Федеральне агентство з освіти
ГОУ ВПО «Пермський державний університет»
Юридичний факультет
Реферат на тему:
«Ліцензування окремих видів діяльності»
Виконала:
студентка 2 курсу групи 5
Силко Н.О.
Перевірив:
Загоруйко І.Ю.
Перм, 2009
Введення
У Російській Федерації проголошена свобода підприємницької діяльності.
Разом з тим, здійснення підприємницької діяльності може вимагати від підприємця відповідності певним параметрам. Це особливо актуально, коли здійснювана діяльність пов'язана з ризиком для життя і здоров'я людей (наприклад, виробництво лікарських препаратів).
Тому підприємства, що здійснюють окремі види діяльності, підлягають додатковій перевірці з боку органів державної влади.
При цьому для ефективного розвитку сучасної економіки необхідно чітке встановлення меж дії інституту ліцензування без надмірного розширення або необгрунтованого скорочення ліцензованих видів діяльності. Це пов'язано, перш за все, з тим, що надлишок ліцензованих видів діяльності породжує так звані адміністративні бар'єри, які заважають розвитку держави з ринковою економікою. В даний час прийшло усвідомлення того, що державний вплив ефективніше тоді, коли встановлюються загальні правові рамки діяльності, в яких надається повна свобода підприємницької ініціативи. При цьому дуже важливі детальна правова регламентація вказаного явища на федеральному рівні і єдиний законодавчий підхід до формування переліку ліцензованих видів діяльності.
Правове регулювання ліцензування здійснюється Федеральним законом від 30.12.08 № 128-ФЗ «Про ліцензування окремих видів діяльності», іншими законами та підзаконними актами.
В даний час спостерігається тенденція до звуження кола ліцензованих видів діяльності. На наш погляд, це не завжди виправдано, і вимагає ретельного підходу до розробки нормативно-правової бази. В іншому випадку, це може спричинити несприятливі наслідки.
Так, наприклад, при відмові від ліцензування будь-якого потенційно небезпечного виду діяльності необхідне введення іншого інституту, здатного звести до мінімуму негативні наслідки, наприклад, страхування даного виду діяльності.
Враховуючи, що останнім часом спостерігається тенденція до звуження кола ліцензованих видів діяльності, питання про необхідність окремих видів діяльності є актуальним на сучасному етапі.
Глава 1. Об'єкт ліцензування
1.1 Правове регулювання ліцензування окремих видів діяльності
Положення п. 1 ст.1 Федерального закону від 30.12.08 № 128-ФЗ визначають сферу суспільних відносин, а також об'єкт і суб'єктний склад правовідносин, що підпадають під дію цього закону.
Виходячи з положень цього пункту об'єктом даних правовідносин є механізм ліцензування, який передбачає не тільки процес видачі і отримання ліцензії, а й правотворчу (прийняття нормативно-правових актів у сфері ліцензування окремих видів діяльності), правозастосовчу (переоформлення, анулювання ліцензій, ведення реєстрів ліцензій та тощо) і правоохоронну (контроль і притягнення до відповідальності за порушення законодавства про ліцензування окремих видів діяльності) функції видають ліцензії. При цьому даний об'єкт правовідносин строго обмежений переліком видів діяльності, передбачених п. 1 ст. 17 Закону № 128-ФЗ, а саме 87 видами діяльності. Отже, всі інші види діяльності не підпадають під дію коментованого Закону в силу того, що для їх здійснення або взагалі не потрібна ліцензія, або встановлений особливий порядок ліцензування.
Аналіз історії ліцензування в Росії показує непродуктивність регулювання відносин, що складаються в сфері ліцензування, великою кількістю різнорівневих нормативних актів. Так, Закон РРФСР «Про підприємства і підприємницької діяльності» надав свободу суб'єктам підприємництва, в тому числі й у виборі сфер діяльності. Держава залишила за собою монопольне право на здійснення лише невеликого переліку видів діяльності, пов'язаних зі зброєю, наркотиками, радіоактивними та дорогоцінними металами, особливо небезпечними захворюваннями, орденами і медалями, а також виробництвом лікеро-горілчаних та тютюнових виробів (п. 3 ст. 21 Закону). Перелік ліцензійних видів діяльності та порядок отримання ліцензії визначалися Радою Міністрів РРФСР і Радами Міністрів входять до її складу республік або уповноваженими ними органами. Наступні коригування законодавства, зрівняли в правах суб'єкти РФ, поширили названі права на виконавчі органи влади країв, областей і міст федерального значення. У той період в ліцензійній нормотворчості брали участь і Верховна Рада СРСР, і Президент, і Уряд Російської Федерації. Велику активність у впровадженні системи ліцензування проявили галузеві міністерства. Таким чином, до початку 1993 р. були видані більш ста документів з питання ліцензування. У результаті склалася ситуація, при якій ліцензуванню підлягали майже всі види діяльності. Безсистемне втручання державних органів у діяльність підприємств призвело до того, що арбітражні суди почали розглядати позови про скасування актів, що вводять ліцензування, почастішали випадки звернення до суду підприємств, яким було відмовлено у видачі ліцензій.
Вищенаведені факти свідчать про те, що в перші роки ліцензування використовувалося скоріше для управління, ніж для регулювання діяльності господарюючих суб'єктів. В останні роки використання ліцензування як інструменту для втручання в господарську діяльність підприємств стало зустрічатися набагато рідше: зростає усвідомлення того, що державний вплив ефективніше тоді, коли встановлюються загальні правові рамки діяльності, в яких надається повна свобода підприємницької ініціативи.
