність; як галузь (підгалузь) юридичних знань, у тому числі науково-теоретичних про нотаріат як правовому інституті, а також як навчальний курс, предметом якого є вивчення питань нотаріального виробництва та діяльності його учасників в нотаріальній сфері ^10.

Деякі автори дотримуються думки, що нотаріат являє собою систему державних органів і посадових осіб, на яких покладено виконання передбачених законом дій у встановленому законом порядку з метою забезпечення за щити прав і охоронюваних законом інтересів громадян і юридичних осіб.

''Нотаріат в РФ покликаний забезпечувати відповідно до конституції РФ, конституціями республік у складі РФ, цими Основами захист прав і законних інтересів громадян і юридичних осіб шляхом вчинення нотаріусами передбачених законодавчими актами нотаріальних дій від імені РФ''- говорить ст. 1 Основ Законодавства РФ про нотаріат ^11. Вказані дії здійснюються спеціально призначеними на те особами - нотаріусами, - не тільки щодо російських громадян і організацій, а й щодо громадян і організацій іноземних держав, а також осіб без громадянства. Окремі нотаріальні дії в межах встановленої законодавством компетенції можуть також відбуватися посадовими особами виконавчих органів влади РФ, а на території інших держав - консулами від імені РФ.

Інші вчені визначають нотаріат як систему органів юстиції, а також посадових осіб, яким відповідно до Основ про нотаріат надано право здійснювати нотаріальні дії.

Розглянемо основні елементи, що визначають правову природу нотаріату. Перш за все, характеризуючи сучасний російський нотаріат, слід зазначити, що він має унікальну двоїсту природу, функціонуючи на межі публічних і приватних інтересів, а тому є сполучною ланкою між державою і громадянським суспільством. З одного боку, нотаріус - це особа, уповноважена державою на виконання державної функції із захисту прав і свобод громадян, діє від імені держави, з іншого - представник вільної професії, що у ролі незалежного консультанта сторін ^12.

Принцип публічності нотаріальної діяльності є основоположним при характеристиці юридичної природи нотаріату.

Також необхідно з'ясувати чи слід на цій підставі вважати нотаріат державним органом. Відповідно до статей 10 і 11 Конституції Росії державна влада в РФ здійснюється на основі поділу на законодавчу, виконавчу і судову. Нотаріат не входить структурно до жодної з перерахованих гілок влади і не є організаційно державним органом. Тим не менше все більш широке визнання в науці теорії держави і права й у практиці державного будівництва отримує думку, згідно з яким в окремих виняткових випадках недержавні структури і представники мають право за спеціальним дорученням держави здійснювати деякі функції держави ^13.

У постанові Конституційний Суд вказав, що нотаріат і є одним з таких інститутів.

Таким чином, нотаріат являє собою недержавний інститут, якому відповідно до частини 1 ст. 1 Основ про нотаріат делеговані окремі повноваження держави щодо здійснення однією з найважливіших державних функцій - захисту прав і законних інтересів громадян і юридичних осіб. Іншими словами, нотаріат наділений повноваженнями державно-владного характеру і своєю діяльністю реалізує публічну владу держави.

Наявність публічного початку в правовій природі нотаріату деякими вченими пов'язується з тим, що засвідчені нотаріусами факти та документи набувають офіційний, тобто підтверджений державою, характер ^14. Дане твердження фактично вірно, але слід все ж зауважити, що воно звужує розуміння публічності в діяльності нотаріату, не беручи до уваги інші важливі елементи публічної складовою статусу нотаріуса.

Крім того, пов'язування публічного початку в діяльності нотаріату з офіційним характером документів, засвідчених нотаріусом, переносить акцент у розгляді публічного змісту діяльності нотаріату з причини на слідство: офіційний характер документа - лише результат того, що вся діяльність нотаріуса є публічною.

Публічність в діяльності органів нотаріату проявляється в різних аспектах.

По-перше, нотаріат формується з волі держави, зокрема, створюється правова основа діяльності нотаріату; значну роль в установі та ліквідації посади нотаріуса грають органи системи Міністерства юстиції; визначається порядок наділення особи повноваженнями нотаріуса.

По-друге, публічність діяльності нотаріату проявляється в тому, що нотаріуси здійснюють нотаріальні дії від імені держави - ​​РФ.

По-третє, нотаріат виконує строго певний, встановлений у законодавчому порядку вид діяльності - нотаріальну діяльність, здійснювану шляхом вчинення нотаріусами тільки передбачених законодавчими актами нотаріальних дій.

По-четверте, публічна за характером нотаріальна діяльність здійснюється в строго визначених державою процесуальних формах. Недотримання процесуальних правил вчинення нотаріальної дії тягне його недійсність.

По-п'яте, держава здійснює контроль за діяльністю нотаріусів: судовий контроль за законністю нотаріальної дії або відмови в його вчиненні та контроль за виконанням професійних обов'язків нотаріусами, що працюють в державних нотаріальних конторах, який здійснюється уповноваженим державою органом. У відношенні приватнопрактикуючих нотаріусів такий контроль за дорученням держави здійснюють нотаріальні палати суб'єктів РФ. Існує і податковий контроль, контроль з боку органів прокуратури і т.д.

По-шосте, держава стосовно державних нотаріальних контор матеріально і технічно забезпечує виконання своїх повноважень, у тому числі відшкодовує шкоду, заподіяну нотаріусом, що працює в державній нотаріальній конторі, тим самим беручи на себе відповідальність за його дії. Приватні нотаріуси організують свою нотаріальну діяльність самостійно.

Таким чином, принцип публічності, що базується на факті делегування державою повноважень щодо здійснення своїх функцій нотаріату, знаходить широке відображення в його організації та діяльності.

Розглянемо тепер частноправовой аспект діяльності нотаріату.

Приватний інтерес (інтерес конкретного індивіда) не повинен поглинатися інтересом публічним, а, навпаки, повинен визначати сенс, зміст і застосування законів, діяльність всіх органів державної влади та недержавних органів та організацій. Людина, її права і свободи є найвищою цінністю ¹⁵ і визнання, дотримання та захист прав і свобод людини і громадянина - обов'язок держави. Зазначений обов'язок держава виконує за допомогою діяльності державних органів або, як уже зазначалося, шляхом делегування окремих повноважень недержавним органам і організаціям, таким як нотаріат.

Саме на нотаріат покладено обов'язок по захисту прав і законних інтересів громадян і юридичних осіб у частноправовой сфері.

Нотаріат є правовим інструментом, без якого неможливо здійснення цивільно-правового обороту, належне правове забезпечення ринкових економічних відносин. Нотаріуси вчиняють нотаріальні дії із засвідчення безперечних прав і фактів, з надання виконавчої сили борговим та платіжним документам, здійснюють охоронні нотаріальні дії, забезпечують заходи з охорони спадкового майна, накладення заборони відчуження майна. Нотаріуси при цьому консультують звертаються до них осіб, роз'яснюють сенс, значення і наслідки скоєних громадянами дій.

Яскраво виражене приватноправове зміст діяльності нотаріату, а також те, що він не входить в систему державних органів, дозволяють визнати нотаріат повноцінним інститутом громадянського суспільства.

Нотаріат функціонує в тій області, де взаємодіють держава і громадянське суспільство. Зміст діяльності нотаріату (захист суб'єктивних прав громадян та юридичних осіб), незалежність і неупередженість нотаріусів у здійсненні нотаріальних дій, не входження органів нотаріату структурно до системи органів державної влади свідчать про те, що нотаріат представляє собою інститут громадянського суспільства. Але при цьому даний інститут наділений публічною владою, оскільки на нього покладено повноваження держави щодо здійснення найважливішої державної функції - захисту прав і законних інтересів громадян і юридичних осіб.

Проаналізуємо, яким чином статус нотаріуса визначає сутність інституту нотаріату.

В даний час (а відповідно до наявного законопроектом - і в майбутньому) нотаріальні дії в РФ вчиняються нотаріусами, що працюють в державних нотаріальних конторах або займаються приватною практикою. Основи законодавства РФ про нотаріат і проект федерального закону «Про організацію та діяльності нотаріату в РФ» декларують єдність завдань, принципів, змісту і порядку здійснення нотаріальних дій, виконуваних частнопрактикующими нотаріусами і нотаріусами, що працюють в державних нотаріальних конторах.

Зараз державний нотаріус за характером завдань і функцій не відрізняється від частнопрактикующего. Основи про нотаріат закріплюють єдині вимоги до кандидата на посаду нотаріуса, єдиний порядок призначення його на посаду.

Таким чином, виділяючи найбільш характерні риси правової природи нотаріату, можна дати наступне його визначення.

Нотаріат представляє собою інститут громадянського суспільства, наділений в особі нотаріусів владними повноваженнями і здійснює від імені РФ публічну діяльність по реалізації функції держави щодо захисту прав і законних інтересів громадян, юридичних осіб і суспільства в цілому шляхом вчинення нотаріальних дій.

Крім того, нотаріат можна визначити і як самоврядне, незалежне від держави, професійне співтовариство нотаріусів, що не входить в систему органів державної влади та органів місцевого самоврядування, що здійснює свою діяльність щодо захисту прав і законних інтересів громадян і юридичних осіб на принципах неупередженості та незалежності.

Друге визначення більш вузьке порівняно з першим, оскільки з усіх елементів інституту нотаріату виділяє найважливіший - сукупність нотаріусів. Зате воно дозволяє акцентувати увагу на професіоналізмі, неупередженості та незалежності (у тому числі і від держави) при здійсненні нотаріусами своєї діяльності, що є найважливішою гарантією реальності захисту прав і законних інтересів громадян і юридичних осіб.

Остаточно ж можна сказати, що нотаріат - це інститут громадянського суспільства, що представляє собою самоврядне професійне співтовариство нотаріусів, наділений в особі нотаріусів владними повноваженнями і здійснює від імені РФ публічну діяльність по реалізації функції держави щодо захисту прав і законних інтересів громадян, юридичних осіб і суспільства в цілому шляхом вчинення нотаріальних дій на принципах професіоналізму, неупередженості та незалежності.

Г. Б. Ремановскій визначає нотаріат наступним чином ^16:''Це система спеціальних уповноважених органів, що діють від імені держави і здійснюють на професійній основі нотаріальні дії у випадках і порядку, встановленому чинним законодавством''.

У регіональних законах, на відміну від федерального акта, який не включає в себе офіційне поняття нотаріату, робляться спроби нормативно визначити поняття нотаріату,. Наприклад, ст.2 Закону Республіки Карелія "Про нотаріат" закріплює, що''нотаріат в Республіці Карелія - це система органів і посадових осіб, покликаних забезпечувати захист прав і законних інтересів громадян і юридичних осіб, зміцнювати правопорядок і законність шляхом правильного і своєчасного вчинення нотаріальних дій, спрямованих на юридичне закріплення прав і обов'язків''.

Багато вчених розглядають нотаріат як''інститут''попереджувального (превентивного) правосуддя. Дійсно, між нотаріатом і правосуддям є небагато спільного. І це загальне можна угледіти в цілях, у принципах організації діяльності і в повноваженнях.

Мета одна і для правосуддя, і для нотаріату - це забезпечення захисту прав громадян і юридичних осіб. Говорячи про принципи організації діяльності суддів і нотаріусів, можна знайти кілька збігів. По-перше, і суддя, і нотаріус діють від імені держави, тільки суд - носій державної влади, а нотаріус - лише представник держави. По-друге, і нотаріус, і суддя повинні бути незалежними і від держави, і від учасників процесу. Федеральних суддів призначає президент країни, але відсторонити суддю від посади може тільки кваліфікаційна колегія суддів. Так само як і припинити діяльність нотаріуса крім його волі можна тільки за судовим рішенням. По-третє, ще один принцип організації діяльності судді і нотаріуса - об'єктивність, неупередженість, підпорядкування лише закону і неприпустимість втручання в їх професійну діяльність. Що стосується повноважень, то суть діяльності правосуддя - це здійснення владних повноважень. Певні владні повноваження є і в діяльності нотаріусів як у представників держави, хоча носіями державної влади вони не є. Наприклад, нотаріуси мають повноваження накладати заборони на відчуження майна. Також нотаріуси вчиняють виконавчі підпису, забезпечують докази.

Виходячи з вищесказаного можна зробити висновок, що нотаріат може зіграти велику роль у захисті прав громадян без звернення до правосуддя та полегшити здійснення правосуддя тоді, коли виникає потреба звернутися за таким захистом до суду.

Як приклад, коли нотаріуси здатні знизити навантаження на суди, В. Герасимов призводить встановлення факту наявності родинних відносин ^17. Це питання часто виникає при оформленні спадкових прав і нерідко супроводжується ситуацією, коли документа, що підтверджує наявність родинних відносин, спадкоємці уявити не можуть. Зараз у подібному випадку нотаріус зобов'язаний направити сторони до суду, який робить ті ж запити, що вже прямували нотаріусом, і в кожному рахунку викликає свідків, які можуть підтвердити наявність відносин спорідненості. Нотаріуси цілком можуть самі здійснювати цю процедуру, тим більше, що вони відповідно до законодавства має право засвідчувати показання свідків.

Віднесення нотаріату до судової системи суперечить принципу поділу влади, оскільки суд правовій державі займає власне місце у правовій системі, здійснюючи правосуддя. Нотаріат ж діє в сфері безперечною юрисдикції і правосуддя не здійснює.

Таким чином, розглянувши правову природу нотаріату, можна зробити деякі узагальнені висновки.

1. Нотаріат виконує визначені законом повноваження щодо здійснення державної функції із захисту прав і законних інтересів громадян і юридичних осіб. Ці повноваження делеговані йому державою і для їх реалізації нотаріат наділяється певними владними повноваженнями, в силу чого його діяльність набуває публічного характеру і реалізується від імені РФ.

2. Нотаріат представляє собою унікальний інститут з двоїстою правовою природою, що поєднує у своїй організації та діяльності принцип публічності із захистом приватних інтересів конкретних індивідів, у результаті чого діяльність нотаріату має яскраво виражене приватноправове зміст.

3. Особливістю сучасного російського нотаріату є наявність двох категорій нотаріусів: нотаріусів, які працюють в державних нотаріальних конторах, і нотаріусів, що займаються приватною практикою. Визначальна тенденція у розвитку нотаріату в РФ повинна виражатися в поступовому русі до єдиного нотаріату, що діє в формі вільної професії - латинському нотаріату.

Збереження державного нотаріату суперечить правовій природі нотаріату як інституту громадянського суспільства, що не входить в систему державних органів, негативно відбивається на принципах незалежності та неупередженості нотаріусів та економічно недоцільно.

4. Нотаріат можна визначити як інститут громадянського суспільства, що представляє собою самоврядне професійне співтовариство нотаріусів, наділених владними повноваженнями і здійснюють від імені РФ публічну діяльність по реалізації функції держави щодо захисту прав і законних інтересів громадян, юридичних осіб і суспільства в цілому шляхом вчинення нотаріальних дій на принципах професіоналізму , неупередженості та незалежності.

5. Нотаріат організаційно не входить в систему органів державної влади, що дозволяє визначити його місце в сукупності правових явищ Росії як повноцінного інституту громадянського суспільства, незалежного від держави та чинного принципах самоврядування.

2. Цілі, завдання та принципи нотаріальної діяльності

Чинне законодавство РФ не містить легального визначення нотаріальної діяльності.

Відповідно до загальним змістом чинного законодавства нотаріальну діяльність слід визначати як врегульовану нормами нотаріального права професійну непідприємницьку діяльність нотаріусів та інших уповноважених осіб щодо захисту прав і законних інтересів громадян, юридичних осіб, держави і суспільства в цілому, здійснювану шляхом вчинення відповідно до визначеної законом процедури нотаріальних дій від імені РФ, а також весь спектр організаційних заходів щодо забезпечення нотаріального акту ^18.

На підставі норм права, закріплених чинним законодавством з питань нотаріату, можна сформулювати мету нотаріальної діяльності. У відповідності зі змістом статті 1 Основ про нотаріат нею є захист прав і законних інтересів громадян і юридичних осіб.

Також мета нотаріальної діяльності можна визначити як захист прав і законних інтересів не тільки громадян і юридичних осіб, а й держави і суспільства в цілому.

Нотаріат виконує схожу з обов'язками суду завдання охорони судових прав громадян і організацій. Однак нотаріус, вирішуючи питання, віднесені до її відання, не досліджує і не з'ясовує спірні обставини, а робить свої висновки тільки на основі фактів, підтверджених документами, зазначеними в законі і безпосередньо представленими нотаріуса.

Іншими словами, предметом нотаріальної діяльності є тільки безперечні справи на відміну від судової діяльності, предметом якої переважно є спори про матеріальне (зокрема, цивільному) праві. Але дзеркалювала виконує функції, спрямовані на попередження цивільних порушень у майбутньому, тобто діяльність нотаріату має попереджувальний характер.