У п.1 ст.1 Закону № 128-ФЗ суворо окреслено коло суб'єктів, що беруть участь в процесі ліцензування. Це, перш за все, органи виконавчої влади, як Російської Федерації, так і її суб'єктів, які, виконуючи поставлені перед ними завдання в сфері ліцензування, наділені владними повноваженнями по відношенню до таких суб'єктів ліцензування, як юридичні особи і індивідуальні підприємці.
До федеральним органам виконавчої влади в першу чергу слід віднести Уряд РФ, оскільки на нього покладено такі важливі у сфері ліцензування завдання, як затвердження положень про ліцензування конкретних видів діяльності, визначення федеральних органів виконавчої влади, що здійснюють ліцензування, встановлення видів діяльності, що ліцензуються органами виконавчої влади суб'єктів РФ. Постановою Уряду РФ від 26.01.2007 № 45 «Про організацію ліцензування окремих видів діяльності» встановлено Перелік федеральних органів виконавчої влади, що здійснюють ліцензування.
Органи виконавчої влади республік, країв, областей, автономної області, автономних округів і міст федерального значення приймають участь в механізмі ліцензування за видами діяльності, затвердженим вищезгаданим Постановою Уряду РФ.
У РФ окремі види діяльності здійснюються підприємствами, організаціями та установами незалежно від організаційно правової форми, а також фізичними особами, які здійснюють підприємницьку діяльність без створення юридичної особи, на підставі ліцензії - спеціального дозволу органів, уповноважених на ведення ліцензування. Основи ліцензування встановлені Федеральним законом «Про ліцензування окремих видів діяльності» від 08.06.2008 р.
Ліцензування окремих видів діяльності, будучи формою державного регулювання, обмежує кількість суб'єктів, що займаються тим чи іншим видом діяльності, а також визначає умови і вимоги його здійснення. Тому допущені в організації роботи з ліцензування прорахунки можуть призвести до великих економічних і соціальних витрат, створюючи перешкоди на шляху становлення приватного бізнесу і входження в ринок нових підприємницьких структур.
З позиції державних інтересів, такий інструмент як ліцензування повинен, з одного боку, забезпечити захист прав громадян від недобросовісного підприємця, у тих випадках, коли даний вид діяльності вимагає дотримання умов його ведення, а з іншого - не бути перешкодою для розвитку підприємництва, штучно обмежуючи ринки, процедурно і фінансово ускладнюючи отримання ліцензії.
Для отримання ліцензії претендент ліцензії надсилає або подає до відповідного ліцензуючий органу заяву про надання ліцензії, в якому зазначаються:
- Повне й (у разі, якщо є) скорочене найменування, у тому числі фірмове найменування, і організаційно-правова форма юридичної особи, місце його знаходження, адреси місць здійснення ліцензованого виду діяльності, який має намір здійснювати заявник, державний реєстраційний номер запису про створення юридичної особи та дані документа, що підтверджує факт внесення відомостей про юридичну особу в єдиний державний реєстр юридичних осіб, - для юридичної особи;
- Прізвище, ім'я і (у випадку, якщо є) по батькові індивідуального підприємця, місце його проживання, адреси місць здійснення ліцензованого виду діяльності, який має намір здійснювати заявник, дані документа, що засвідчує його особу, основний державний реєстраційний номер запису про державну реєстрацію індивідуального підприємця і дані документа, що підтверджує факт внесення відомостей про індивідуальний підприємця в єдиний державний реєстр індивідуальних підприємців, - для індивідуального підприємця;
- Ідентифікаційний номер платника податків і дані документа про постановку претендента ліцензії на облік в податковому органі;
- Ліцензований вид діяльності відповідно до пункту 1 статті 17 цього Закону, який здобувач ліцензії має намір здійснювати.
1.2 Поняття та суб'єктний склад ліцензування
У науковій літературі зустрічаються точки зору, більш широко трактують суб'єктний склад правовідносин у сфері ліцензування, врегульований Законом № 128-ФЗ. Так, висловлено думку, що в ліцензійних відносинах беруть участь всі органи державної влади, зокрема: федеральні органи законодавчої влади в особі Державної Думи та Ради Федерації, органи законодавчої (представницької) влади суб'єктів, Президент РФ, а також суди Російської Федерації. Видається, що всі вищеназвані органи є суб'єктами ліцензійних відносин опосередковано: ними приймаються загальноправові нормативні акти у сфері ліцензування, розглядаються судові суперечки з питань ліцензування. Однак безпосередньої участі у ліцензійних відносинах, на які поширюється дія коментованого Закону, вони не приймають, оскільки названий нормативний акт чітко визначає суб'єктів правовідносин, які виникають у зв'язку з ліцензуванням окремих видів діяльності.
Суб'єктами названих правовідносин поряд з виконавчими органами влади є і юридичні особи, що створюються у формі комерційних чи некомерційних організацій, та індивідуальні підприємці, оскільки саме вони зацікавлені в отриманні ліцензії для успішного здійснення відповідних видів діяльності і є ініціаторами таких правовідносин. Так, для фірми, що володіє значними конкурентними перевагами, ліцензія - це справедливу винагороду за її попередні заслуги, що дозволили добитися такої переваги, у вигляді обмеження конкуренції, а отже, збільшення доходів і спокійного життя, для інших фірм і індивідуальних підприємців - це планка якісного зростання організації роботи.