Для характеристики нотаріальної діяльності необхідно проаналізувати також такий невід'ємний її ознака, як область, сфера, в якій здійснюється діяльність нотаріусів.

Нотаріальна діяльність як врегульована нормами нотаріального права професійна діяльність базується на певних принципах. Розгляд принципів нотаріальної діяльності необхідно не тільки для найбільш повного виявлення її особливостей на сучасному етапі, але і для визначення тенденцій і специфіки подальшого правового регулювання інституту нотаріату.

Принципами здійснення нотаріальної діяльності є закріплені законодавством основоположні засади, основні ідеї, на яких базується здійснення нотаріальних дій, будується поведінка суб'єктів нотаріального права.

Зміст конкретних принципів і вся їхня система в цілому зумовлені сутністю інституту нотаріату, його публічним характером, метою його діяльності щодо забезпечення та захисту суб'єктивних прав, а також розглянутої нами сферою реалізації наданої нотаріусами кваліфікованої юридичної допомоги.

1) Перший принцип здійснення нотаріальної діяльності - це принцип законності. Загальний і міжгалузевий принцип законності щодо нотаріальної діяльності виражений у статті 1 Основ про нотаріат: у РФ захист нотаріатом прав і законних інтересів громадян та юридичних осіб забезпечується відповідно до Конституції РФ, конституціями республік у складі РФ, Основами законодавства РФ про нотаріат.

Цей принцип передбачає точне і неухильне дотримання і виконання вимог законів усіма суб'єктами нотаріального права.

Принцип законності зобов'язує нотаріусів неухильно слідувати встановленому порядку виробництва нотаріальних дій, здійснювати нотаріальні дії на законних підставах і в передбачених законом процесуальних формах, засновувати свої рішення на відповідних нормах матеріального і процесуального права. Проте дія принципу законності поширюється не тільки на нотаріусів, але й на всіх інших суб'єктів нотаріального права, які також повинні неухильно дотримуватися вимог закону.

2) Другий принцип стосується способу здійснення нотаріальної діяльності.

Вона здійснюється шляхом вчинення нотаріусами передбачених законодавчими актами нотаріальних дій. Захист прав і законних інтересів громадян та юридичних осіб здійснюється нотаріусами виключно в рамках, встановлених законодавством. Тільки нотаріальні дії, які отримали закріплення в Основах законодавства РФ про нотаріат, можуть бути вчинені нотаріусами та іншими уповноваженими посадовими особами.

Лише за відсутності в нотаріальному окрузі державної нотаріальної контори вчинення зазначених нотаріальних дій доручається спільним рішенням територіального органу Федеральної реєстраційної служби і нотаріальної палати одному з нотаріусів, що займаються приватною практикою.

Оскільки вітчизняний нотаріат все ще зберігає у своїй організаційній структурі дві категорії нотаріусів з різною компетенцією (займаються приватною практикою та працюють в державних нотаріальних конторах) ¹⁹ і законодавство допускає можливість здійснення окремих нотаріальних дій посадовими особами, які не є нотаріусами, має певне значення класифікація, заснована на підрозділі нотаріальних дій на групи в залежності від органу, компетентного їх здійснювати.

3) Третім принципом нотаріальної діяльності є здійснення її спеціальними су6'ектамі - нотаріусами та уповноваженими посадовими особами.

Нотаріальна діяльність у РФ здійснюється нотаріусами, що працюють в державних нотаріальних конторах або займаються приватною практикою. При вчиненні нотаріальних дій нотаріуси мають рівні права і несуть однакові обов'язки незалежно від того, чи працюють вони в державній нотаріальній конторі або займаються приватною практикою.

4) Четвертим принципом нотаріальної діяльності є незалежність і 6еспрістрастность при її здійсненні.

Нотаріус безсторонній і незалежний у своїй діяльності і керується Конституцією РФ, Конституціями республік у складі РФ, Основами законодавства РФ про нотаріат, законодавчими актами РФ і республік у складі РФ, а також правовими актами органів державної влади автономної області, автономних округів, країв, областей, міст Москви і Санкт-Петербурга, прийнятими в межах їх компетенції, а також міжнародними договорами.

Принцип незалежності та неупередженості здійснення нотаріальної діяльності означає, що нотаріус всебічно, об'єктивно і грунтовно, без будь-які переваги однієї зі сторін роз'яснює звернулися до нього особам їх права, обов'язки, суть і наслідки нотаріальної дії. Незалежність і неупередженість здійснення нотаріальної діяльності забезпечують відсутність можливості обмеження прав будь-якої зі сторін нотаріальної дії через юридичну безграмотність і необізнаність.

Нотаріус не може при вчиненні нотаріальної дії переслідувати особисту вигоду або власні інтереси, а також інтереси своїх близьких родичів.

5) П'ятий принцип - принцип рівності перед законом при здійсненні нотаріальної діяльності. Ні майнове і посадове становище, ні стать, ні расова та національна приналежність, ні освіта, ні мова, ні ставлення до релігії, ні місце проживання, ні переконання і приналежність до суспільних об'єднанням, ні інші обставини не створюють ніяких привілеїв або підстав для дискримінації ні одній особі, яка звертається до нотаріуса за вчиненням нотаріальної дії.

Усі суб'єкти нотаріального права, які займають у нотаріальному виробництві однакове процесуальне становище, рівні перед законом і мають рівних можливостей користуватися передбаченими законом правами та виконувати покладені на них обов'язки.

6) Шостий принцип передбачає можливість вчинення нотаріальних дій виключно в сфері безперечною юрисдикції.

Право, захист якого здійснюється шляхом вчинення нотаріальної дії, має мати безперечним характером, тобто не заперечується іншими особами. Вчинення нотаріальних дій має бути відкладено, якщо відповідно до закону необхідно запросити зацікавлених осіб про відсутність у них заперечень проти вчинення нотаріальних дій.

За заявою зацікавленої особи, яка оспорює в суді право або факт, за посвідченням якого звернулося інша зацікавлена ​​особа, вчинення нотаріальної дії також має бути відкладено. Якщо протягом встановленого терміну від суду не буде одержано повідомлення про надходження заяви, нотаріальна дія відбуваються за бажанням сторін.

У разі отримання від суду повідомлення про надходження заяви зацікавленої особи, яка оспорює право або факт, про посвідчення якого просить інша зацікавлена ​​особа, вчинення нотаріальної дії також зупиняється до вирішення справи судом.

7) Сьомим принципом є публічність нотаріальної діяльності, здійснення її від імені РФ (ст. 1 Основ про нотаріат).

Вчинення нотаріальних дій від імені держави - ​​РФ - обумовлено тим, що на нотаріат покладено здійснення владних повноважень з виконання однієї з функцій держави - ​​захисту прав і законних інтересів громадян і юридичних осіб ^20.

Нотаріальна діяльність публічна. Це проявляється, зокрема, в тому, що нотаріально завірені копії документів, виписки з документів набувають рівну юридичну силу з оригіналом; виконавчий напис на документі, що встановлює заборгованість, надає цьому документу офіційний характер і робить її обов'язковою до виконання і т.д.

8) Восьмий принцип - здійснення нотаріальної діяльності відповідно до визначеної, чітко встановленої процедури.

Процедурність (процесуальність) притаманна діяльності нотаріусів та інших осіб, уповноважених на вчинення нотаріальних дій.

Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами встановлюється Основами законодавства РФ про нотаріат та іншими законодавчими нормативними актами РФ і республік у складі РФ.

Будь-які нотаріальні дії вчиняються нотаріусом на території свого нотаріального округу, крім випадків, коли нотаріальні дії повинні бути або можуть бути вчинені певним нотаріусом.

Нотаріальні дії, як правило, відбуваються в нотаріальній конторі нотаріуса.

Процедура здійснення нотаріальної дії, крім місця його вчинення, включає регламентацію стадій вчинення нотаріальної дії; вимоги до наданих документів, правила, що стосуються призупинення вчинення нотаріальної дії або відмови у її вчиненні, і т.д.

Порушення порядку здійснення нотаріальної дії тягне його недійсність.

9) Дев'ятим є принцип відповідальності нотаріуса при здійсненні нотаріальної діяльності.

Даний принцип полягає в тому, що нотаріус зобов'язаний нести несприятливі наслідки в разі порушення ним вимог законодавства.

Нотаріус, який займається приватною практикою, навмисне розголосили відомості про вчинену нотаріальну дію або вчинив нотаріальну дію, що суперечить законодавству РФ, зобов'язаний за рішенням суду відшкодувати заподіяну внаслідок цього шкоду. Збиток відшкодовується нотаріусом за рішенням суду і тоді, коли він не може бути відшкодована в іншому порядку.

У разі вчинення нотаріусом, які займаються приватною практикою, дій, що суперечать законодавству РФ, його діяльність може бути припинена судом за клопотанням (поданням) уповноважених посадових осіб або державних органів.

Нотаріус, який працює в державній нотаріальній конторі, у разі вчинення дій, що суперечать законодавству РФ, несе відповідальність у порядку, встановленому законодавством про працю.

У разі неподання або несвоєчасного подання до податкового органу відомостей про вартість майна, що переходить у власність громадян у порядку спадкування або дарування, державний нотаріус може бути притягнутий до дисциплінарної, а частнопрактикующий - до адміністративної відповідальності в порядку, встановленому чинним законодавством РФ.

10) Десятий принцип - некомерційний характер нотаріальної діяльності.

Відповідно до статті 1 Основ про нотаріат нотаріальна діяльність не є підприємництвом і не переслідує мети одержання прибутку.

Державні нотаріальні контори фінансуються повністю за рахунок державного бюджету. За вчинення нотаріальних дій, складання проектів документів, видачу копій (дублікатів) документів і виконання технічної роботи нотаріус, який працює в державній нотаріальній конторі, стягує державне мито за ставками, встановленими законодавством РФ. Отримані нотаріусом, що працює в державній нотаріальній конторі, при здійсненні нотаріальної діяльності грошові кошти надходять до державного бюджету.

Нотаріус, який займається приватною практикою, за вчинення нотаріальної дії стягує нотаріальний тариф у розмірі, що відповідає розміру державного мита. Отримані грошові кошти за вирахуванням податків та інших обов'язкових платежів надходять у власність приватного нотаріуса.

11) Одинадцятий принцип нотаріальної діяльності - це здійснення її у відповідності не тільки з законодавчими, а й з моральними та етичними нормами, що діють у суспільстві.

При першому призначенні на посаду нотаріус приносить присягу, в якій клянеться виконувати обов'язки нотаріуса не тільки відповідно до закону, але і з совістю, зберігати професійну таємницю, в своїй поведінці керуватися принципами гуманності та поваги до людини ^21.

У правовій літературі система принципів нотаріальної діяльності розглядається і з інших позицій.

Крім того, серед принципів нотаріальної діяльності називаються принцип сприяння громадянам та юридичним особам під здійсненні їх прав та законних інтересів, принцип диспозитивності.

Відзначимо, що в правовій літературі нотаріальна діяльність характеризується також за допомогою аналізу її структури, необхідність дослідження якої зумовлюється важливістю загального структурного (системно-структурного) методу для виявлення сутності будь-якого досліджуваного явища чи процесу.

Також інші автори (Є. В. Гур'єва) відзначають наступні принципи нотаріальної діяльності:

1) принцип об'єктивної істини - нотаріус вчиняє нотаріальні дії на основі вивчення юридичних фактів, тобто об'єктивно існуючих обставин, з якими пов'язане і виникнення, зміну або припинення правовідносин;

2) принцип законності нотаріальної діяльності - дана діяльність є юрисдикційної: нотаріус, встановивши необхідні юридичні факти, застосовує соответствуюшей правову норму, при цьому керуючись тільки законом;

3) принцип безспірності прав і юридичних фактів - нотаріус бере до уваги тільки безперечні факти, підтверджені безпосередньо або відповідними документами;

4) принцип таємниці нотаріальної діяльності - нотаріусам при виконанні службових обов'язків, а також особам, які працюють в нотаріальній конторі, забороняється розголошувати відомості, оголошувати документи, які стали їм відомі у зв'язку з вчиненням нотаріальних дій, в тому числі і після складання уповноваження або звільнення, за винятком випадків, передбачених законодавством.

У структуру нотаріальної діяльності з надання кваліфікованої юридичної допомоги пропонується включати найбільш значущі елементи, що мають визначальне значення для організації інституту нотаріату і здійснюваної ним діяльності по захисту прав і законних інтересів громадян і організацій5. Елементами структури нотаріальної діяльності з надання кваліфікованої юридичної допомоги є її суб'єкт, об'єкт і ознаки. Причому суб'єктом нотаріальної діяльності з надання кваліфікованої юридичної допомоги є особи, яким у встановленому законом порядку надано право здійснювати нотаріальні дії ^22, а об'єктом, - суспільні відносини по реалізації фізичними та юридичними особами їх прав, свобод і законних інтересів ^23.

Звичайно, кажучи про принципи нотаріальної діяльності, ми, як і інші дослідники, традиційно прирівнювали її до вчинення нотаріальної дії, що є не зовсім правильним.

На підставі викладеного можна зробити наступні висновки.

1. Нотаріальну діяльність слід визначати як врегульовану нормами нотаріального права професійну непідприємницьку діяльність нотаріусів та інших уповноважених осіб щодо захисту прав і законних інтересів громадян, юридичних осіб, держави і суспільства в цілому, здійснювану шляхом вчинення відповідно до визначеної законом процедури нотаріальних дій від імені РФ, що включає також різнобічну діяльність щодо забезпечення здійснення нотаріальної дії.

2. Метою нотаріальної діяльності є забезпечення і захист прав і законних інтересів не тільки громадян і юридичних осіб, а й держави і суспільства в цілому. Унікальність нотаріату як інституту громадянського суспільства, що має делеговані державою повноваження щодо виконання однієї з його функцій, дозволяє йому органічно поєднувати в якості цілей своєї діяльності захист і приватних, і публічних інтересів, не протиставляти ці інтереси один одного.

3. Сферою нотаріальної діяльності слід вважати безперечну тюрісдікцію, здійснювану переважно в галузі цивільного обороту, а також у галузі суспільних відносин, регульованих іншими галузями права.

4. Принципами здійснення нотаріальної діяльності є закріплені законодавством основоположні засади, основні ідеї, на яких базується вчинення нотаріальних дій, будується поведінка суб'єктів нотаріального права в цьому процесі.

Зміст конкретних принципів здійснення нотаріальної діяльності і вся їхня система в цілому зумовлені сутністю інституту нотаріату, його публічним характером, метою його діяльності щодо забезпечення та захисту суб'єктивних прав, а також сферою реалізації наданої нотаріусами кваліфікованої юридичної допомоги.

У систему принципів нотаріальної діяльності входять:

а) принцип законності;

б) принцип, відповідно до якого нотаріальна діяльність здійснюється строго певним способом - шляхом вчинення нотаріусами передбачених законодавчими актами нотаріальних дій;

в) принцип здійснення нотаріальної діяльності спеціальними суб'єктами - нотаріусами та уповноваженими посадовими особами;

г) незалежність і неупередженість нотаріуса при здійсненні нотаріальної діяльності;

д) принцип рівності перед законом при здійсненні нотаріальної діяльності всіх суб'єктів нотаріального права, які займають в нотаріальному виробництві однакове процесуальне становище. Принцип рівності перед законом не виключає можливості закріплення в законі додаткових гарантій прав окремих категорій громадян, наприклад пільг по сплаті державного мита за вчинення нотаріальних дій;

е) принцип здійснення нотаріальної діяльності виключно у сфері безперечною юрисдикції;

ж) принцип здійснення нотаріальної діяльності від імені РФ;

3) принцип процесуальності нотаріальної діяльності;

і) принцип відповідальності нотаріуса при здійсненні нотаріальної діяльності;

к) некомерційний характер нотаріальної діяльності;

л) принцип здійснення нотаріальної діяльності у відповідності не тільки з законодавчими, а й з моральними та етичними нормами, що діють у суспільстві.

2.3 Суб'єкти нотаріальної діяльності

а) Особи, що мають право здійснювати нотаріальні дії

У РФ нотаріальні дії вчиняють нотаріуси, які працюють в державних нотаріальних конторах або займаються приватною практикою. Основи законодавства РФ про нотаріат декларують єдність завдань, принципів, змісту і порядку здійснення нотаріальних дій, виконуваних частнопрактикующими нотаріусами і нотаріусами, що працюють в державних нотаріальних конторах, а також закріплюють єдині вимоги до кандидата на посаду нотаріуса, єдиний порядок призначення його на посаду.

Нотаріуси, незалежно від того, чи є вони державними чи займаються приватною практикою, мають, за загальним правилом, рівні права, тобто здійснюють так само всі нотаріальні дії і несуть рівні обов'язки; оформлені ними документи мають однакову юридичну силу; нотаріальні дії вчиняються нотаріусами, як працюють в державних нотаріальних конторах, так і займаються приватною практикою від імені РФ ^24.

Приватнопрактикуючі нотаріуси вправі здійснювати будь-які нотаріальні дії за винятком видачі свідоцтва про право на спадщину та вжиття заходів щодо охорони спадкового майна. У випадку, коли в населеному пункті відсутні нотаріуси, обов'язок вчиняти нотаріальні дії покладається на посадових осіб органів виконавчої влади. При цьому вчинення нотаріальних дій покладається рішенням органу виконавчої влади на когось з посадових осіб апарату.

Нотаріальні дії здійснюють посадові особи консульських установ. До їх компетенції входить вчинення майже всіх нотаріальних дій.

До системи органів нотаріату слід віднести головних лікарів, їх заступників з медичної частини, чергових лікарів лікарень, інших санітарно-профілактичних установ, санаторіїв, а також директорів і головних лікарів будинків для престарілих та інвалідів, яким представлено право посвідчення заповітів, також, наприклад, заповіту вправі засвідчувати командири військових частин. Заповіти, посвідчені цими особами, прирівнюються до нотаріально-удостовенренним документами.

Цивільний кодекс РФ прирівнює до нотаріально ряд доручень, посвідчених посадовими особами. До них відносяться доручення осіб, які перебувають у місцях позбавлення волі, посвідчені начальником відповідного місця позбавлення волі. Адміністрація установ соціального захисту населення або керівник (заступник) відповідного органу соціального захисту вправі посвідчувати довіреності повнолітніх дієздатних громадян, які перебувають у цих установах, отже, керівники цих установ також входять в систему нотаріату.

б) Нотаріуси, що працюють державних у нотаріальних конторах і нотаріуси, займаються приватною практикою.

З прийняттям Основ законодавства про нотаріат, поряд з державними нотаріату вводиться інститут нотаріусів, що займаються приватною практикою. Затвердивши подвійну структуру нотаріату, російське законодавство визначає деякі особливості правового статусу кожного з них.

Стати 2 Основ про нотаріат містить загальне правило: "При вчиненні нотаріальних дій нотаріуси мають рівні права і несуть однакові обов'язки незалежно від того, чи працюють вони в державній конторі або займають приватною практикою. Оформлені нотаріусами документи мають однакову юридичну силу ^"25. Розглянемо в чому полягають подібності та відмінності між державним нотаріусом та нотаріусом, які займаються приватною практикою.

Як нотаріуси, які працюють в державній нотаріальній конторі, так і нотаріуси, займаються приватною практикою, вчиняють нотаріальні дії від імені держави, оскільки і ті, і інші призначаються на посаду наказом Міністра юстиції РФ, начальником Управління юстиції.

Таке призначення відбувається за згодою Федеральної нотаріальної палати. Усі нотаріуси, не залежно від їх правового статусу, мають особисту печатку із зображенням Державного герба Російської Федерації, зазначенням прізвища, ініціалів, посадові чи місця їх знаходження або найменування державної нотаріальної контори, а також штампи посвідчувальних написів, особисті бланки або бланки або бланки державної нотаріальної контори.

Стаття 15 Основ закріплює такі права:

• здійснювати передбачені Основами нотаріальні дії в інтересах фізичних і юридичних чи, які звернулися до нього, за винятком випадків, коли місце вчинення нотаріальної дії визначено законодавством РФ чи міжнародними договорами;

• складати проекти угод, заяв та інших документів, виготовляти копії документів та виписки з них, а також давати роз'яснення з питань вчинення нотаріальних дій;

• витребувати від фізичних та юридичних осіб відомості та документи, необхідні для вчинення нотаріальних дій.

У статті 16 Основ про нотаріат закріплює коло обов'язків нотаріуса (як частнопрактикующего (так і державного). Ці обов'язки можна умовно розділити на дві групи. До першої входять обов'язки, спрямовані на захист прав осіб, які звернулися до нотаріуса. До них належать такі обов'язки:

• надавати фізичним та юридичним особам у здійсненні їх прав і захист законних інтересів;

• роз'яснювати їм права і обов'язки

• попереджати про наслідки вчинюваних нотаріальних дій, з тим, щоб юридична необізнаність не могла бути використана їм на шкоду

• зберігати в таємниці відомості, які стали відомі нотаріусу у зв'язку із здійсненням ним професійної діяльності.

У другу групу входять обов'язки, спрямовані на реалізацію публічного інтересу. До них відносяться:

• обов'язок відмовити у вчиненні нотаріальної дії в разі її невідповідності законодавству РФ або міжнародним договорам;

• обов'язок подання до податкового органу довідки про вартість майна, що переходить у власність громадян, необхідною для обчислення податку з майна, що переходить у порядку спадкування або дарування (у випадках, передбачених законодавчих актів).

Основи про нотаріату встановлювати додатковий обов'язок нотаріуса подавати відомості нотаріальній палаті. Цей обов'язок стосується як приватного нотаріуса, так і працює в державній нотаріальній конторі.

Нотаріальна палата може витребувати від нотаріуса подання відомостей вчинені нотаріальні дії, документів, що стосуються його фінансово-господарської діяльності ^26, а в необхідних випадках - особистих пояснень нотаріальній палаті, також і з питань недотримання вимог професійної етики.

Відповідно до ч.2 ст. 24 Основ про нотаріат можна виділити ще одну загальну обов'язок. Нотаріуси зобов'язані надавати посадовим особам, уповноваженим на проведення перевірок, відомості та документи, що стосуються розрахунків з фізичними і юридичними особами.

Тепер розглянемо відмінності між нотаріусами, які займаються приватною практикою та державними.

Державні нотаріальні контори відкриваються і ліквідуються Міністерством юстиції РФ або за його дорученням органами юстиції на місцях. Нотаріуси, які займаються приватною практикою, відкривають нотаріальну контору в тому окрузі, де визначено його робоче місце органом юстиції і нотаріальної палатою. Він має право відкривати в будь-якому банку розрахунковий та інші рахунки, в тому числі валютний, мати майнові та особисті немайнові права та обов'язки, наймати і звільняти працівників, розпоряджатися вступникам доходом, виступати в суді, арбітражному суді від свого імені.

Нотаріус, який працює в державній нотаріальній конторі, стягує мито, що надходить до місцевого бюджету, а приватний нотаріус - тариф, при цьому він сам сплачує державні податки. Розміри тарифу і мита однакові. Вони встановлені законодавством РФ. Нотаріус, який працює в державній нотаріальній конторі, отримує строго фіксовану заробітну плату, що обумовлено його статусом державного службовця, що має чин. Нотаріуси, які займаються приватною практикою не обмежені в зарплаті, рівень її значною мірою залежить від їхніх здібностей і професійної підготовки. Нотаріусам, що працюють в державній нотаріальній конторі, робоче приміщення (офіс) надається державою, воно ж виділяє гроші на його ремонт, придбання оргтехніки та інші потреби; нотаріуси, які займаються приватною практикою можуть все це мати тільки за свій рахунок.

Перелік нотаріальних дій, скоєних державними нотаріусами ширше, ніж у приватнопрактикуючих нотаріусів, останні мають право здійснювати будь-які нотаріальні угоди за винятком видачі свідоцтв про право на спадщину та вжиття заходів щодо охорони спадкового майна ^27.

Нотаріальні дії, що здійснюються як державними нотаріусами, так і нотаріусами, що займаються приватною практикою вказані в Основах про нотаріат.

Нотаріуси, незалежно від того, чи є вони державними чи займаються приватною практикою, мають, за загальним правилом, рівні права, тобто здійснюють так само всі нотаріальні дії і несуть рівні обов'язки; оформлені ними документи мають однакову юридичну силу; нотаріальні дії вчиняються нотаріусами, як працюють в державних нотаріальних конторах, так і займаються приватною практикою від імені РФ.

З рівного статусу державних і приватнопрактикуючих нотаріусів є лише два винятки.

По-перше, відповідно до статті 36 Основ про нотаріат тільки державні нотаріуси ведуть спадкові справи, видають свідоцтва про право на спадщину та вживають заходів до охорони спадкового майна (а на практиці за відсутності в нотаріальному окрузі державної нотаріальної контори вчинення зазначених нотаріальних дій доручається одному з нотаріусів, що займаються приватною практикою).

По-друге, діяльність державних нотаріусів фінансується з коштів державного бюджету, наслідком чого є те, що відповідно до статті 17 Основ відповідальність за дії державних нотаріусів несе держава. Нотаріус, що займаються приватною практикою, здійснює свою діяльність на принципі самофінансування і відповідає за свої дії всім належним йому майном, тобто несе повну матеріальну відповідальність за законність здійснюваних ним нотаріальних дій.

Державні нотаріуси знаходяться на бюджетному фінансуванні, в силу чого об'єктивно не зацікавлені безпосередньо у скоєнні більшого числа нотаріальних дій. Розгляд організації державного нотаріату в деяких країнах Європи свідчить, що державний нотаріат покликаний забезпечувати вчинення нотаріальних дій в основному в тих місцевостях, де потреба в них низька через незначну кількість населення та нотаріальна діяльність в силу цього носить витратний характер.

Однак на сучасному етапі розвитку правової науки, висновки якої неодноразово перевірені зарубіжної та вітчизняної практики, можна з повною визначеністю стверджувати, що цілям захисту суб'єктивних прав громадян та юридичних осіб найбільш повно відповідає нотаріат, який діє у формі вільної професії, тобто частнопрактикующий, незалежний нотаріат.

При виконанні своєї функції частнопрактикующий нотаріус несе персональну відповідальність, в тому числі і всім своїм майном, за шкоду, заподіяну їм будь-якій особі. Частнопрактикующий нотаріус обов'язково входить до складу колегіального органу - нотаріальної палати, що є необхідним принципом діяльності нотаріату латинського типу, тому що сприяє ефективності контролю за діяльністю нотаріусів, не обмежуючи при цьому принципів незалежності та неупередженості нотаріуса при здійсненні нотаріальних дій, оскільки нотаріальна палата не є органом держави, а являє собою некомерційне професійне самоврядне об'єднання, утворене на корпоративних засадах.

Необхідно визнати, що, якщо наявне рівність прав і обов'язків державних і приватнопрактикуючих нотаріусів доповнити вирівнюванням їх компетенції по вчиненню нотаріальних дій (а саме позбавити нотаріусів, які працюють в державних нотаріальних конторах, виключного права наведення спадкових справ), то можна прогнозувати подальші значне підвищення ефективності діяльності приватнопрактикуючих нотаріусів у порівнянні з нотаріусами, що працюють в державних нотаріальних конторах ^28.

По-перше, це обумовлено повною майновою відповідальністю нотаріуса, що займається приватною практикою, за свої дії, що вимагає здійснення лише «якісних» з точки зору законності нотаріальних дій.

По-друге, стягнення плати за тарифами за вчинення нотаріальних дій і залишення отриманих грошових коштів у розпорядженні приватного нотаріуса є сильним економічним стимулом до підвищення кількості прийнятих громадян і представників юридичних осіб.

Якщо в період прийняття Основ законодавства РФ про нотаріат (1993 р.) наявність двох категорій нотаріусів: державних і приватнопрактикуючих - з рівними правами і обов "язками було об'єктивною закономірністю ^29, зумовленої необхідністю забезпечення стабільності здійснення нотаріальної діяльності, наступності нотаріальних архівів, а також спрямованої на мінімізацію організаційних і технічних проблем етапу становлення частнопрактикующего нотаріату, то в даний час ці проблеми вирішені і збереження державного нотаріату не є необхідним.

Безсумнівно, вже зараз створені передумови (правові та матеріальні) для передачі права здійснення всіх без винятку нотаріальних дій нотаріусам, які займаються приватною практикою.

Збереження категорії нотаріусів, які працюють в державних нотаріальних конторах, не тільки недоцільно за критеріями ефективності та економічності, а й невиправдано з теоретичної точки зору, виходячи з визнання нотаріату інститутом громадянського суспільства.

Принцип невтручання держави у функціонування інститутів громадянського суспільства не узгоджується з великим обсягом повноважень держави щодо державних нотаріусів. Формально законодавство не відносить державний нотаріат до системи органів державної влади, навпаки, підкреслює єдину правову природу приватного та державного нотаріату, рівність за загальним правилом прав і обов'язків. Тим не менш державні нотаріальні контори відповідно до статті 7 Основ про нотаріат відкривалися і скасовувалися державою в особі Міністерства юстиції РФ або за його дорученням - міністерствами юстиції республік у складі РФ, органами юстиції автономної області, автономних округів, країв, областей, міст Москви і Санкт-Петербурга. Тепер ця функція передана Федеральної реєстраційної служби та її територіальним органам. Крім того, декларовані законодавством неупередженість і незалежність нотаріусів при здійсненні нотаріальних дій для державних нотаріусів також існують, незважаючи на те що про нив той же час є державними службовцями з відповідним ієрархічним підпорядкуванням.

Слід зазначити, що, незважаючи на істотні відмінності статусу нотаріусів, які працюють в державних нотаріальних конторах, від статусу нотаріусів, що займаються приватною практикою, державний нотаріат не може вважатися елементом системи органів державної влади, бо він є складовою частиною єдиної системи нотаріату РФ, що представляє в цілому інститут громадянського суспільства. Деякі моменти в організації та діяльності державного нотаріату, не повністю відповідають принципам існування та функціонування інституту громадянського суспільства, не впливають на його правову природу і дозволяють вважати нотаріат в РФ єдиною системою, що базується на загальних принципах та виконує одні й ті ж функції.

Наявність в Росії двох категорій нотаріусів надає нотаріату деяку невизначеність, не узгоджується із загальною тенденцією реформування державності в напрямку побудови правової держави, що базується на принципах визнання громадянського суспільства, свободи цивільного обороту. Державний нотаріат потребує реформування у відповідності з принципами організації та діяльності інституту громадянського суспільства з метою надання російському нотаріату єдиного несуперечливого статусу.

Світова державно-правова практика свідчить, що саме нотаріуси, які займаються приватною практикою, здатні скласти той інститут, який буде базуватися на принципах неупередженості та незалежності (у тому числі від держави) і справді зможе реально в межах своєї компетенції здійснювати право охоронну діяльність із захисту прав і законних інтересів громадян і юридичних осіб.

в) Посадові особи органів виконавчої влади, що здійснюють нотаріальні дії

Згідно зі ст. 1 Основ про нотаріат у разі відсутності в населеному пункті нотаріуса нотаріальні дії вчиняють посадові особи органів виконавчої влади, уповноважені на здійснення цих дій. Дане правило фактично повторюється у ч.1 ст. 37 Основ про нотаріат.

Умовою здійснення нотаріальних дій виступає відсутність нотаріуса в населеному пункті. Перелік нотаріальних дій, здійснюваних посадовими особами органів виконавчої влади, обмежений. До таких дій відносяться:

1. посвідчення заповіту;

2. посвідчення доручення;

3. вжиття заходів до охорони спадкового майна;

4. засвідчення справжності документів і виписок з них;

5. засвідчення справжності підпису на документах.

Законодавчими актами РФ на зазначених у цій статей посадових осіб може бути покладено вчинення також інших нотаріальних дій.

Порядок вчинення нотаріальних дій посадовими особами органів виконавчої влади в населених пунктах, де немає нотаріусів, встановлюється Інструкцією про порядок вчинення нотаріальних дій, яка затверджується Міністерством юстиції РФ ^30.

Відповідно до Інструкції вчинення нотаріальних дій покладається рішенням органу виконавчої влади на одне з посадових осіб апарату органу виконавчої влади тільки у разі відсутності в населеному пункті нотаріуса.

При вчиненні нотаріальних дій посадові особи зобов'язані додержувати таємниці вчинюваних нотаріальних дій, їм забороняється розголошувати відомості, оголошувати документи, які стали їм відомі у зв'язку з вчиненням нотаріальних дій, в тому числі після звільнення, за винятком випадків, передбачених законом.

Суд може звільнити посадова особа від обов'язку збереження таємниці, якщо проти нього заведено кримінальну справу у зв'язку з вчиненням нотаріальних дій.

Посадові особи, на яких покладено вчинення нотаріальних дій, зобов'язані сприяти фізичним і юридичним особам у здійсненні їх прав та захисті законних інтересів, роз'яснювати їм права і обов'язки, попереджати про наслідки вчинюваних нотаріальних дій, з тим щоб юридична необізнаність не могла бути використана їм на шкоду.