Від імені всіх вищеназваних органів влади та юридичних осіб діють їх посадові особи. Однак їх не слід відносити до суб'єктів ліцензійних відносин, оскільки посадові особи завжди представляють той або інший орган влади (юридичної особи), реалізують його компетенцію, а права і обов'язки, що закріплюються за посадовою особою, є не що інше, як повноваження цього органу. У аналізованих ж відносинах беруть участь саме органи влади або юридичні особи, а не їх посадові особи.
За своєю природою ліцензування - це форма державного регулювання підприємництва, що виражається в юридичному заборону займатися тією чи іншою діяльністю без отримання спеціального дозволу, то виникають у цій сфері правовідносини між ліцензують органами та підприємцями є «вертикальними», оскільки складаються при здійсненні особливого виду публічної діяльності - ліцензійної. «Вертикальні» правовідносини - це відносини влади-підпорядкування, де орган, що ліцензує дає владні приписи суб'єктам підприємницької діяльності, а ті, у свою чергу, зобов'язані виконувати зазначені приписи, а невиконання тягне за собою притягнення до відповідальності. При цьому сам підприємець бере на себе зобов'язання здійснювати ліцензований вид діяльності, дотримуючись спеціальні правила, а держава надає йому право вести цю діяльність.
Саме поняття «ліцензування», яке має на увазі наявність дозвільної політики держави стосовно тих чи інших видів діяльності підприємців, було введено в обіг вітчизняної науки підприємницького права і адміністративно-правової науки в цілому не так давно. У царській Росії не було поняття про ліцензування. Державний контроль над підприємцями не використовував таких методів. Єдиний раз, коли подібна практика застосовувалася в діяльності виконавчо-розпорядчих органів в Росії періоду правління Романових, припав на період так званої «континентальної блокади» (1811-12 рр..), Коли з-за конфлікту Франції і Англії європейські країни обмежили торгівлю з останньою , фактично оголосивши їй бойкот. У Росії тоді підприємцям видавалися особливі «пільгові листи», які, по суті, представляли собою ліцензії для торгівлі з Англією. У Радянському Союзі проблема ліцензування не стояла з простої причини - відсутності приватного підприємництва як такого. Державні підприємства ж ліцензування не потребували - навіщо державі ліцензувати саме себе?
Якщо ж розглядати постперебудовний період історії Російської держави, то в той момент поняття «ліцензування окремих видів діяльності» знову з'явилася в новому російському праві. Воно виникло в законодавчій практиці 2 грудня 1990 р. у відношенні банківської сфери, коли вступили в дію знову прийняті Закони РРФСР «Про банки і банківську діяльність» і «Про Центральний банк РРФСР (Банку Росії)». 25 грудня 1990 з'явилося більш загальне поняття про ліцензування підприємницької діяльності, коли, відповідно до 4 пункту ст. 21 Закону РРФСР «Про підприємства і підприємницької діяльності» почала діяти норма, що передбачає таке ліцензування. Ця норма встановлювала, що окремі види діяльності підприємців в Російській Федерації можуть здійснюватися лише на підставі ліцензії (спеціального дозволу компетентних органів). Передбачалося, що перелік видів підприємницької діяльності, що підлягають ліцензуванню, буде визначатися Урядом Російської Федерації.
Новим щаблем правового регулювання ліцензування підприємницької діяльності є прийнятий 15 вересня 1998 Федеральний закон «Про ліцензування окремих видів діяльності» (зі змінами від 26 листопада 1998 р.)
Цей Закон вніс ясність в концепцію правового регулювання підприємницької діяльності за допомогою ліцензування, поставив ліцензування підприємств і підприємців на прозору, чітку основу, визначив процедуру і порядок ліцензування.
Згідно зі статтею 2 Закону про ліцензування ліцензією визнається спеціальний дозвіл на здійснення конкретного виду діяльності при обов'язковому дотриманні ліцензійних вимог і умов, видане ліцензіюючим органом юридичній особі або індивідуальному підприємцю. Як видно з даного визначення здобувачем ліцензії можуть бути лише діючі юридичні особи та індивідуальні підприємці.
ГОУ ВПО «Пермський державний університет»
Юридичний факультет
Реферат на тему:
«Ліцензування окремих видів діяльності»
Виконала:
студентка 2 курсу групи 5
Силко Н.О.
Перевірив:
Загоруйко І.Ю.
Перм, 2009
Введення
У Російській Федерації проголошена свобода підприємницької діяльності.
Разом з тим, здійснення підприємницької діяльності може вимагати від підприємця відповідності певним параметрам. Це особливо актуально, коли здійснювана діяльність пов'язана з ризиком для життя і здоров'я людей (наприклад, виробництво лікарських препаратів).
Тому підприємства, що здійснюють окремі види діяльності, підлягають додатковій перевірці з боку органів державної влади.
При цьому для ефективного розвитку сучасної економіки необхідно чітке встановлення меж дії інституту ліцензування без надмірного розширення або необгрунтованого скорочення ліцензованих видів діяльності. Це пов'язано, перш за все, з тим, що надлишок ліцензованих видів діяльності породжує так звані адміністративні бар'єри, які заважають розвитку держави з ринковою економікою. В даний час прийшло усвідомлення того, що державний вплив ефективніше тоді, коли встановлюються загальні правові рамки діяльності, в яких надається повна свобода підприємницької ініціативи. При цьому дуже важливі детальна правова регламентація вказаного явища на федеральному рівні і єдиний законодавчий підхід до формування переліку ліцензованих видів діяльності.
Правове регулювання ліцензування здійснюється Федеральним законом від 30.12.08 № 128-ФЗ «Про ліцензування окремих видів діяльності», іншими законами та підзаконними актами.