У необхідних випадках посадові особи на прохання звернулися до них за вчиненням нотаріальних дій мають право складати проекти документів і виписок з них, виготовляти копії документів, а також давати роз'яснення з питань вчинення нотаріальних дій.

Нотаріальні дії вчинюються в день пред'явлення всіх необхідних документів та сплати державного мита.

Вчинення нотаріальної дії може бути відкладене у наступних випадках:

• при необхідності витребування додаткових відомостей від фізичних та юридичних осіб;

• при направленні документів на експертизу.

Вчинення нотаріальних дій має бути відкладено, якщо відповідно до закону необхідно запросити зацікавлених осіб про відсутність у них заперечень на вчинення цих дій.

Термін відкладення вчинення нотаріальних дій не може перевищувати місяця з дня винесення постанови про відкладення вчинення нотаріальної дії.

За заявою зацікавленої особи, яка оспорює в суді право або факт, за посвідченням якого звернулося інша зацікавлена ​​особа, вчинення нотаріальної дії може бути відкладене на строк не більше десяти днів. Якщо протягом цього терміну від суду не буде отримано повідомлення про надходження заяви, нотаріальна дія повинна бути вчинена.

У разі отримання від суду повідомлення про надходження заяви зацікавленої особи, яка оспорює право або факт, про посвідчення якого просить інша зацікавлена ​​особа, вчинення нотаріальної дії зупиняється до вирішення справи судом.

При вчиненні нотаріальної дії посадові особи встановлюють особу звернулась за вчиненням нотаріальної дії громадянина, його представника або представника юридичної особи.

Зміст нотаріально посвідчується угоди, а також інших документів має бути зачитано учасникам вголос. Документи, що оформляються в нотаріальному порядку, підписуються в присутності посадової особи, яка вчиняє нотаріальну дію.

Посадові особи органів виконавчої влади не приймають для вчинення нотаріальних дій документи, що мають підчистки або приписки, закреслені слова чи інші незастережені виправлення, а також документи, виконані олівцем.

Якщо документ, що підлягає посвідченню або засвідчення, викладений неправильно чи неграмотно, посадова особа пропонує звернулася особі виправити його або скласти новий. На прохання звернувся документ може бути складений посадовою особою з справлянням державного мита у встановленому розмірі.

При посвідченні заповітів, довіреностей, засвідченні вірності копій документів і виписок з них, засвідченні справжності підпису на документах посвідчувальні написи вчиняються відповідно з формами, затвердженими Міністерством юстиції РФ.

Текст посвідчувального напису може бути надрукований на машинці або ясно написаний від руки. У тексті не повинно бути підчисток. Незаповнені до кінця рядки та інші вільні місця прокреслюються, приписки та інші виправлення обумовлюються.

Для здійснення посвідчувального напису можуть застосовуватись штампи з текстом відповідного напису.

Посадові особи не вправі вчиняти нотаріальні дії на своє ім'я і від свого імені, на ім'я і від імені свого подружжя, їх і своїх родичів (батьків, дітей, онуків).

Якщо справжність поданого документа викликає сумнів, посадові особи органів виконавчої влади вправі затримати цей документ і направити його на експертизу.

Посадові особи можуть відмовити у вчиненні нотаріальної дії, якщо:

• вчинення такої дії суперечить законові;

• дію підлягає здійсненню посадовою особою іншого органу виконавчої влади або нотаріусом;

• угода не відповідає вимогам закону;

• документи, подані для вчинення нотаріальної дії не відповідають вимогам законодавства;

• з проханням про вчинення нотаріальної дії звернувся недієздатний громадянин або представник, який не має необхідних повноважень.

На прохання особи, якій відмовлено у вчиненні нотаріальної дії, посадова особа повинна викласти причини відмови в письмовій формі і роз'яснити порядок її оскарження. У цих випадках посадова особа не пізніше, ніж у 10-денний строк з дня звернення за вчиненням нотаріальної дії виносить постанову про відмову у вчиненні нотаріальної дії.

Усі нотаріальні дії, вчинені посадовими особами, реєструють в реєстрі для реєстрації нотаріальних дій. Реєстр ведеться у відповідності з інструкцією з діловодства в нотаріальних конторах.

За вчинення нотаріальних, складання проектів угод, виконання технічної роботи посадові особи органів виконавчої влади справляють державне мито ^31.

г) Посадові особи консульських установ, які вчиняють нотаріальні дії.

На території інших держав нотаріальні дії на прохання російських громадян здійснюють посадові особи консульських установ РФ, уповноважені на їх вчинення.

Посадові особи консульських установ РФ вчиняють такі нотаріальні дії: посвідчують угоди, крім договорів про відчуження нерухомого майна, що знаходиться на території РФ; вживають заходів до охорони спадкового майна; видають свідоцтва про право на спадщину; видають свідоцтва про право власності на частку в спільному майні подружжя ; свідчать вірність документів і виписок з них; засвідчують справжність підпису на документах; свідчать вірність документів при перекладі з однієї мови на іншу; засвідчують факт знаходження громадянина в живих; засвідчують факт знаходження громадянина в певному місці; посвідчується тотожність громадянина з особою, зображеному на фотографії ; посвідчується час пред'явлення документів, приймають у депозит грошові суми та цінні папери; здійснюють виконавчі написи; приймають на зберігання документи; забезпечують докази; здійснюють морські протести.

Порядок вчинення нотаріальних дій посадовими особами консульських установ встановлюється законодавчими актами РФ.

Нотаріальні дії вчиняються в консульській установі. В окремих випадках нотаріальні дії можуть бути вчинені поза зазначеною установою.

Консул, який здійснює нотаріальні дії, зобов'язаний додержувати таємниці вчинюваних нотаріальних дій (ст.47 Консульського статуту).

Нотаріальні дії вчинюються в день пред'явлення всіх необхідних документів, сплати консульських зборів та відшкодування фактичних витрат.

Вчинення нотаріальних дій може бути відкладено при необхідності витребування додаткових відомостей чи документів або направлення документів на експертизу, а також на інших підставах, передбачених чинним законодавством.

Консул не може вчинювати нотаріальні дії на своє ім'я і від свого імені, на ім'я і від імені своєї (свого) дружини (чоловіка), її (його) і своїх родичів по прямій лінії.

Нотаріальне діловодство в консульській установі ведеться тією ж мовою, якою ведеться діловодство консульської установи.

Якщо звернулась за вчиненням нотаріальної допомоги, не знає мови, якою ведеться діловодство, тексти оформлюваних документів мають бути перекладені їй консулом, яка вчиняє нотаріальну дію, або відомий консулові перекладачем.

Стаття 53 Консульського статуту СРСР встановлює загальне правило: якщо вчинення нотаріальної дії суперечить законодавству, консул відмовляє у вчиненні такої дії. Консул не приймає для вчинення нотаріальних дій документи, якщо вони не відповідають вимогам російського законодавства або за своїм змістом можуть завдати шкоди інтересам російської держави, або містять відомості, що порочать честь і гідність громадян.

На прохання особи, якій відмовлено у вчиненні нотаріальної дії, йому повинні бути викладені причини відмови і роз'яснено порядок її оскарження.

Конкретний зміст повноважень по вчиненню нотаріальних дій консульськими установами закріплено в договорах про правову допомогу і консульських конвенціях, укладених з кожним окремо державою.

Так, у договорі про правову допомогу СРСР і Народної республіки Албанія про надання правової допомоги у цивільних, шлюбно-сімейних і кримінальних справах визначаються правомочності консульської установи в спадковому виробництві. Згідно с.40 договору по всіх справах про спадщину, які виникнуть на території однієї з договірних сторін, співробітники дипломатичної або консульської установи іншої договірної сторони мають право представляти в установах юстиції або в інших установах власних громадян, якщо вони є відсутніми і не доручили ведення справи іншому довіреній особі. Особливою довіреності в цих випадках не потрібно. Ст. 47 Договору між РФ і Республікою Албанія про правову допомогу та правові відносини у цивільних, сімейних і кримінальних справах підтверджує це правило. Аналогічні правила містяться і в інших договорах про правову допомогу ^32.

2.4 Нотаріус - представник у відносинах з державою

Інститут нотаріату виконує публічну функцію в інтересах не тільки приватних осіб, але й суспільства і держави.

Держава, будучи зацікавлена ​​в дотриманні законності та забезпеченні рівного захисту прав усіх громадян, цілком закономірно наділяє саме нотаріусів обов'язками щодо реалізації публічного інтересу. Статус нотаріуса в повній мірі відповідає зазначеним завданням.

Перш за все, нотаріус має дані йому державою владними повноваженнями, отже, від нього виходить документ, зобов'язання за яким забезпечуються державою, її правоохоронною системою.

Важливо й те, що законодавством про нотаріат передбачені правила, спрямовані, крім представництва інтересів конкретного індивіда, на захист прав і законних інтересів держави, суспільства, невизначеного кола фізичних та юридичних осіб.

Крім того особа, що забезпечує публічний інтерес, має володіти особливим статусом: бути незалежним і неупередженим. Саме таким і є приватний нотаріус.

В даний час Основами законодавства РФ про нотаріат передбачено досить вузьке коло прав та обов'язків нотаріусів, спрямованих на забезпечення публічного інтересу при вчиненні нотаріальних дій для приватних осіб ^33.

Так, засвідчуючи угоди з майном, найчастіше на великі суми, нотаріус, на думку дослідників, міг би ефективно виконувати функцію податкового агента ^34, що має місце, наприклад, у Франції.

Абсолютна прозорість нотаріальної діяльності, наступна з його публічно-правового статусу, служить перешкодою до ухилення від сплати податків з майна, що став предметом нотаріального акту.

Здійснюючи нотаріальні дії, нотаріус зобов'язаний кожне з них зареєструвати в реєстрі для реєстрації нотаріальних дій. Таким чином, у нього формується архів юридично значимої документації.

В даний час відповідно до статті 102 Основ про нотаріат на прохання зацікавлених осіб нотаріус забезпечує докази, необхідні в разі виникнення справи в суді або адміністративному органі, якщо є підстави вважати, що подання доказів згодом стане неможливими чи скрутним. При цьому нотаріус не забезпечує доказів у справі, яка на час звернення зацікавлених осіб до нотаріуса знаходиться в провадженні суду або адміністративного органу.

Однак при покладанні на нотаріат функцій подання публічних інтересів необхідно суворо дотримуватися гарантії нотаріальної діяльності та враховувати специфіку функціонування інституту нотаріату.

Будь-які обов'язки, крім надання кваліфікованої юридичної допомоги, можуть бути покладені на нотаріусів при одночасному дотриманні наступних умов:

- Сувора процесуальна регламентація таких обов'язків на рівні федерального закону;

- Забезпечення повної компенсації витрат нотаріусів, понесених при виконанні зазначених функцій;

- Врахування специфіки нотаріальних процедур, зокрема необхідності дотримання нотаріальної таємниці.

Крім подання публічних інтересів нотаріат здійснює представництво і приватних інтересів громадян і юридичних осіб, в тому числі перед державою.

Забезпечуючи і захищаючи права і свободи громадян і юридичних осіб, інститут нотаріату грає важливу роль у сприянні реалізації на практиці закріплюються законодавством суб'єктивних прав.

Забезпечення прав і законних інтересів лише однієї з сторін, наприклад угоди, недостатньо для забезпечення розвитку, стабільності і безконфліктності цивільного обороту в цілому. Інтереси дотримання вимог законності, а також забезпечення балансу приватних інтересів і загальних, публічних інтересів викликають необхідність пошуку суб'єкта, здатного взяти на себе такий обов'язок.

Відповідно до право вої природою нотаріату нотаріус є незалежною особою, що здійснює від імені і за дорученням держави окремі повноваження з реалізації державної функції із захисту прав і законних інтересів громадян, юридичних осіб, держави і суспільства.

Отже, саме нотаріат є правовим інститутом, чинним не тільки в інтересах окремих приватних осіб, але і являє собою силу, здатну врівноважити, вирівняти баланс приватних і публічних інтересів на основі принципів законності, незалежності та неупередженості.

У правовій практиці найбільш традиційним є думка, що нотаріус - це представник держави, але ніяк не представник громадян або юридичних осіб. Погляд на нотаріуса як на довірену особу, яка представляє інтереси громадянина в тих чи інших відносинах з іншими громадянами чи державними органами, досить нетиповий.

Тим не менш в даний час норми Основ про нотаріат, які містять правила про вчинення окремих видів нотаріальних дій, в ряді випадків визначають роль нотаріуса саме як представника сторони: громадянина чи юридичної особи. Так, нотаріус на прохання громадян та юридичних осіб передає заяви іншим громадянам, юридичним особам або особисто під розписку, або пересилає поштою із зворотним повідомленням ^35.

Стаття 87 Основ закріплює, що у випадках, передбачених цивільним законодавством РФ, нотаріус приймає від боржника в депозит грошові суми і цінні папери для передачі їх кредитору. Закон встановлює, що грошові кошти або цінні папери вносяться на депозитний рахунок нотаріуса у тому випадку, якщо неможливо виконання зобов'язання безпосередньо самому кредитору. Така неможливість виконання може бути викликана різними причинами, зокрема:

- Відсутністю кредитора у місці виконання зобов'язання; - недієздатністю кредитора і відсутністю у нього представника;

- Утрудненням у визначенні самого кредитора (в разі, якщо між кредитором і іншими особами виникає спір з приводу зобов'язання);

- Ухиленням кредитора від прийняття виконання або іншого прострочення з його боку.

Яскраво проявляються представницькі функції нотаріуса і при здійсненні інших нотаріальних дій, зокрема у сфері здійснення громадянами їх прав у сфері спадкового права.

Наприклад, відповідно до статті 63 Основ про нотаріат протягом шести місяців з дня відкриття спадщини нотаріус приймає письмові претензії від кредиторів спадкодавця.

Нотаріус за місцем відкриття спадщини за повідомленням громадян, юридичних осіб або з власної ініціативи вживає заходів до охорони спадкового майна. Зазначені дії вчиняються нотаріусом, коли це необхідно в інтересах спадкоємців, відказоодержувачів, кредиторів або держави.

У перерахованих вище випадках нотаріус діє як представник інтересів чи спадкоємців, або кредиторів, або держави. Однак це своєрідне представництво відбувається без оформлення повноважень, так як закон надає нотаріусу право здійснювати заходи щодо охорони спадкового майна, в тому числі і за своєю ініціативою.

Розгляд нотаріуса як особи, уповноваженої здійснювати представницькі функції, нетрадиційне для вітчизняного нотаріального права, є звичайним для практики регулювання нотаріальної діяльності в ряді зарубіжних країн.

У ряді країн нотаріус виступає як представник сторони в суді у справах окремого провадження ^36.

Таким чином, можна зробити висновок про те, що з метою забезпечення балансу приватних і публічних інтересів, сприяння розвитку стабільного й безконфліктного цивільного обороту в цілому, дотримання вимог законності статусу російського нотаріуса слід додати нову рису: дати нотаріусу можливість бути безпосереднім представником громадян і юридичних осіб у взаєминах з державою.

Нотаріус завжди і скрізь діє не тільки як представник інтересів сторони, але і як охоронець прав та інтересів інших осіб, як гарант громадського спокою. Тому на сучасному етапі розвитку Російської держави повноваження нотаріуса як представника громадянина могли б бути розширені з урахуванням наявного позитивного зарубіжного досвіду.

На підставі викладеного можна зробити наступні висновки ^37.

1. Інститут нотаріату виконує публічну функцію в інтересах не тільки приватних осіб, але й суспільства і держави. Отже, з огляду на сутність нотаріату і публічний характер нотаріальної діяльності, цілком закономірно, що законодавством передбачено здійснення нотаріусами ряду дій не тільки в інтересах осіб, які звернулися за вчиненням нотаріальної дії, а й держави.

Держава, будучи зацікавленим у дотриманні законності та забезпеченні рівного захисту прав усіх громадян, цілком закономірно наділяє саме нотаріусів обов'язками щодо реалізації публічного інтересу. Статус нотаріуса в повній мірі відповідає зазначеним завданням.

2. Найважливішими для забезпечення публічного інтересу характеристиками статусу нотаріуса можна назвати наступні:

- Нотаріус має дані йому державою владними повноваженнями, отже, він має можливість при нудити до виконання своїх рішень;

- Нотаріус є незалежним і безстороннім;

- Законодавством про нотаріат передбачені правила, спрямовані, крім представництва інтересів конкретного індивіда, на захист прав і законних інтересів держави, суспільства, невизначеного кола фізичних та юридичних осіб.

З. Делегувавши інституту нотаріату публічну функцію забезпечення та захисту прав, держава повинна більше широко використовувати його позитивний потенціал, зокрема, в наступних напрямках:

а) покласти на нотаріуса функцію податкового агента, надавши йому право приймати в депозит грошові суми на сплату податків та інших обов'язкових платежів до відповідних бюджетів;

6) закріпити обов'язок нотаріуса формувати і забезпечувати збереження архіву найбільш значимих правових документів не тільки по операціях і заповітам, але і довіреностей на розпорядження об'єктами нерухомого майна і транспортними засобами; текстів нотаріальних актів, які зачіпають права неповнолітніх, обмежено дієздатних осіб, інших осіб, які потребують додаткові гарантії захисту їх прав;

в) вдосконалити інститут забезпечення нотаріусами доказів, надавши можливість щодо забезпечення нотаріусами окремих видів доказів (наприклад, показань свідків) і після прийняття справи до свого провадження судом чи адміністративним органом.

4. При покладанні на нотаріат функцій подання публічних інтересів необхідно суворо дотримуватися гарантії нотаріальної діяльності та враховувати специфіку функціонування інституту нотаріату.

Будь-які обов'язки, крім надання кваліфікованої юридичної допомоги, можуть бути покладені на нотаріусів при одночасному дотриманні наступних умов:

- Сувора процесуальна регламентація таких обов'язків у федеральному законі;

- Повна компенсація витрат, понесених нотаріусом при виконанні зазначених функцій;

- Врахування специфіки нотаріальних процедур, зокрема необхідності дотримання нотаріальної таємниці.

5. Для забезпечення балансу приватних і публічних інтересів, сприяння розвитку стабільного й безконфліктного цивільного обороту в цілому, дотримання вимог законності нотаріусу необхідно дати можливість бути офіційним представником громадян та юридичних осіб у взаємовідносинах з державою.

Глава 3. Роль нотаріату в захисті прав і законних інтересів громадян і юридичних осіб

3.1 Місце і роль нотаріату в реалізації норм цивільного права в Росії

Реалізація цивільного права спирається на автономний, самооновлюватися і саморегулівний механізм поведінки, головною рушійною силою якого є індивідуальні інтереси адресата норми. При всій популярності в сучасній Росії ідеї повернення до колишнього дихотомическому поділу системи права на приватне і публічне важливо враховувати, що разом з цією ідеєю до нас повертаються і всі ті труднощі, які супроводжували її застосування в теорії і на практиці ^38.

Проте сучасна російська юридична наука, а цивілістична наука в особливості, неухильно дотримуються цієї класифікації розподіл права на приватне і публічне, визнаючи, втім, рухливість меж між приватним і публічним у праве6, але виправдовуючи незмінність самого принципу торжеством його в сучасній практиці відсутністю переконливих контраргументів в теорії і навіть посиланням на інтуїцію ^39.

Сьогодні, орієнтуючись в русі до майбутнього російському правопорядку, ми і розширюємо межі національної правової дійсності, і включаючи в неї шар з норм і принципів міжнародного права. При цьому склад і структура середнього шару поки тільки позначаються.

Можна вважати, що звідси при визначенні меж приватного права в теорії і особливо нотаріальній практиці сьогодні було б більш розумно вдаватися до критерію приватного інтересу, визнаного правовою нормою незалежно від формальної галузевої приналежності самої норми і навіть поза залежності від її «топології» в системі чинного законодавства. Тим самим ми визнаємо, що готові мати справу з будь-якою мірою індивідуальної свободи (в межах системи законодавства нотаріату) і позначаємо загальні межі предмета нотаріальних дій.

За даних умов вирішальним інструментом, здатним забезпечувати свободу економічної діяльності, є державна влада. Місце нотаріату в механізмі реалізації приватного права визначається, по-перше, функцією оптимізації цього механізму, по-друге, функцією силової підтримки цього механізму, по-третє, завданням відновлення цього механізму.

З усіх форм правового регулювання нотаріально релевантної представляється реалізація правових норм шляхом дотримання, виконання, використання та застосування.

Залежно від типу юридичної норми розрізняють такі види реалізації:

. загальних установлень, які містяться в преамбулі закону, у статтях, що фіксують загальні завдання і принципи права та правової діяльності;

. загальних норм, які визначають правовий статус і компетенцію поза правовідносин;

. конкретних правових норм у конкретних правовідносинах.

Реалізація з змістовної сторони залежить від специфіки змісту реалізованої норми.

Дотриманням, що представляє собою пасивну форму реалізації права, суть якої полягає в утриманні від вчинення певних дій, реалізуються правові заборони (ст. 6 Основ).

Виконання, на противагу цьому, вимагає активних дій, пов'язаних з реалізацією розпоряджень імперативного характеру, що уповноважують і зобов'язують. Тому як виконання характеризуються основні нотаріальні дії, що становлять зміст публічних обов'язків нотаріуса перед клієнтом: від перевірки особистості який звернувся до видачі йому документа, що підтверджує факт вчинення нотаріальної дії.

Використання представляє собою форму реалізації, що адресуються до управомочивающие (правонаделяющім) нормам та допускає як можливість вибору варіантів поведінки, так і широкого розсуду в реалізації обраного варіанту. Використання - не типова форма реалізації права для нотаріусів, що відносяться до категорії посадових осіб. Але все ж виключати його з механізму нотаріальної правореалізації не можна. Він належить до видів діяльності, що носить в основному допоміжний або випадковий характер (господарська, науково-педагогічна і т.п.). На використання в цілому розрахована, наприклад, норма ст. 8 Основ, що надає приватному нотаріусу право вибору кредитної установи при відкритті рахунку та визначенні кількості необхідних банківських рахунків; найму та звільнення працівників; розпорядження отриманим доходом.

Правозастосування відрізняється суб'єктним складом: реалізація правової норми здійснюється владним актом особи, яка не є адресатом застосовуваної норми (застосування є правореалізаціонний акт третьої особи). Застосування права завжди організується як процедура виконання та дотримання цілої сукупності спеціальних норм, що регулюють діяльність із застосування норми права (застосування тому - комплексна реалізація норми). Застосування права є, нарешті, владна діяльність, оскільки воля адресатів норми виступає по відношенню до неї як об'єкт примусового впливу.

Застосування виступає в широкому сенсі як спосіб державно-владної організації правовідносин, але визначається воно в основному факторами двоякого роду: негативним (порушення правопорядку, що вимагає адекватної реакції держави) і позитивним (необхідність владного контролю за реалізацією норми адресатом) ^40. Умовами «включення» правозастосовчого механізму, отже, можуть бути наступні типові ситуації:

а) юридичний конфлікт, що перешкоджає нормальній реалізації норми або вимагає застосування заходів примусового впливу до порушника норми;

б) потреба в публічному встановлення юридичного факту для здійснення пов'язаного з ним права (обов'язки);

в) необхідність публічної перевірки дій адресатів норм щодо реалізації їх приписів, законності придбання прав і покладання обов'язків.

Звідси застосування права може характеризуватися як «владна організуюча діяльність компетентних органів і осіб, що має своєю метою сприяння адресатам правових норм у реалізації при належних їм прав і обов'язків, а також контроль за цим процесом».

У структурі правозастосовчого механізму російському нотаріату відведено місце ланки, покликаного до публічного посвідченню (підтвердженню і закріпленню) юридичних фактів і забезпечення сприяння адресатам приватноправових норм у здійсненні (використанні, виконанні та дотриманні) їх приписів.

У випадках же, прямо передбачених законом, на нього покладається також завдання владного контролю за такою діяльністю. У механізмі правового регулювання нотаріат можна віднести до числа ланок, що реалізують функції поточного публічного контролю за діями осіб у приватних інтересах. Нотаріат виконує цю функцію перш за все шляхом перевірки законності здійснюваних операцій та інших юридично значимих дій, у тому числі дієздатності осіб, які звертаються за вчиненням нотаріальних дій (п. 3 ст. 160, ст. 163 ДК РФ) 33.

Предмет діяльності нотаріату в усьому світі - обіг приватних прав у широкому сенсі. Але в цій неосяжної і неоднорідному середовищі нотаріату відводиться роль по виконанню юридичної підтримки, допомоги, юридичних послуг, результатом яких виступають визначеність, достовірність, безперечність і безповоротність, сумлінність і законність здійснюваних приватноправових актів і придбаваються (змінюваних і припиняє) приватних прав. Основний засіб, що використовується при цьому нотаріатом, - юридична техніка приватноправових відносин. Однак це не означає, що дана техніка (оформлення цивільних прав) і є предмет нотаріальної діяльності. Діяльність же нотаріату звернена до цивільному обороту у сфері безперечною юрисдикції. І хоча нотаріальні акти мають особливу доказову силу, що за справедливим твердженням В.В. Яркова, прямо відбивається в наслідках недотримання нотаріальної форми угоди відповідно до ст. 165 ЦК РФ 35, робити з цього висновок про те, що нотаріус «працює в сфері доказового права», не можна ^41.

Само собою зрозуміло, що ніяких юридичних конфліктів нотаріат не дозволяє, як не застосовує ніяких заходів впливу до осіб, що допускають порушення вимог правових норм.

З питань про природу правового статусу нотаріату, його місце в механізмі правового регулювання та правозастосування, і правила вчинення нотаріальних дій у реалізації положень норм матеріального права, не існує єдності думок. І все ж можна упевненістю говорити, що нотаріат і нотаріуси в країнах латинського нотаріату визнаються суб'єктами, принаймні, що здійснюють функції публічної влади. Втім, це не заважає спробам дистанціювати систему приватного нотаріату від державного апарату, завжди орієнтується на поточну правову політику ^42.

3.2 Надання кваліфікованої юридичної допомоги як основна функція нотаріату

У частині 1 статті 48 Конституції РФ закріплена найважливіша за своєю значимістю норма про право кожного на отримання кваліфікованої юридичної допомоги.

В даний час з підвищенням уваги до забезпечення і захисту прав і свобод людини і громадянина слід трактувати конституційне право на одержання кваліфікованої юридичної допомоги більш широко, включаючи в систему надання такої допомоги поряд з адвокатами та особами, яким у встановленому порядку дозволено займатися цим видом діяльності, також і нотаріусів, здійснюють діяльність із реалізації публічно-правової функції держави щодо захисту прав і законних інтересів громадян і юридичних осіб (ст. 1 Основ про нотаріат).

Правові норми, які регламентують право на одержання кваліфікованої юридичної допомоги, відносяться до галузей конституційного, кримінального, адміністративного, цивільного права також до них можна віднести і норми нотаріального права.

Відповідно до статті 1 Основ про нотаріат нотаріат в РФ забезпечує захист прав і законних інтересів громадян і юридичних осіб шляхом вчинення нотаріусами нотаріальних дій. Сукупність скоєних нотаріусами передбачених законодавством нотаріальних дій, а також заходи щодо їх забезпечення становлять нотаріальну діяльність - функціональну сутність нотаріату.

Законодавство про нотаріат не містить такої нотаріальної дії, як «надання юридичної допомоги», проте можна сказати, що за своєю суттю вся нотаріальна діяльність незалежно від конкретної нотаріальної дії, в якому вона в той чи інший момент втілюється, спрямована на надання юридичної допомоги громадянам і юридичним особам, які звертаються до нотаріуса за вчиненням нотаріальної дії, захист їх прав і законних інтересів.

Надання кваліфікованої юридичної допомоги полягає у забезпеченні нотаріусами умов для виникнення, зміни або припинення суб'єктивних прав громадян та юридичних осіб, а також для безперешкодної і ефективної реалізації наявних прав і обов'язків суб'єктами правових відносин.

Об'єктом нотаріальної діяльності з надання кваліфікованої юридичної допомоги є суспільні відносини з реалізації фізичними та юридичними особами їх прав, свобод і законних інтересів ^43.

Надана інститутом нотаріату юридична допомога має певні ознаки, що дозволяють відмежувати її від інших видів юридичної допомоги, що надається державними та недержавними органами та інститутами.

Перш за все, за своїм характером надається нотаріатом допомога повинна бути юридичною, тобто прямо або побічно торкатися врегульовані законом права, свободи і обов'язки конкретного індивіда, пов'язані із здійсненням конкретної юридичної дії.

Крім того, конкретний зміст юридичної допомоги, що надається нотаріатом, має бути пов'язане з вчиненням конкретного нотаріальної дії.

Перед нотаріатом не стоїть завдання охопити своєю участю всі випадки потребу громадян в раді правового характеру. Зміст правової допомоги, що надається нотаріусом, повинна суворо укладатися в рамки наданих йому законом повноважень по вчиненню нотаріальних дій.

З розглянутим ознакою тісно пов'язаний наступний ознака кваліфікованої юридичної допомоги, що надається нотаріатом, - це безперечний характер правовідносин, на які поширюється «юрисдикція» нотаріату. Крім того, нотаріуси не вирішують спори про право матеріальному - це прерогатива судів.

Третя ознака наданої нотаріатом юридичної допомоги - це її кваліфікований характер. Розуміння «кваліфікованості» надається нотаріатом юридичної допомоги включає в себе два аспекти.

По-перше, ця допомога надається нотаріусами на професійній основі.

Професіоналізм здійснення нотаріальної діяльності забезпечується суворими вимогами до кандидата на посаду нотаріуса: він повинен мати вищу юридичну освіту, пройти стажування не менше одного року (у Москві - не менше двох років) в державній нотаріальній конторі або в нотаріуса, що займається приватною практикою, успішно скласти кваліфікаційний іспит і мати ліцензію на право здійснення нотаріальної діяльності.

По-друге, кваліфікований характер наданої нотаріатом юридичної допомоги включає такий необхідний елемент, як якість цієї допомоги.

Критеріями «якості» юридичної допомоги є кілька факторів.

Перш за все, всі дії нотаріуса повинні відповідати закону. Ознака законності юридичної допомоги, що надається нотаріусами, втілюється в повному і точному дотриманні ними вимог законів у процесі професійної діяльності і гарантується можливістю судового захисту ^44.

У процесі надання правової допомоги повинні також дотримуватися і вимоги професійної етики, моралі і моральності.

Слід погодитися, що неприпустимо в якості основного критерію якості юридичної допомоги використати факт досягнення позитивного для звернулася за юридичною допомогою особи результату ^45.

Представляється, що вірним для визначення якості професійної діяльності нотаріуса буде показник повної відповідності зробленого нотаріальної дії вимогам діючих нормативних правових актів та професійної етики; максимально досягнуте відповідність результату надання допомоги законним інтересам особи, що звернулася.

І, нарешті, останній (але не по значимості) ознака наданої нотаріатом кваліфікованої юридичної допомоги - це її публічний характер.

Ця ознака закономірно випливає з публічності інституту нотаріату як такого і є необхідним наслідком виконання нотаріатом публічної функції із захисту прав громадян і юридичних осіб.

Публічність наданої нотаріатом юридичної допомоги проявляється, зокрема, в наступних найбільш важливих аспектах.

По-перше, вчинення виключно у передбачених законом формах.

По-друге, з публічного характеру юридичної допомоги, що надається інститутом нотаріату, випливає сувора процесуальна регламентація здійснення нотаріальних дій.

По-третє, у процесі надання юридичної допомоги створюється нотаріальний акт - що має офіційний характер документ, в ряді випадків володіє виконавчої силою.

По-четверте, здійснюючи нотаріальну дію, нотаріус повинен дотримати не тільки волю звернувся до нього за вчиненням нотаріальної дії особи, але і вимоги законності, як би невигідні вони не були даній особі. При виникненні сумнівів щодо відповідності угоди законом або істинним намірам сторін нотаріус зобов'язаний відмовити у вчиненні нотаріальної дії або відкласти (призупинити) його вчинення.

Принциповим наслідком публічності та некомерційного характеру юридичної допомоги, що надається нотаріусом, є те, що допомога ця виявляється не на договірній основі. Нотаріус та особа, яка звернулася за вчиненням нотаріальної дії, не можуть домовитися про зміст своїх взаємин зі здійснення нотаріальної дії - вони зобов'язані діяти в рамках закону, не допускає диспозитивності в рамках нотаріальної діяльності.

Особливістю надання нотаріатом юридичної допомоги є особливо довірчий характер відносин, що виникають у процес х її надання між нотаріусом та звернулися особою.

Ця особливість зумовлюється тим, що традиційно значну кількість нотаріальних дій безпосередньо зачіпають особисті, сімейні, спадкові права громадян, а також вони пов'язані з відомостями, що складають комерційну таємницю юридичних осіб.

Виходячи з цього абсолютно справедливо поширення на вчинення нотаріусами нотаріальних дій режиму нотаріальної таємниці. (Статтею 16 Основ про нотаріат.)

Аналіз нотаріального законодавства і практики нотаріальної діяльності дозволяє виділити наступні форми надання нотаріатом кваліфікованої юридичної допомоги:

а) вчинення передбачених законом нотаріальних дій в інтересах звернулися до нього фізичних та юридичних осіб;

б) складання проектів угод, заяв та інших документів, що мають правовий характер;

в) роз'яснення звернулися за вчиненням нотаріальної дії фізичним і юридичним особам їх прав та обов'язків, попередження про наслідки вчинюваних нотаріальних дій, з тим щоб юридична необізнаність не могла бути використана їм на шкоду ^46.