В даний час спостерігається тенденція до звуження кола ліцензованих видів діяльності. На наш погляд, це не завжди виправдано, і вимагає ретельного підходу до розробки нормативно-правової бази. В іншому випадку, це може спричинити несприятливі наслідки.
Так, наприклад, при відмові від ліцензування будь-якого потенційно небезпечного виду діяльності необхідне введення іншого інституту, здатного звести до мінімуму негативні наслідки, наприклад, страхування даного виду діяльності.
Враховуючи, що останнім часом спостерігається тенденція до звуження кола ліцензованих видів діяльності, питання про необхідність окремих видів діяльності є актуальним на сучасному етапі.
Глава 1. Об'єкт ліцензування
1.1 Правове регулювання ліцензування окремих видів діяльності
Положення п. 1 ст.1 Федерального закону від 30.12.08 № 128-ФЗ визначають сферу суспільних відносин, а також об'єкт і суб'єктний склад правовідносин, що підпадають під дію цього закону.
Виходячи з положень цього пункту об'єктом даних правовідносин є механізм ліцензування, який передбачає не тільки процес видачі і отримання ліцензії, а й правотворчу (прийняття нормативно-правових актів у сфері ліцензування окремих видів діяльності), правозастосовчу (переоформлення, анулювання ліцензій, ведення реєстрів ліцензій та тощо) і правоохоронну (контроль і притягнення до відповідальності за порушення законодавства про ліцензування окремих видів діяльності) функції видають ліцензії. При цьому даний об'єкт правовідносин строго обмежений переліком видів діяльності, передбачених п. 1 ст. 17 Закону № 128-ФЗ, а саме 87 видами діяльності. Отже, всі інші види діяльності не підпадають під дію коментованого Закону в силу того, що для їх здійснення або взагалі не потрібна ліцензія, або встановлений особливий порядок ліцензування.
Аналіз історії ліцензування в Росії показує непродуктивність регулювання відносин, що складаються в сфері ліцензування, великою кількістю різнорівневих нормативних актів. Так, Закон РРФСР «Про підприємства і підприємницької діяльності» надав свободу суб'єктам підприємництва, в тому числі й у виборі сфер діяльності. Держава залишила за собою монопольне право на здійснення лише невеликого переліку видів діяльності, пов'язаних зі зброєю, наркотиками, радіоактивними та дорогоцінними металами, особливо небезпечними захворюваннями, орденами і медалями, а також виробництвом лікеро-горілчаних та тютюнових виробів (п. 3 ст. 21 Закону). Перелік ліцензійних видів діяльності та порядок отримання ліцензії визначалися Радою Міністрів РРФСР і Радами Міністрів входять до її складу республік або уповноваженими ними органами. Наступні коригування законодавства, зрівняли в правах суб'єкти РФ, поширили названі права на виконавчі органи влади країв, областей і міст федерального значення. У той період в ліцензійній нормотворчості брали участь і Верховна Рада СРСР, і Президент, і Уряд Російської Федерації. Велику активність у впровадженні системи ліцензування проявили галузеві міністерства. Таким чином, до початку 1993 р. були видані більш ста документів з питання ліцензування. У результаті склалася ситуація, при якій ліцензуванню підлягали майже всі види діяльності. Безсистемне втручання державних органів у діяльність підприємств призвело до того, що арбітражні суди почали розглядати позови про скасування актів, що вводять ліцензування, почастішали випадки звернення до суду підприємств, яким було відмовлено у видачі ліцензій.
Вищенаведені факти свідчать про те, що в перші роки ліцензування використовувалося скоріше для управління, ніж для регулювання діяльності господарюючих суб'єктів. В останні роки використання ліцензування як інструменту для втручання в господарську діяльність підприємств стало зустрічатися набагато рідше: зростає усвідомлення того, що державний вплив ефективніше тоді, коли встановлюються загальні правові рамки діяльності, в яких надається повна свобода підприємницької ініціативи.
У п.1 ст.1 Закону № 128-ФЗ суворо окреслено коло суб'єктів, що беруть участь в процесі ліцензування. Це, перш за все, органи виконавчої влади, як Російської Федерації, так і її суб'єктів, які, виконуючи поставлені перед ними завдання в сфері ліцензування, наділені владними повноваженнями по відношенню до таких суб'єктів ліцензування, як юридичні особи і індивідуальні підприємці.
До федеральним органам виконавчої влади в першу чергу слід віднести Уряд РФ, оскільки на нього покладено такі важливі у сфері ліцензування завдання, як затвердження положень про ліцензування конкретних видів діяльності, визначення федеральних органів виконавчої влади, що здійснюють ліцензування, встановлення видів діяльності, що ліцензуються органами виконавчої влади суб'єктів РФ. Постановою Уряду РФ від 26.01.2007 № 45 «Про організацію ліцензування окремих видів діяльності» встановлено Перелік федеральних органів виконавчої влади, що здійснюють ліцензування.
Органи виконавчої влади республік, країв, областей, автономної області, автономних округів і міст федерального значення приймають участь в механізмі ліцензування за видами діяльності, затвердженим вищезгаданим Постановою Уряду РФ.
У РФ окремі види діяльності здійснюються підприємствами, організаціями та установами незалежно від організаційно правової форми, а також фізичними особами, які здійснюють підприємницьку діяльність без створення юридичної особи, на підставі ліцензії - спеціального дозволу органів, уповноважених на ведення ліцензування. Основи ліцензування встановлені Федеральним законом «Про ліцензування окремих видів діяльності» від 08.06.2008 р.