На підставі вищевикладеного можна зробити наступні основні висновки про реалізацію допомогою нотаріату конституційного права громадян на кваліфіковану юридичну допомогу.

1. Інститут нотаріату, забезпечуючи захист прав, свобод і законних інтересів громадян і юридичних осіб, виконує функцію щодо реалізації конституційного права на отримання кваліфікованої юридичної допомоги.

Ця функція здійснюється нотаріатом допомогою нотаріальної діяльності, шляхом вчинення нотаріусами встановлених законодавством нотаріальних дій.

2. Надання кваліфікованої юридичної допомоги нотаріатом полягає у:

- Забезпеченні нотаріусами умов для виникнення, зміни або припинення суб'єктивних прав громадян та юридичних осіб;

- Сприяння безперешкодної та ефективної реалізації наявних прав і обов'язків суб'єктами правових відносин.

3. Надана інститутом нотаріату юридична допомога має певні ознаки, що дозволяють відмежувати її від інших видів юридичної допомоги, що надається державними та недержавними органами та інститутами:

а) публічний характер наданої нотаріатом кваліфікованої юридичної допомоги, який виявляється в наступному:

- Здійснення виключно у передбачених законом формах від імені держави;

- Надання в рамках суворої процесуальної регламентації вчинення нотаріальних дій;

- У процесі надання юридичної допомоги створюється нотаріальний акт - що має офіційний характер документ, в ряді випадків володіє виконавчої силою;

- Здійснюючи нотаріальну дію, нотаріус повинен дотримати не тільки волю звернувся до нього за вчиненням нотаріальної дії особи, але і вимоги законності, права і інтереси інших осіб;

б) за своїм характером надається нотаріатом допомога повинна бути юридичною, тобто прямо або побічно торкатися врегульовані законом права, свободи і обов'язки конкретного індивіда, пов'язані із здійсненням конкретної юридичної дії, крім того, конкретний зміст юридичної допомоги, що надається нотаріатом, має бути пов'язане з вчиненням конкретного нотаріальної дії;

в) безперечний характер правовідносин, на які поширюється юрисдикція нотаріату. Нотаріуси не вирішують спори про право матеріальному - це прерогатива судів;

г) кваліфікований характер, який розуміється в єдності двох аспектів: юридична допомога надається нотаріусами на професійній основі, надання допомоги відповідає певним вимогам до її «якості» (критеріями якого є відповідність закону; дотримання вимог професійної етики, моралі і моральності; досягнення повної відповідності результату надання допомоги законним інтересам особи, що звернулося).

4. Перспективним для забезпечення кваліфікованого характеру нотаріальної діяльності та стимулювання підвищення професіоналізму нотаріусів представляється введення інституту їх періодичної атестації, проведеної після наділення нотаріуса повноваженнями, з закріпленням негативного результату атестації в якості однієї з підстав позбавлення його повноважень.

Необхідною умовою ефективності інституту атестації стане розробка системи гарантій прав нотаріуса в процесі перевірки його професійних якостей і знань: чітко розроблений за участю органів нотаріального самоврядування та законодавчо закріплений порядок проведення атестації; обов'язкове представництво в складі атестаційних комісій членів нотаріального співтовариства; заборону проведення атестації з порушенням встановленої законом періодичності; можливість судового оскарження результатів атестації.

5. Надана нотаріатом кваліфікована юридична допомога має такі особливості, зумовлені особливостями конституційного права на отримання кваліфікованої юридичної допомоги та правовою природою інституту нотаріату:

- Некомерційний характер нотаріальної діяльності з надання кваліфікованої юридичної допомоги;

- Надання юридичної допомоги нотаріусом не на договірній основі;

- Особливо довірчий характер відносин, що виникають у процесі надання кваліфікованої юридичної допомоги між нотаріусом та звернулися за вчиненням нотаріальної дії особою.

6. Нотаріальна діяльність з надання кваліфікованої юридичної допомоги відрізняється від діяльності інших органів та інститутів, має принципово інший характер, здійснюється виключно в при сущих їй формах й у специфічній сфері.

7. Аналіз нотаріального законодавства і практики нотаріальної діяльності дозволяє виділити наступні форми надання нотаріатом кваліфікованої юридичної допомоги:

- Вчинення передбачених законом нотаріальних дій в інтересах фізичних і юридичних осіб, які звернулися до нього;

- Складання проектів угод, заяв та інших документів, що мають правовий характер;

- Роз'яснення звернулися фізичним і юридичним особам їх прав та обов'язків, попередження про наслідки вчинюваних нотаріальних дій, з тим щоб юридична необізнаність не могла бути використана їм на шкоду.

3.3 Роль нотаріату в попередженні та вирішенні правових конфліктів

Значення інституту нотаріату в попередженні та вирішенні правових спорів зумовлюється його розумінням як органу превентивного правосуддя, на сьогоднішній день визнаним таким переважною більшістю дослідників ^47.

Головним для розгляду функції нотаріату (значення інституту нотаріату в попередженні та вирішенні правових спорів) є відмежування його від органів судової системи, розуміння їх концептуальних відмінностей. Так, стаття 46 Конституції РФ закріплює один з найважливіших принципів правової держави: кожному гарантується суде6ная захист його прав і свобод. Рішення і дії (або бездіяльність) органів державної влади, органів місцевого самоврядування, о6щественних об'єднань і посадових осіб можуть бути 06жалованив суд. Конституційне право на судовий захист є найважливішою складовою системи прав і свобод людини і громадянина, а розвинена система гарантій реалізації цього права - невід'ємна риса правової держави.

У системі органів, що забезпечують громадянам та юридичним особам доступ до правосуддя та ефективний захист своїх законних прав та інтересів при здійсненні судового розгляду та вирішення справ, все зростаюче значення має нотаріат ^48.

Сучасна правова наука, зокрема, розвивається нотаріальне право, визнає незалежність інституту нотаріату від органів судової системи, підкреслює відмінності нотаріальної діяльності від діяльності судів.

У юридичному механізмі, що забезпечує в державі законність і правопорядок, нотаріат грає важливу роль. Нотаріат, будучи несудовий формою захисту цивільних прав і охоронюваних законом інтересів, є, відповідно до Резолюції Європейського парламенту «O нотаріат в Європейському Співтоваристві», органом превентивного правосуддя ^49. Функція нотаріату полягає насамперед у тому, що нотаріус, будучи посадовою особою, наділений повноваженнями посвідчувати юридичні акти, неупереджено інформувати сторони про істоту і правові наслідки таких актів, тобто здійснювати реальну діяльність щодо запобігання суперечок.

Усе більше визнання серед вітчизняних дослідників отримує думку, що підхід до визначення суті нотаріату як інституту превентивного правосуддя на сьогоднішній день є коректним, обгрунтованим і правомірним ^50. Саме в цій якості нотаріат сприяє реалізації конституційного права громадян на судовий захист.

Правосуддя в РФ здійснюється виключно судами. Запобіжний ж правосуддя, здійснюване інститутом нотаріату, представляє собою принципово відмінну від нього діяльність. Слід погодитися з точкою зору, відповідно до якої попереджувальне правосуддя розглядається як діяльність, що попереджає звернення до суду з питань, які можна вирішити без судового розгляду шляхом оформлення правового документа від імені РФ, надаючи йому в ряді випадку юридичну силу, рівну за юридичної значимості судового документу ^51.

Сьогодні можна виділити два напрямки діяльності нотаріату щодо попередження правових конфліктів та сприяння їх вирішенню:

1) діяльність нотаріату як інституту превентивного, запобіжного правосуддя, тобто по безпосередньому забезпечення захисту прав і свобод людини і громадянина, що дає можливість уникнути звернення до суду за захистом тих же прав;

2) діяльність із захисту прав громадян і юридичних осіб уже на стадії судового розгляду і вирішення спору, коли звернення до правосуддя уникнути не вдалося. У даному випадку діяльність інституту нотаріату спрямована на сприяння повному і всебічному дослідженню обставин справи, оптимізуючи процес доказування, полегшуючи і спрощуючи діяльність правосуддя.

У ролі інституту, що попереджає звернення громадян до суду, нотаріат виступає в тих випадках, коли для виникнення або реалізації безспірного суб'єктивного права людини і громадянина необхідно публічне волевиявлення компетентного органу, офіційне визнання, підтвердження ним цього права.

Слід підкреслити, що виконання нотаріатом функції органу попереджувального правосуддя жодним чином не підміняє собою діяльність суду щодо здійснення правосуддя, суд і нотаріат, хоча і мають багато спільного в окремих аспектах своєї діяльності, все ж таки значно відрізняються один від одного.

За характером діяльності і суд, і нотаріат є публічно-правовими органами. Суди здійснюють правосуддя іменем РФ. Нотаріуси також здійснюють нотаріальні дії від імені РФ (ст. 1 Основ про нотаріат).

Таким чином, слід констатувати, що нотаріат істотно відрізняється від органів судової системи, займаючи власну нішу в загальному обсязі діяльності правоохоронної системи Росії.

Принциповим є і чітке розходження в характері справ, які підлягають вирішенню нотаріатом і судами: під юрисдикцію судів підпадають справи, основою яких є суперечка суб'єктів про матеріальне право, безперечні ж справи відносяться до компетенції нотаріату.

Абсолютно обгрунтованим є думка, що безперечний характер належать до відання нотаріату справ слід розуміти виключно формально з юридичної точки зору. Відсутність спору повинно мати місце між суб'єктами того правовідносини, на регулювання або охорону якого спрямований потенціал нотаріальної дії.

Необхідно мати на увазі, що спірний характер справи може випливати не тільки з розбіжностей суб'єктів правовідносин з приводу взаємних прав і обов'язків, але і з об'єктивного стану матеріального правовідносини.

В якості органу превентивного, запобіжного правосуддя інститут нотаріату виконує такі основні функції щодо забезпечення та захисту прав громадян і юридичних осіб.

По-перше, нотаріат як орган попереджувального правосуддя забезпечує можливість примусового виконання зобов'язань без звернення до суду.

Найбільш поширені в нотаріальній практиці випадки вчинення нотаріусами виконавчих написів для стягнення грошових сум або витребування майна боржника на документах, що засвідчують заборгованість (ст. 89 Основ про нотаріат), стягнення аліментів на підставі нотаріально посвідченого угоди про їх сплату (ст. 100 СК України, ст . 7 Федерального закону «Про виконавче провадження»), звернення стягнення на заставлене нерухоме майно на підставі нотаріально посвідченого угоди ^52. (Ст. 349 ГК РФ).

Виконавчий напис нотаріуса є одним з найпоширеніших способів примусового виконання зобов'язань без звернення до суду і відноситься дослідниками до так званих несудовий формам захисту інтересів кредиторів ^53.

Виконавчий напис нотаріуса є розпорядження нотаріуса про примусове стягнення з боржника грошових сум або будь-якого майна ^54. Видача такого розпорядження передбачена статтею 89 Основ про нотаріат. Відсутність виконавчого напису в числі документів, виконуваних судовими приставами-виконавцями, дало підставу для твердження, що виконавчий напис нотаріуса не є виконавчим документом, хоча сама її назва говорить про зворотне.

Очевидно, що за виконавчим написом звертається кредитор саме тому, що боржник добровільно не виконує зобов'язання, і мета його звернення і полягає в тому, щоб без суду, на підставі незаперечних документів отримати виконавчий напис для примусового виконання ^55.

Практика вчинення виконавчих написів нотаріусом ні в якій мірі не суперечить Конституції РФ, в тому числі частини 3 ст. 35, згідно з якою ніхто не може бути позбавлений свого майна інакше як за рішенням суду.

Стягнення на підставі виконавчих написів нотаріусів безперечною заборгованості повністю відповідає чинному законодавству і не порушує права і законні інтереси громадян і юридичних осіб.

Справа в тому, що при стягненні заборгованості в безспірному порядку боржник не позбавляється права на захист своїх прав та інтересів. Стягнення за виконавчим написом відбувається в рамках виконавчого виробництва, де боржникові надано право захисту, в тому числі в судовому порядку. Крім того, безперечність заборгованості, стягуваної на підставі виконавчого напису нотаріуса, повністю відповідає характеру нотаріату як органу безперечною юрисдикції.

Зокрема, з визначення Конституційного Суду РФ від 5 лютого 1998 р. № 21-0 за скаргою громадянина Д.А. Носков а на порушення його конституційних прав пунктом 5 статті 338 ЦПК РРФСР (Вісник КС РФ, 1998, № З) випливає, що у відповідності зі статтею 91 Основ про нотаріат критерієм правомірного вчинення виконавчого напису є безперечність заборгованості і визнання (підтвердження) боржником свого обов'язку виконати вимогу, відсутність спору між кредитором і боржником про розміри та строки підлягає виконанню вимоги. Тлумачення всіх зазначених питань входить до компетенції нотаріусів і судів.

Отже, при дотриманні цих умов вчинення нотаріусом виконавчого напису є правомірним.

Нотаріальні дії, що підтверджують справжність угод про негайне виконання, еквівалентні прискореним форм судочинства і в країнах із англосаксонською правовою системою. Вони мають те загальне властивість, що залежать від згоди сторін і дозволяють обійтися без тривалих і дорогих судових процедур ^56.

По-друге, опосередковуючи діяльність учасників цивільного обороту, нотаріат вносить свою лепту у формування та чітке закріплення взаємних прав і свобод суб'єктів цивільних правовідносин.

Засвідчуючи угоди вже на стадії узгодження умов договорів, у процес е їх укладення та при підготовці до вчинення інших нотаріальних дій, нотаріус відіграє важливу роль у попередженні можливих суперечок між учасниками цивільного обороту, вже тим самим профілактично знижуючи кількість цивільно-правових спорів.

У світлі захисту прав громадян діяльність нотаріату має велике значення для підвищення юридичної грамотності населення, оскільки в процесі цієї діяльності роз'яснюється зміст всіх положень угоди та наслідків їх застосування, наміри вчинення нотаріальних дій сторін приводяться у відповідність з чинним законодавством ^57.

Здійснюючи сприяння розв'язанню правових конфліктів, нотаріуси забезпечують докази, необхідні в разі виникнення справи в судах або адміністративних органах. Ця діяльність здійснюється до моменту виникнення справи в суді, в умовах, коли наявність спору про право матеріальному ще тільки передбачається.

Стаття 102 Основ про нотаріат закріплює, що на прохання зацікавлених осіб нотаріус забезпечує докази, нео6ходімие у разі виникнення справи в суді або адміністративному органі, якщо є підстави вважати, що подання доказів згодом стане неможливим або складним.

Нотаріус не забезпечує доказів у справі, яка на час звернення зацікавлених осіб до нотаріуса знаходиться в провадженні суду або адміністративного органу.

У порядку забезпечення доказів нотаріус допитує свідків, проводить огляд письмових і речових доказів, призначає експертизу.

При виконанні процесуальних дій щодо забезпечення доказів нотаріус керується відповідними нормами чинного законодавства РФ.

Забезпечуючи докази, нотаріус сповіщає сторони та зацікавлених осіб про час і місце забезпечення доказів, проте їх неявка не є перешкодою для виконання дій щодо забезпечення доказів. Забезпечення доказів без повідомлення однієї із сторін і заінтересованих осіб провадиться лише у випадках, не терплять зволікання, або коли не можна визначити, хто згодом буде брати участь у справі.

В даний час з ускладненням цивільного обороту спостерігається зростання порушень прав у таких сферах, як, наприклад, інтелектуальна власність, причому дозвіл цих справ судами ускладнюється легкістю знищення доказів. Так, пред'явлення позову з направленням повідомлення відповідачеві дозволить йому вжити заходів щодо знищення не тільки, наприклад, змісту сайту, але і до вивозу контрафактної продукції (якщо така пропонувалася до продажу через Інтернет). Дослідження сервера (комп'ютера, на якому зберігається сайт) в подальшому дозволить встановити його зміст лише на момент забезпечення доказів. І тут виключно важлива роль нотаріуса з його правовим статусом та повноваженнями.

По конкретній справі в рішенні арбітражного суду м. Санкт-Петербурга і Ленінградської області від 6 квітня 2000 р. у справі № A56-8603/99 суд прийшов до наступного висновку: «Доводи, що подані документи не можуть бути оцінені як зараховують і допустимі докази , безпідставні, оскільки протокол, складений нотаріусом, відповідає вимогам, що пред'являються до письмових доказів, тобто містить відомості про обставини, що мають значення для справи, а саме про інформацію, що міститься на web-сторінці. Відсутність у протоколі вираженого порядку дій нотаріуса при роботі в мережі не може служити підставою для оцінки міститься в ньому як недостовірною.

Дане рішення підтверджує позицію, що докази, забезпечені нотаріусом, повинні визнаватися як допустимих.

Незважаючи на те, що частина 1 ст. 103 Основ про нотаріат не вказує аудіо-, відеозапису та інші документи і матеріали в Інтернеті в числі доказів, які можуть бути забезпечені нотаріусом, звернення до системного аналізу норм частини 1 ст. 102 і частиною 2 ст. 103 Основ та історичному тлумачення норм частини 1 ст. 103 Основ, глави V I АПК РФ 1992 р. і глави 6 ЦПК РРФСР 1964 р., глави 7 АПК РФ і глави 6 ЦПК РФ дозволяє дослідникам зробити висновок, що нотаріуси уповноважені забезпечувати в тому числі і аудіо-, відеозапису та інші документи і матеріали ^58.

Ефективність функціонування інституту нотаріату як органу превентивного правосуддя зумовлена ​​також тим, що нотаріат, що діє як сукупності осіб вільної професії на принципах самофінансування і майнової відповідальності, є ефективно працюючою системою юридичного супроводу цивільних правовідносин абсолютно без витрат для бюджету. Частнопрактикующий нотаріат зумовив звільнення бюджету від витрат на утримання своїх нотаріальних контор, і держава отримала додаткові кошти для фінансування інших цілей, в тому числі і для створення додаткових структур, що здійснюють захист прав і законних інтересів граждан4.

У процесі судового розгляду та вирішення спорів у тих випадках, коли справа відноситься до компетенції судових органів і надійшло на їх розгляд, інститут нотаріату також сприяє швидкому і найбільш повному розгляду і вирішення справ.

Зокрема, інститут нотаріату здатний значно спростити і прискорити процес вирішення справ судами, сприятиме більш повному дослідженню обставин справ, забезпечуючи тим самим конституційне право людини і громадянина на судовий захист.

Протест векселя як нотаріальну дію являє собою досить складний фактичний склад, який, у свою чергу, після його вчинення підтверджує значущі юридичні факти в сфері вексельних відносин, наприклад відмова від акцепту векселя, відмова від платежу за векселем і ін ^59. Оскільки відповідно до Основ законодавства РФ про нотаріат протест векселя являє собою нотаріальну дію, віднесене до компетенції нотаріусів, то відповідно воно є юридичним фактом як цивільного, так і публічного права, оскільки нотаріус виступає від імені РФ і наділений повноваженням здійснювати нотаріальні дії від імені держави (ст. 37, 38 Основ про нотаріат).

У процесі позовного провадження нотаріат як орган превентивного право судія сприяє повному встановленню обставин справи, так як юридична сила виданих нотаріусом документів практично абсолютна.

Переважна більшість нотаріально оформлених документів можна оскаржувати тільки шляхом пред'явлення відповідного позову, наприклад, про визнання недійсним заповіту, свідоцтва, договору і т.д. У цьому випадку діє презумпція дійсності договору, яку повинен спростувати заявник.

З метою про перевірки обставин скоєння та посвідчення угод і договорів нотаріус може бути викликаний судом як свідок, що доповнюється дослідженням самого документа за наявності підстав вважати, що документ підписувався під впливом обману або помилки.

Дослідники пропонують надати нотаріусам право встановлення факту наявності родинних відносин. Це питання часто виникає при оформленні спадкових прав і нерідко супроводжується ситуацією, коли спадкоємці не можуть уявити документа, що підтверджує наявність родинних відносин (такі просто відсутні, наприклад, церковна книга згоріла під час війни). Зараз в подібному випадку нотаріус зобов'язаний направити сторони до суду, який робить ті ж запити, що вже прямували нотаріусом, і в кінцевому рахунку викликає свідків, які можуть підтвердити наявність відносин споріднення, хоча немає перешкод проти того, щоб нотаріуси самі здійснювали цю процедуру, тим більше що вони відповідно до законодавства має право засвідчувати показання свідків ^60.

Вищеназвані функції інституту нотаріату ставилися до його діяльності в сфері розгляду і вирішення судами цивільних справ. Проте в даний час відбувається інтеграція різних галузей законодавства, що обумовлено відбуваються в країні реформами, розвитком та становленням правової держави. Відповідно до цього змінюється уявлення про деякі правові інститути, а також розуміння їх ролі і значення в правовій сфері.

Як досить перспективний дослідниками розглядається участь нотаріуса в процедурі виконання запобіжного заходу у вигляді застави шляхом прийняття в депозит грошових сум у разі ухилення від одержання грошей в якості застави відповідного органу, щоб виключити можливість зловживань.

Нотаріус міг би значно сприятиме збору доказів.

Представляється, що вдосконалення діяльності нотаріату в якості інституту попереджувального правосуддя позитивним чином позначиться на якості забезпечення і захисту прав громадян, а також сприятиме ефективній роботі системи правоохоронних органів у цілому і насамперед судів.

Важливо, що фінансове забезпечення судової діяльності відбувається повністю за рахунок держави. Нотаріальна діяльність фінансується державою тільки в частині діяльності державних нотаріусів, нотаріуси, які займаються приватною практикою, працюють на принципі самофінансування і повної відсутності дотацій з боку держави.

На думку цілого ряду юристів, нотаріуси можуть звільнити суди від значного обсягу справ ^61. При сьогоднішній завантаженості судів розширення нотаріальної компетенції могло б сприяти більш ефективній роботі судової сістеми3.

Враховуючи вищевикладене, можна зробити наступні висновки.

1. Інститут нотаріату є орган попереджувального (превентивного) правосуддя, що попереджає звернення громадян до суду у випадках, коли для виникнення або реалізації безспірного суб'єктивного права необхідно публічне волевиявлення компетентного органу, офіційне визнання. підтвердження ним цього права.

2. На сьогоднішній день можна виділити два напрямки діяльності нотаріату щодо попередження правових конфліктів та сприяння їх вирішенню:

- Діяльність інституту нотаріату як інституту превентивного, запобіжного правосуддя, тобто по безпосередньому забезпечення захисту прав і свобод людини і громадянина, що дає можливість суб'єктам права уникнути звернення до суду за захистом тих же прав;

- Діяльність із захисту прав громадян і юридичних осіб уже на стадії судового розгляду і вирішення спору, коли звернення до правосуддя уникнути не вдалося. У даному випадку діяльність інституту нотаріату спрямована на сприяння повного і всебічного дослідження обставин справи, оптимізуючи процес доказування, полегшуючи і спрощуючи діяльність правосуддя.

3. Слід підкреслити, що виконання нотаріатом функції органу попереджувального правосуддя жодним чином не підміняє собою діяльність суду по здійсненню правосуддя.

4. В якості органу превентивного, запобіжного правосуддя інститут нотаріату виконує такі основні функції щодо забезпечення та захисту прав громадян та юридичних осіб:

- Забезпечує можливість примусового виконання зобов'язань без звернення до суду;

- Сприяє формуванню та чіткому закріпленню взаємних прав і обов'язків суб'єктів цивільних правовідносин, вносячи в них визначеність, юридичну несуперечність "також надаючи офіційний характер.

5. Здійснюючи сприяння розв'язанню правових конфліктів, нотаріуси:

- Забезпечують докази, необхідні в разі виникнення справи в судах або адміністративних органах;

- Створюють передумови для видачі судом судового наказу;

- Забезпечують формування несуперечливої ​​і повної доказової бази для вирішення справи (в силу офіційного характеру нотаріальних актів і шляхом участі у справі як свідків).

6. З метою вдосконалення ролі нотаріуса у попередженні правових конфліктів необхідно:

а) законодавчо закріпити необхідність ведення нотаріусом протоколів за процедурою здійснення окремих видів нотаріальних дій;

б) надати нотаріусу повноваження за посвідченням односторонніх заяв чи двосторонніх угод сторін цивільно-правового спору, що знаходиться на розгляді суду, за окремими процесуальних питань;

в) поширити діяльність нотаріату як органу превентивного правосуддя не тільки на цивільну, але і на інші сфери судочинства, зокрема на кримінальне судочинство.

Глава 4. Розвиток законодавчого регулювання нотаріальної діяльності

4.1 Нотаріальна діяльність і правосуддя

У сучасних умовах дослідження особливої ​​ролі нотаріату в механізмі реалізації права призводить деяких дослідників до висновку про його особливе квазісудової статус як органу юстиції ⁶² і, відповідно, про юстіціарной природі процедур вчинення нотаріальних действій40. Дійсно, на перший погляд діяльність нотаріуса легко вписується у процесуальну модель правосуддя, до судової процесуальну форму і дозволяє говорити про нотаріальне процесі як альтернатив судовому цивільного процесу.

Справедливі вказівки на подібні риси, яких чимало у нотаріату та правосуддя. До таких належать як організаційні, так і функціональні принципи (публічність, законність, незалежність під час вирішення справи).

Можна розкрити три області, які зближують нотаріат з судами. Перша - публічно-правова сфера діяльності. І нотаріат, і суди здійснюють свої повноваження від імені держави - ​​РФ. Друга - спільність принципів організації і діяльності нотаріату та судів: законність, незалежність, неупередженість виробництва. Третя - загальнодержавний статус нотаріату і суду. Для суду характерний виключно федеральний рівень правового регулювання, а для нотаріату - переважно федеральний, що забезпечує збереження єдиного правового простору на території РФ.

Насправді тут тільки поверхневе подібність. Нотаріус же керується заходами законності та достовірності факту, про які він судить тільки по представленим йому документів і дій зацікавлених осіб ^63. При цьому істотна позиція самих сторін, цілком поділяють позицію нотаріуса у своїй справі і тільки цим виправдовують його втручання в їхні приватні справи. Будь-які ознаки незгоду сторін з обставинами, що мають істотне значення для дозволяється нотаріусом справи, є непереборне перешкоду при виконанні їх прохання по вчиненню шуканого нотаріальної дії. Тому нотаріальне виробництво тільки зовні може нагадувати правосуддя, тобто тільки як процедура правозастосування, і не більше того. Разом з тим цілком припустимо вести мову про існування нотаріального процесу як особливої ​​процесуальної форми застосування права, врегулювання юридичних конфліктів та попередження правопорушень. Більш того, немає жодних методологічних перешкод до того, щоб класифікувати цю процесуальну форму в якості різновиду цивільного процесу, форми несудового розгляду і вирішення цивільних справ.

Отже, це означає, що нотаріат близький за своїми властивостями до судів, але ще не перетворює його на орган правосуддя і тим більше не включає його в судову систему.

«На відміну від суду, який розглядає в цивільному процесі суперечки про право, нотаріат виконує функції, спрямовані на юридичне закріплення цивільних прав і попередження їх можливого порушення в майбутньому. Таким чином, діяльність нотаріату має попереджувальний характер ». Ці слова залишається тільки трохи уточнити: оскільки «юридичне закріплення цивільних прав і попередження їх можливого порушення в майбутньому» не вичерпують усього обсягу нотаріальних дій, то, мабуть, саме в них покладається істота нотаріальної діяльності, яка доповнює судову діяльність у сфері правової охорони, але ніяк з нею не конкуруючу в правосудді: «нотаріат і суд здійснюють єдину функцію попереднього і наступного контролю за законністю в цивільному обороті. Тому їх діяльність тісно стикається: суд розглядає скарги на нотаріальні дії або відмову в їх вчиненні, нотаріальні акти можуть оскаржуватися в порядку позовного провадження в суді загальної юрисдикції або в арбітражному суді, при вчиненні деяких дій нотаріальний орган, як і суд, керується нормами ГПК » ^64.

У діяльності нотаріату можна побачити, В.М. Жуйкова орган превентивного правосуддя: «Який зміст ми вкладаємо в розуміння нотаріату як інституту превентивного, запобіжного правосуддя? Перш за все, це ті випадки, коли нотаріус безпосередньо забезпечує захист прав громадянина, що попереджає необхідність звертатися до судів, захистом цих прав. В інших випадках, коли все ж таки не вдається запобігти звернення до правосуддя, нотаріальні дії максимально полегшують і спрощують діяльність правосуддя. Якщо наш вільний російський нотаріат латинського типу в змозі виконати ці завдання, то він може розглядатися в якості інституту nревентінного, попереджувального правосуддя ». Це справедливі, але не цілком достатні, оскільки така характеристика властива не тільки нотаріату, а й іншим несудовий формами здійснення і захисту цивільних прав (третейський суд, інші примирливі процедури). Крім того, функція загальної та приватної превенції, властива і судам, не утворює разом з тим істоти правосуддя як особливої ​​форми застосування права, що реалізується судовою владою. Правосуддя в РФ здійснюється з допомогою конституційного, цивільного, адміністративного та кримінального судочинства ^65. Змістом правосуддя у цивільних справах (цивільного судочинства) є розгляд і вирішення спорів та інших справ, пов'язаних із захистом прав та інтересів громадян і юридичних осіб. Правосуддя в цивільних справах здійснюється тільки судами, заснованими відповідно до Конституції РФ і Федеральним конституційним законом «Про судову систему РФ». За таких обставин застосування виразу «превентивне правосуддя» до нотаріальної діяльності можна розцінювати лише як «жест ввічливості до аудиторії» І одночасно заклик орієнтуватися у своїй роботі на найвищі юридичні стандарти (автор виступав з промовою перед нотаріусами). Наявність єдиної мети не виключає якісно різних форм їх досягнення.

За твердженням професора В.В. Яркова, нотаріальну діяльність від судової відрізняє, по-перше, винятковість право суддя, що може здійснюватися лише судом, по-друге, різна ступінь обов'язковості судових і нотаріальних актів, по-третє, різні джерела фінансування ^66. Між тим неможливо не помітити, що існує область, де інтереси правосуддя і нотаріальної діяльності сходяться, і область ця визначається загальною функцією право вої охорони, що реалізується в формі превентивного застосування права. Тут і суди, і нотаріальні органи керуються одними правилами, і це робить їх, безсумнівно, спорідненими один одному настільки, що допускає можливість використання одних і тих же процедурних норм при розгляді справ певного роду. У Росії така можливість не реалізована: суди керуються у своїй діяльності нормами цивільного процесуального законодавства (особливе виробництво), а нотаріальні органи нормами законодавства про нотаріат, хоча і змушені озиратися на норми ЦПК, що визначають порядок оскарження нотаріальних дій, і на норми виконавчого законодавства, які регулюють порядок примусового виконання деяких нотаріальних актів. На відміну від цього в Німеччині, наприклад, і суди, і нотаріуси причетні до розгляду і вирішення справ охоронного виробництва (буквально іменованих «справами добровільної підсудності»). Там ще в 1898 році був прийнятий Закон про справи добровільної підсудності (останні зміни були внесені в березні 2005 р.), процедурні норми якого однаково застосовуються і судами, і нотаріусами при вирішенні справ цієї категорії.

Не до правосуддя, а до управлінської діяльності в рамках добровільної підсудності відноситься розгляд справ про схвалення угод і призначення або звільнення представників, керуючих і ліквідаторів, звільнення, проте, являє собою акт правосуддя, якщо вона виробляється за вказаною заявником підстави, визнаному що мають істотне значення для звільнення. Але основним різновидом управлінської діяльності у сфері добровільної підсудності є, звичайно, ведення публічних книг та реєстрів.

За визнанням німецьких юристів, ця класифікація справ добровільної підсудності з точки зору практики великого значення не має, тому що законодавець чітко визначає коло справ добровільної підсудності і встановлює відповідні процедурні правила вирішення кожного з них.

Сказане вище переконливо свідчить, що німецька юридична доктрина не відносить нотаріальну діяльність ні до правосуддя взагалі.

4.3 Нотаріальна діяльність і діяльність підприємницька

Для повноти характеристики ще один аспект нотаріальної діяльності заслуговує розгляду, це співвідношення її з діяльністю підприємницькою. Але цим самим не ставитися під сумнів відому позицію Конституційного Суду РФ, що обмежила дію норми п. 2 ст. 11 НК РФ у частині віднесення приватних нотаріусів до категорії індивідуальних підприємців межами даного нормативного акту ^67. Тим більше, що і Основи (ст. 1) завжди вказували на те, що нотаріальна діяльність не є підприємництвом і не переслідує мети одержання прибутку. Правда, редакція цієї норми віддає найсильнішим протиріччям, оскільки прибуток, як відомо, є результат економічної діяльності, переважно, але не виключно підприємницькою. Та й на меті отримання прибутку може переслідувати будь-яка особа, не обов'язково займається підприємницькою діяльністю. Не допоможе нам у цьому відношенні іст. 2 ГК РФ, оскільки єдиний надійно контрольований і формалізованих ознака підприємницької діяльності в ній - це державна реєстрація її суб'єкта як індивідуального підприємця або юридичної особи, що займається підприємницькою діяльністю. Проблема точної кваліфікації та законодавчої дефініції підприємницької діяльності настільки складна і об'ємна, що я охоче надаю її рішення тим, кого вона займає професійно - фахівцям у галузі цивільного і підприємницького права.