Ліцензування окремих видів діяльності, будучи формою державного регулювання, обмежує кількість суб'єктів, що займаються тим чи іншим видом діяльності, а також визначає умови і вимоги його здійснення. Тому допущені в організації роботи з ліцензування прорахунки можуть призвести до великих економічних і соціальних витрат, створюючи перешкоди на шляху становлення приватного бізнесу і входження в ринок нових підприємницьких структур.
З позиції державних інтересів, такий інструмент як ліцензування повинен, з одного боку, забезпечити захист прав громадян від недобросовісного підприємця, у тих випадках, коли даний вид діяльності вимагає дотримання умов його ведення, а з іншого - не бути перешкодою для розвитку підприємництва, штучно обмежуючи ринки, процедурно і фінансово ускладнюючи отримання ліцензії.
Для отримання ліцензії претендент ліцензії надсилає або подає до відповідного ліцензуючий органу заяву про надання ліцензії, в якому зазначаються:
- Повне й (у разі, якщо є) скорочене найменування, у тому числі фірмове найменування, і організаційно-правова форма юридичної особи, місце його знаходження, адреси місць здійснення ліцензованого виду діяльності, який має намір здійснювати заявник, державний реєстраційний номер запису про створення юридичної особи та дані документа, що підтверджує факт внесення відомостей про юридичну особу в єдиний державний реєстр юридичних осіб, - для юридичної особи;
- Прізвище, ім'я і (у випадку, якщо є) по батькові індивідуального підприємця, місце його проживання, адреси місць здійснення ліцензованого виду діяльності, який має намір здійснювати заявник, дані документа, що засвідчує його особу, основний державний реєстраційний номер запису про державну реєстрацію індивідуального підприємця і дані документа, що підтверджує факт внесення відомостей про індивідуальний підприємця в єдиний державний реєстр індивідуальних підприємців, - для індивідуального підприємця;
- Ідентифікаційний номер платника податків і дані документа про постановку претендента ліцензії на облік в податковому органі;
- Ліцензований вид діяльності відповідно до пункту 1 статті 17 цього Закону, який здобувач ліцензії має намір здійснювати.
1.2 Поняття та суб'єктний склад ліцензування
У науковій літературі зустрічаються точки зору, більш широко трактують суб'єктний склад правовідносин у сфері ліцензування, врегульований Законом № 128-ФЗ. Так, висловлено думку, що в ліцензійних відносинах беруть участь всі органи державної влади, зокрема: федеральні органи законодавчої влади в особі Державної Думи та Ради Федерації, органи законодавчої (представницької) влади суб'єктів, Президент РФ, а також суди Російської Федерації. Видається, що всі вищеназвані органи є суб'єктами ліцензійних відносин опосередковано: ними приймаються загальноправові нормативні акти у сфері ліцензування, розглядаються судові суперечки з питань ліцензування. Однак безпосередньої участі у ліцензійних відносинах, на які поширюється дія коментованого Закону, вони не приймають, оскільки названий нормативний акт чітко визначає суб'єктів правовідносин, які виникають у зв'язку з ліцензуванням окремих видів діяльності.
Суб'єктами названих правовідносин поряд з виконавчими органами влади є і юридичні особи, що створюються у формі комерційних чи некомерційних організацій, та індивідуальні підприємці, оскільки саме вони зацікавлені в отриманні ліцензії для успішного здійснення відповідних видів діяльності і є ініціаторами таких правовідносин. Так, для фірми, що володіє значними конкурентними перевагами, ліцензія - це справедливу винагороду за її попередні заслуги, що дозволили добитися такої переваги, у вигляді обмеження конкуренції, а отже, збільшення доходів і спокійного життя, для інших фірм і індивідуальних підприємців - це планка якісного зростання організації роботи.
Від імені всіх вищеназваних органів влади та юридичних осіб діють їх посадові особи. Однак їх не слід відносити до суб'єктів ліцензійних відносин, оскільки посадові особи завжди представляють той або інший орган влади (юридичної особи), реалізують його компетенцію, а права і обов'язки, що закріплюються за посадовою особою, є не що інше, як повноваження цього органу. У аналізованих ж відносинах беруть участь саме органи влади або юридичні особи, а не їх посадові особи.
За своєю природою ліцензування - це форма державного регулювання підприємництва, що виражається в юридичному заборону займатися тією чи іншою діяльністю без отримання спеціального дозволу, то виникають у цій сфері правовідносини між ліцензують органами та підприємцями є «вертикальними», оскільки складаються при здійсненні особливого виду публічної діяльності - ліцензійної. «Вертикальні» правовідносини - це відносини влади-підпорядкування, де орган, що ліцензує дає владні приписи суб'єктам підприємницької діяльності, а ті, у свою чергу, зобов'язані виконувати зазначені приписи, а невиконання тягне за собою притягнення до відповідальності. При цьому сам підприємець бере на себе зобов'язання здійснювати ліцензований вид діяльності, дотримуючись спеціальні правила, а держава надає йому право вести цю діяльність.
Саме поняття «ліцензування», яке має на увазі наявність дозвільної політики держави стосовно тих чи інших видів діяльності підприємців, було введено в обіг вітчизняної науки підприємницького права і адміністративно-правової науки в цілому не так давно. У царській Росії не було поняття про ліцензування. Державний контроль над підприємцями не використовував таких методів. Єдиний раз, коли подібна практика застосовувалася в діяльності виконавчо-розпорядчих органів в Росії періоду правління Романових, припав на період так званої «континентальної блокади» (1811-12 рр..), Коли з-за конфлікту Франції і Англії європейські країни обмежили торгівлю з останньою , фактично оголосивши їй бойкот. У Росії тоді підприємцям видавалися особливі «пільгові листи», які, по суті, представляли собою ліцензії для торгівлі з Англією. У Радянському Союзі проблема ліцензування не стояла з простої причини - відсутності приватного підприємництва як такого. Державні підприємства ж ліцензування не потребували - навіщо державі ліцензувати саме себе?
Якщо ж розглядати постперебудовний період історії Російської держави, то в той момент поняття «ліцензування окремих видів діяльності» знову з'явилася в новому російському праві. Воно виникло в законодавчій практиці 2 грудня 1990 р. у відношенні банківської сфери, коли вступили в дію знову прийняті Закони РРФСР «Про банки і банківську діяльність» і «Про Центральний банк РРФСР (Банку Росії)». 25 грудня 1990 з'явилося більш загальне поняття про ліцензування підприємницької діяльності, коли, відповідно до 4 пункту ст. 21 Закону РРФСР «Про підприємства і підприємницької діяльності» почала діяти норма, що передбачає таке ліцензування. Ця норма встановлювала, що окремі види діяльності підприємців в Російській Федерації можуть здійснюватися лише на підставі ліцензії (спеціального дозволу компетентних органів). Передбачалося, що перелік видів підприємницької діяльності, що підлягають ліцензуванню, буде визначатися Урядом Російської Федерації.
Новим щаблем правового регулювання ліцензування підприємницької діяльності є прийнятий 15 вересня 1998 Федеральний закон «Про ліцензування окремих видів діяльності» (зі змінами від 26 листопада 1998 р.)
Цей Закон вніс ясність в концепцію правового регулювання підприємницької діяльності за допомогою ліцензування, поставив ліцензування підприємств і підприємців на прозору, чітку основу, визначив процедуру і порядок ліцензування.
Згідно зі статтею 2 Закону про ліцензування ліцензією визнається спеціальний дозвіл на здійснення конкретного виду діяльності при обов'язковому дотриманні ліцензійних вимог і умов, видане ліцензіюючим органом юридичній особі або індивідуальному підприємцю. Як видно з даного визначення здобувачем ліцензії можуть бути лише діючі юридичні особи та індивідуальні підприємці.
Під поняттям ліцензованої діяльності слід розуміти вид діяльності, на здійснення якої на території Російської Федерації потрібне отримання ліцензії. Тобто саме наявність ліцензії є для організації необхідною умовою на право займатися подібною діяльністю. Подібний висновок закріплений також у пункті 3 статті 49 ЦК РФ, яка прямо передбачає, що можливість юридичної особи здійснювати діяльність, на заняття якою необхідно отримання ліцензії, виникає з моменту отримання такої ліцензії або в зазначений у ній термін і припиняється після закінчення терміну її дії, якщо інше не встановлено законом або іншими правовими актами.
Основною умовою надання ліцензії є дотримання здобувачем ліцензійних вимог і умов, тобто встановлених положеннями про ліцензування конкретних видів діяльності вимог та умов, виконання яких ліцензіатом обов'язково при здійсненні ліцензованого виду діяльності.
Глава 2. Особливості ліцензування окремих видів діяльності
2.1 Правове регулювання видів діяльності, які не регулюються Законом «Про ліцензування ...»
П. 2 ст. 1 закону № 128-ФЗ дає вичерпний перелік видів діяльності, на які не поширюється дія Закону. Дане положення обумовлене рядом особливостей перерахованих видів діяльності, їх специфічним характером, термінами дії, особливим характером відповідальності за порушення умов ліцензії, спеціальними нормативними актами, що регулюють особливий порядок ліцензування.
У рамках даної роботи доцільно зупинитися на особливостях ліцензування цих видів діяльності, що дозволяють вивести їх з-під сфери дії Закону № 128-ФЗ.
Так, згідно з Федеральним законом «Про банки і банківську діяльність» від 30.12.08 № 395-1, ліцензія на здійснення банківських операцій кредитної організації видається Центральним банком Російської Федерації (далі - ЦБ РФ) після її державної реєстрації. Такі ліцензії видаються без обмеження термінів її дії. Закон «Про банки і банківську діяльність» передбачає особливий вид відповідальності для кредитних організацій, що здійснюють банківські операції без відповідної ліцензії: ЦБ РФ має право пред'явити до арбітражного суду позов про ліквідацію юридичної особи, яка здійснює без ліцензії банківські операції, якщо отримання такої ліцензії є обов'язковим. Громадяни, які незаконно здійснюють банківські операції, несуть у встановленому законом порядку цивільно-правову, адміністративну або кримінальну відповідальність (ст. ст. 12 - 13 Закону).
Враховуючи специфіку такого предмета ліцензування, як діяльність, пов'язана із захистом державної таємниці, Закон РФ від 11.12.07 № 5485-1 «Про державну таємницю» встановлює, що для отримання допуску підприємствами, установами та організаціями до проведення робіт, пов'язаних з використанням відомостей, становлять державну таємницю, створенням засобів захисту інформації, а також із здійсненням заходів та (або) наданням послуг із захисту державної таємниці, необхідна наявність ліцензії на проведення робіт з відомостями відповідного ступеня секретності. Ліцензія на проведення зазначених робіт видається на підставі результатів спеціальної експертизи підприємства, установи та організації та державної атестації їх керівників, відповідальних за захист відомостей, що становлять державну таємницю. Більше того, у зазначеному Законі встановлено ряд обов'язкових умов, при виконанні яких підприємству, установі, організації може бути видана ліцензія (ст. 27 Закону).