Тут необхідно звернути увагу на те, що декларації про непідприємницької характері нотаріальної діяльності ще не перешкоджають самі по собі перетворенню її в підприємницьку. І справа не тільки в порушення нотаріусами своїх обов'язків щодо справляння тарифу та плати за послуги, приховуванні податків та веденні чорних реєстрів. Не менш важливе, виявляється, визначити межі, в яких нотаріальна діяльність зберігає свій непідприємницьких характер. У Євросоюзі, наприклад, діє норма, відповідно до якої в тій частині, в якій нотаріуси зайняті виконанням своїх публічних обов'язків, що підпадають під дію ст. 45 Договору про Європейське Співтовариство, європейське конкурентне право на них не поширюється. Але якщо нотаріуси починають займатися іншими видами діяльності, то вони в залежності від конкретних обставин можуть розглядатися в якості підприємців, що підпадають під дію норм європейського конкурентного права.

Сьогодні для Росії ця норма не є актуальною, оскільки наше законодавство прямо забороняє російському нотаріусу займатися будь-якими видами діяльності, за винятком нотаріальною, наукової і викладацької. Але можливо, що ці обмеження, по-перше, не вічні, а, по-друге, як показує світова, а в тому числі і європейська практика, надмірні. Звідси випливає, що при вдосконаленні законодавчого регулювання нотаріальної діяльності в Росії ця обставина необхідно враховувати.

Висновок

Підводячи підсумки курсової роботи, слід ще раз зупинити увагу на те, що роль нотаріату історично об'єктивно зумовила поступове розширення його функцій - від ведення архівів і фіксації фактів до повноцінного процесуального засвідчення документів, забезпечення контролю за відповідністю закону угод, дозволу безспірних справ.

Інститут нотаріату, спочатку володіючи характером щодо незалежної, автономної від держави професійної корпорації, що має органи нотаріального самоврядування, зародився і розвивався в тісній взаємодії з публічною владою, державою, судовою владою. Нотаріуси призначалися на посаду державою, перебували на державній службі.

Держава здійснювала контроль за здійсненням нотаріальної діяльності та надавало нотаріальних документів офіційний характер.

Роль нотаріату історично об'єктивно зумовила поступове розширення його функцій - від ведення архівів і фіксації фактів до повноцінного процесуального засвідчення документів, забезпечення контролю за відповідністю закону угод, дозволу безспірних справ.

Нотаріат можна визначити як інститут громадянського суспільства, що представляє собою самоврядне професійне співтовариство нотаріусів, наділений в особі нотаріусів владними повноваженнями і здійснює від імені РФ публічну діяльність по реалізації функції держави щодо захисту прав і законних інтересів громадян, юридичних осіб і суспільства в цілому шляхом вчинення нотаріальних дій на принципах професіоналізму, неупередженості та незалежності.

Інститут нотаріату, забезпечуючи захист прав, свобод і законних інтересів громадян і юридичних осіб, виконує функцію щодо реалізації конституційного права на отримання кваліфікованої юридичної допомоги. Ця функція здійснюється нотаріатом допомогою нотаріальної діяльності, у тому числі при вчиненні нотаріусами встановлених законодавством нотаріальних дій.

Надання нотаріатом кваліфікованої юридичної допомоги полягає у забезпеченні нотаріусами умов для виникнення, зміни або припинення суб'єктивних прав громадян та юридичних осіб; сприяння безперешкодної та ефективної реалізації наявних прав і обов'язків суб'єктами правових відносин.

Нотаріат виконує визначені законом повноваження щодо здійснення державної функції із захисту прав і законних інтересів громадян і юридичних осіб. Ці повноваження делеговані йому державою і для їх реалізації нотаріат в особі нотаріусів наділяється певними владними повноваженнями, в силу чого його діяльність набуває публічного характеру і реалізується від імені РФ.

Нотаріат представляє собою унікальний інститут з двоїстою правовою природою, що поєднує у своїй організації та діяльності принцип публічності з вираженням і захистом приватних інтересів конкретних індивідів, у результаті чого діяльність нотаріату має і яскраво виражене приватноправове зміст.

Визначальна тенденція у розвитку нотаріату в РФ повинна виражатися в поступовому русі до єдиного нотаріату, що діє в формі вільної професії («латинської нотаріату»). Збереження державного нотаріату суперечить правовій природі нотаріату як інституту громадянського суспільства, що не входить в систему державних органів, негативно відбивається на принципах незалежності та неупередженості нотаріусів та економічно недоцільно.

Він організаційно не входить в систему органів державної влади, що дозволяє визначити його місце в сукупності правових явищ Росії як повноцінного інституту громадянського суспільства, незалежного від держави і діє на принципах самоврядування.

Нотаріат може значно розвантажити судову систему, яка в РФ вже сильно завантажена. Наприклад, сторони - кредитор і боржник - можуть прийти до угоди про свої зобов'язання один перед одним, а також про те, що їх примусова реалізація допускається без звернення до суду; достовірність і законність угоди засвідчується незалежним і компетентним особою, яка діє за дорученням держави, - нотаріусом. Наявність такої угоди дає всі підстави припускати відсутність спору про право, що робить зайвої судову процедуру.

Інститут нотаріату виконує публічну функцію в інтересах не тільки приватних осіб, але й суспільства і держави. Держава, будучи зацікавлена ​​в дотриманні законності та забезпеченні рівного захисту прав усіх громадян, цілком закономірно наділяє саме нотаріусів обов'язками щодо реалізації публічного інтересу.

Певні кроки у спрощенні процесуального виконання деяких зобов'язань у РФ вже зроблені. Так, без звернення до суду допускається: стягнення аліментів на підставі нотаріально посвідченого угоди про їх сплату (Сімейний кодекс РФ, ст.7 Федерального закону "Про виконавче провадження"); звернення стягнення на заставлене нерухоме майно на підставі нотаріально засвідченої угоди заставоутримувача із заставодавцем, укладеного після виникнення підстав для звернення стягнення на предмет застави (ст.349 ЦК).

Згідно зі статистикою до початку 90-х років в країні було 4500 державних нотаріусів, в 92-м - не більше 600. До 94 року в Санкт-Петербурзі було лише чотири державні нотаріуса, а до 95-го - в Москві їх залишилося менше тридцяти Проблеми становлення Російської нотаріату. / / Юрист. 1996 р., № 3, с.34 .. До 98-му році 95% російських нотаріусів були приватними. У 99-му році в Москві і Московській області вже не залишилося державних нотаріусів. З 1 січня 99-го по 31 травня 2000 р. кількість приватних нотаріусів збільшилося з 468 до 659 осіб Нотаріальний вестнік'.2000, № 7, с.14 ..

З введенням в дію Основ, нотаріат став відповідати системі латинського нотаріату, заснованого на романо-германської системи права. Ще в 1995 році РФ увійшла до Міжнародного союзу латинського нотаріату (далі - МСЛН). МСЛН - міжнародна неурядова організація, яка почала діяти з 1948 року в Буенос-Айресі з ініціативи аргентинського нотаріуса Жозу Хосе Адріан Негрі. Цілями цієї організації є взаємодія та координація діяльності національних нотаріальних організацій, поширення принципів та ідей латинського нотаріату, ініціатив щодо його вдосконалення та стабільності.

У цілі МСЛН також входить встановлення відносин з нотаріату на стадії їх становлення і з нотаріусами країн, де відсутня нотаріальна організація, для співпраці в плані освіти відповідних структур і організацій, з нотаріальними організаціями, юридичні системи яких, дозволяють їм належати до латинського нотаріату. Діяльність організації покликана допомогти розвитку нотаріату та сприяти наданню однаковості законодавства про нотаріат. У рамках МСЛН існують різні Комісії, які здійснюють вивчення діяльності різних національних нотаріальних систем.

Викладене дозволяє зробити висновок, що інститут нотаріату буде мати все зростаюче значення в регулюванні різних вищевказаних відносин.

Бібліографічний список

Нормативні акти:

1. Конституція Російської федерації. М.: Тандем, 2000. - 48 с.

2. Цивільний кодекс Російської Федерації (частина третя) (ред. від 29.11.2007). М.: Юрайт - Издат, 2002, 176 с.

3. Цивільний процесуальний кодекс РФ від 14.11.2002 N 138-ФЗ (прийнятий ГД ФС РФ 23.10.2002), (ред. від 04.12.2007). / / УПС «КонсультантПлюс: Вища школа»

4. Податковий кодекс РФ (частина друга) (від 05.08.2000 N 117-ФЗ (прийнятий ГД ФС РФ 19.07.2000) (ред. від 04.12.2007, із змінами. От05.01.2008). / / УПС «КонсультантПлюс: Вища школа» , випуск № 8.

5. Федеральний закон (затв. ЗС РФ 11.02.1993 N 4462-1) (ред. від 02.10.2007) «Основи законодавства про нотаріат». / / УПС «КонсультантПлюс: Вища школа», випуск № 8.

6. "Інструкція про порядок вчинення нотаріальних дій посадовими особами органів виконавчої влади (затв. Мін'юстом РФ 19.03.1996), (Зареєстровано в Мін'юсті РФ 19.03.1996 N 1055). / / УПС« КонсультантПлюс: Вища школа », випуск № 8.

7. Лист ФНС РФ від 18.05.2005 N 04-2-03/67 "Про витрати приватного нотаріуса". / / УПС «КонсультантПлюс: Вища школа», випуск № 8.

8. Наказ Мін'юсту РФ від 21.06.2000 N 179 (ред. від 01.08.2005) "Про затвердження порядку проходження стажування особами, які претендують на посаду" (разом з ПОРЯДКОМ, затв. Наказом Мін'юсту РФ від 21.06.2000 N 179, рішенням Правління Федеральної нотаріальної палати від 26.05.2000) (Зареєстровано в Мін'юсті РФ 27.06.2000 N 2281). / / УПС «КонсультантПлюс: Вища школа», випуск № 8.

9. Наказ Мін'юсту РФ від 15.03.2000 N 91 "Про затвердження методичних рекомендацій щодо вчинення окремих видів нотаріальних дій нотаріусами". / / УПС «КонсультантПлюс: Вища школа», випуск № 8.

10. Положення «Про порядок проведення конкурсу на заміщення вакантної посади нотаріуса» (затв. Наказом Мін'юсту РФ від 17.02.1997 N 19-01-19-97) (ред. від 01.08.2005) (Зареєстровано в Мін'юсті РФ 12.03.1997 N 1268) . / / УПС «КонсультантПлюс: Вища школа», випуск № 8.

11. Постанова Радміну РРФСР від 11.03.1976 N 171 (ред. від 30.12.2000) "Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться в безспірному порядку на підставі виконавчих написів органів, що вчиняють нотаріальні дії". / / УПС «КонсультантПлюс: Вища школа », випуск № 8.

12. Постанова Уряду РФ від 16.02.2005 № 82
    "Про затвердження Положення про порядок передачі інформації у федеральну службу з фінансового моніторингу адвокатами, нотаріусами та особами, які здійснюють підприємницьку діяльність у сфері надання юридичних або бухгалтерських послуг". / / УПС «КонсультантПлюс: Вища школа», випуск № 8.

13. Ухвала Конституційного Суду РФ від 19.05.1998 № 15-П
    "У справі про перевірку конституційності окремих положень статей 2, 12, 17, 24 і 34 Основ законодавства РФ про нотаріат". / / УПС «КонсультантПлюс: Вища школа», випуск № 8.

14. Рішення Верховного Суду РФ від 04.08.1998 N ГКПІ98-238 «Про визнання нечинним положення про порядок видачі ліцензійна Прево нотаріальної діяльності, затв. Мін'юстом РФ 22.11.1993 N 8-5/149-081293 »/ / УПС« Консультант Плюс: Вища Школа », випуск № 8. / / УПС «КонсультантПлюс: Вища школа», випуск № 8.

Навчальна та спеціальна література:

1. Цивільне процесуальне право Росії: Підручник; під ред. д.ю.н., проф. М.С. Шакарян - М.: Юрист, 2002. - 605 с.

2. Єлізар'єв, Г. Розподіл нотаріату на державний і приватний - протиприродно. / Г. Єлізар'єв / / Нотаріальний вестннк. - 1997. -234 С.

3. Соловйов, І. Десять років у системі латинського нотаріату. Що далі? / І. Соловйов - ЕЖ-ЮРИСТ. - 2004. - 245 с.

4. Форін, М.М. Захист учасників цивільного обороту: концептуальні питання та практичні рішення / М.М. Форін / / Відомості Верховної Ради. - 1998. - № 6.

5. Вайнштейн, Г. Виконавчий напис нотаріуса - документ для примусового виконання / Г. Вайнштейн - / / Відомості Верховної Ради. - 2002. - № 5.

6. Ляпидевский, Н. Історія нотаріату / М. Ляпидевский - М.: Юрайт, 1875. - 452 с.

7. Бєляєв, І.Д. Історія російського законодавства / І.Д. Бєляєв - М.: СПб., 1999. - 612 с.

8. Григор'єва, Л. Коли працюють нотаріуси, суди відпочивають / Л. Григор'єва - М.: Адвокат, - 2005. -643 С.

9. Коментар до Основ законодавства РФ про нотаріат; під ред. д.ю.н., проф. М. К. Треушнікова. - М.: Юриспруденція, 2002. - 415 с.

10. Коментар до Основ законодавства Російської Федерації про нотаріат; під ред. В.Н. Аргунова. - М.: Юриспруденція, 2004 - 137 с.

11. Рєпін В.С. Коментар до Основ законодавства Російської Федерації про нотаріат / В.С. Рєпін - М.: НОРМА - ИНФРА-М, 1999. - 246 с.

12. Рєпін, В.С. Настільна книга нотаріуса (теорія і практика) / В.С. Рєпін - М.: Юрид. лит., 1994. - 237 с.

13. Зайцева, Т.І. Настільна книга нотаріуса / Зайцева Т.І. и др. - М.: БЕК, 2000. - 231 с.

14. Черемних, Г.Г. Нотаріат як інститут превентивного правосуддя. / Г.Г. Черемних - М.: БЕК, 2007. - 434 с.

15. Мальцева, С.В. Скітовіч В.В. Нотаріат і суд: грані взаємин / С.В. Мальцева С.В., В.В. Скітовіч / / Журнал російського права, 2004 .- № 7.

16. Жуйков, В. Нотаріат як інститут превентивного правосуддя: спільні цілі, принципи і повноваження. В. Жуйков / / Відомості Верховної Ради, 1998. - № 6,7.

17. Лаурін, Д. Нотаріат як суспільний інститут - гарант прав громадян і державних інтересів Д. Лаурін / / Нотаріальний вестнік', 1999. - № 5 / 6. - С. 50-60.

18. Москаленко, І.В. Нотаріат: модель юрисдикції. Наукове видання. / І.В. Москаленко - М.: ФРПК, 2007. -534 С.

19. Черемних, І.Г. Нотаріат та нотаріальне право Росії. / І.Г. Черемних, - М.: Ексмо, 2008. - 246 с.

20. Швахтген А Нотаріат і демократія. / А Швахтген Нотаріальний вісник. - М.: Ексмо 1998. - № 7 -8. - С. 14

21. Гур'єва, Є.В. Нотаріат Росії: конспект лекцій. / О.В. Гур'єва. - М.: Юрайт-Издат, 2008. - 246 с.

22. Стешенко, Л.А., Шам6а, Т.М. Нотаріат в РФ. / Л.А Стешенко, Т.М. Шам6а - М.: Норма - ИНФРА-М, 2001. - 346 с.

23. Авдєєнко, Н.І., Кабанова, М.А. Нотаріат в СРСР. / Н.І. Авдєєнко, М.А. Кабанова - М.: Юрайт-Издат, 1984. - 276 с.

24. Ремановскій, Г.Б., Ремановская, О.В. Організація нотаріату в Росії. / Г.Б. Ремановскій, О. В. Ремановская - М.: Статут, 2001. - 256с.

25. Вайшнурс, А. Правопорушення в Інтернеті. / А. Вайшнурс - М.: ЕЖ-ЮРИСТ, 2004. - 217 с.

26. Черемних, Г.Г. Розвиток нотаріату як системи органів превентивного правосуддя Нотаріальний вестнік'. / Г.Г. Черемних - 1998. -. № 12. - 5 с.

27. Черемниx, І.Г. Російський нотаріат: минуле, сучасне, майбутнє / І.Г. Черемниx - М.: ДКТБ, 1999. - 345 с.