Федеральний закон від 30.12.08 № 171-ФЗ «Про державне регулювання виробництва і обігу етилового спирту, алкогольної і спиртовмісної продукції» передбачає, що ліцензуванню підлягають види діяльності, пов'язані з виробництвом та обігом спирту етилового, алкогольної і спиртовмісної продукції, за винятком закупівлі етилового спирту, алкогольної і спиртовмісної продукції (з метою використання їх як сировини або допоміжного матеріалу при виробництві алкогольної, спиртовмісної та іншої продукції або в технічних чи інших, не пов'язаних з виробництвом зазначеної продукції цілях) і роздрібного продажу спиртовмісної продукції, які чітко перераховані в ст. 18. У названому Законі визначено порядок видачі ліцензій та встановлено, що документи, представлені організацією в орган, що ліцензує для отримання ліцензії, реєструються і підлягають експертизі ліцензіюючим органом (п. 5 ст. 19). Ліцензіюючий орган до прийняття рішення про видачу ліцензії має право провести обстеження організації на відповідність встановленим ліцензійним вимогам. У ст. 20 зазначеного нормативного акта передбачені особливий порядок і умови призупинення, поновлення, припинення дії ліцензії та анулювання ліцензії.
Відповідно до ч. 1 ст. 3 Основ законодавства Російської Федерації про нотаріат від 30.12.08 № 4462-1, нотаріальною діяльністю має право займатися громадянин Російської Федерації, який отримав ліцензію на право займатися цією діяльністю. Федеральна реєстраційна служба організовує видачу, а її територіальні органи видають ліцензії на право нотаріальної діяльності. Специфіка ліцензування нотаріальної діяльності полягає не тільки в особливому суб'єктному складі, а й спеціальні вимоги, що пред'являються до претендентів таких ліцензій: російське громадянство, вищу юридичну освіту, проходження стажування в державній нотаріальній конторі або в нотаріуса, що займається приватною практикою, успішна здача кваліфікаційного іспиту (Наказ Мін'юсту Росії від 16.07.2007 № 149 «Про затвердження Адміністративного регламенту виконання Федеральної реєстраційної службою державної функції з видачі ліцензії на право нотаріальної діяльності»). Важливо також зазначити, що громадянин, який отримав ліцензію, але не приступив до роботи на посаді нотаріуса протягом трьох років, допускається до посади нотаріуса тільки після повторної здачі кваліфікаційного іспиту.
Закон РФ від 29.11.07 № 4015-1 «Про організацію страхової справи в Російській Федерації» регулює питання ліцензування діяльності суб'єктів страхової справи, визначаючи спеціальний суб'єктний склад (орган страхового нагляду, страховики, страхові брокери), вичерпний перелік документів, необхідних для отримання ліцензії на здійснення добровільного і (або) обов'язкового страхування, а також їх додаткових видів, перестрахування, взаємного страхування, страхової брокерської діяльності. З метою перевірки отриманої інформації орган страхового нагляду має право направляти в організації запити у письмовій формі про надання (в межах їх компетенції) інформації, що стосується документів, представлених претендентом ліцензії.
Згідно зі ст. 39 Федерального закону від 30.12.08 № 39-ФЗ «Про ринок цінних паперів», всі види професійної діяльності на ринку цінних паперів здійснюються на підставі ліцензії, яка видається федеральним органом виконавчої влади по ринку цінних паперів. Діяльність професійних учасників ринку цінних паперів ліцензується трьома видами ліцензій: ліцензією професійного учасника ринку цінних паперів, ліцензією на здійснення діяльності з ведення реєстру, ліцензією фондової біржі. При ліцензуванні діяльності професійних учасників ринку цінних паперів до претендентів пред'являються особливі ліцензійні вимоги. Так, наприклад, для отримання ліцензії необхідно:
- Наявність у ліцензіата не менше одного контролера, для якого робота в ліцензіата є основним місцем роботи;
- Наявність у одноосібного виконавчого органу здобувача ліцензії досвіду роботи на посаді керівника відділу чи іншого структурного підрозділу відповідної організації, в посадові обов'язки якого входить прийняття (підготовка) рішень з питань у галузі фінансового ринку не менше одного року;
- Відсутність судимості за злочини у сфері економічної діяльності та (або) злочини проти державної влади в осіб, що входять до складу ради директорів (наглядової ради), членів колегіального виконавчого органу, керівника і контролера ліцензіата та ін
Ліцензування зовнішньоекономічних операцій регулюється кількома нормативними актами. Так, Федеральний закон від 02.02.06 № 164-ФЗ «Про основи державного регулювання зовнішньоторговельної діяльності» визначає умови ліцензування у сфері зовнішньої торгівлі товарами, при дотриманні яких ліцензія стає підставою для експорту і (або) імпорту окремих видів товарів. Відсутність ліцензії є підставою для відмови у випуску товарів митними органами Російської Федерації. Міністерство економічного розвитку і торгівлі Російської Федерації через свої територіальні органи може видавати учасникам зовнішньоторговельної діяльності три види ліцензій: разову, генеральну і виняткову.
Федеральний закон від 01.12.08 № 183-ФЗ «Про експортний контроль» визначає, що зовнішньоекономічні операції, що передбачають передачу контрольованих товарів і технологій (у тому числі прав на них) іноземним особам, ввезення окремих видів контрольованих товарів і технологій на митну територію Російської Федерації у випадках, якщо це необхідно для забезпечення безпеки держави або виконання міжнародних зобов'язань Російської Федерації, підлягають ліцензуванню. Ліцензії на здійснення зовнішньоекономічних операцій видаються спеціально уповноваженим центральним органом виконавчої влади в галузі експортного контролю.
Придбання зброї і патронів до нього на території Російської Федерації підлягає ліцензуванню на підставі ст. 9 Федерального закону від 30.12.08 № 150-ФЗ «Про зброю». Виняток становить придбання зброї і патронів до нього державними воєнізованими організаціями. Ліцензії на придбання зброї і патронів до нього видаються органами внутрішніх справ на підставі заяв громадян Російської Федерації. Термін дії таких ліцензій - шість місяців з дня видачі.
Використання результатів інтелектуальної діяльності регулюється ч. IV Цивільного кодексу Російської Федерації від 22.07.2008 № 230-ФЗ (далі - ГК РФ). Особливість ліцензування зазначеного виду діяльності полягає в тому, що, згідно зі ст. 1235 ЦК РФ, функцію ліцензії тут виконує ліцензійний договір, що укладається між власником виключного права на результат інтелектуальної діяльності або на засіб індивідуалізації (ліцензіаром) і ліцензіатом. Ліцензіат може використовувати результат інтелектуальної діяльності або засіб індивідуалізації тільки в межах тих прав і тими способами, які передбачені ліцензійним договором. Термін, на який укладається ліцензійний договір, не може перевищувати строк дії авторського права на результат інтелектуальної діяльності або на засіб індивідуалізації. У випадку, коли в ліцензійному договорі термін його дії не визначений, договір вважається укладеним на п'ять років, при цьому в разі припинення виключного права ліцензійний договір також припиняється. Статті 1236, 1239 ЦК РФ передбачають три види ліцензійних договорів (ліцензій): проста (невиключна), виключна, примусова.
Дія Закону № 128-ФЗ не поширюється і на ліцензування освітньої діяльності. Не передбачається також і приведення законодавства Російської Федерації в галузі освіти у відповідність із зазначеним Законом. Ліцензування освітньої діяльності здійснюється відповідно Законом Російської Федерації «Про освіту» від № 3266-1 від 23.07.2008, Федеральним законом від 26.08.1996 № 125-ФЗ «Про вищу і післявузівську професійну освіту», Положення про ліцензування освітньої діяльності, затвердженим Постановою Уряду Російської Федерації від 18.10.2000 № 796 та нормативними правовими документами Міносвіти Росії.
Положення про ліцензування освітньої діяльності, затверджене Постановою Уряду РФ від 18.10.2000 № 796, встановлює порядок ліцензування освітньої діяльності за програмами дошкільної, загальної (початкової, основної, середньої (повної) освіти, додаткової освіти дітей, професійної підготовки, професійного (початкової, середньої , вищого, післявузівської, додаткового) освіти, в тому числі військового професійної освіти, що здійснюється освітніми установами (організаціями), науковими організаціями та провідними професійну підготовку освітніми підрозділами організацій.
Особливістю процесу ліцензування освітньої діяльності є проведення експертизи, яка встановлює відповідності умов здійснення освітнього процесу, пропонованих здобувачем ліцензії, державним і місцевим вимогам в частині будівельних норм і правил, санітарних і гігієнічних норм, охорони здоров'я учнів, вихованців і працівників здобувача ліцензії, устаткування навчальних приміщень, оснащеності навчального процесу, освітнього цензу педагогічних працівників і укомплектованості штатів. За результатами проведеної експертизи приймається рішення про видачу ліцензії. Термін, на який видається ліцензія на здійснення освітньої діяльності, становить не менше трьох років. Крім того, п. 18 названого Постанови передбачені тільки витрати, пов'язані з проведенням експертизи та виготовленням бланків ліцензії. Ліцензійні збори, передбачені ст. 15 Закону № 128-ФЗ, що діють у сфері освіти нормативними документами не передбачено.
2.2 Система ліцензування
Система ліцензування спрямована на реалізацію інтересів підприємця, споживача, держави і забезпечила:
1. Суб'єкту підприємництва:
- Простоту виходу на ринок максимального числа нових підприємницьких структур;
- Зниження до мінімуму ліцензійних зборів та інших витрат, пов'язаних з отриманням ліцензії;
- Всі види підтримки і захисту законослухняного, цивілізованого підприємця з боку держави, в тому числі, захист від монополізму та недобросовісної конкуренції.
2. Споживачу:
- Гарантії захисту від проникнення на ринок небезпечних для життя і здоров'я, неякісних товарів і послуг;
- Можливість досудового розгляду та вирішення спірних питань, максимально стислого по термінах відшкодування заподіяної шкоди.
3. Державі:
- Розвиток і цивілізоване функціонування ринку;
- Створення сприятливих умов для дотримання балансу інтересів підприємця, споживача, держави;
- Пряме і непряме збільшення податкових надходжень до бюджету.
Основними принципами здійснення ліцензування є:
забезпечення єдності економічного простору на території Російської Федерації;
встановлення єдиного переліку ліцензованих видів діяльності;
встановлення єдиного порядку ліцензування на території Російської Федерації;
встановлення ліцензійних вимог і умов положеннями про ліцензування конкретних видів діяльності;
гласність і відкритість ліцензування;
дотримання законності при здійсненні ліцензування.
До ліцензованих видів діяльності відносяться види діяльності, здійснення яких може спричинити за собою заподіяння шкоди правам, законним інтересам, здоров'ю громадян, оборони і безпеки держави, культурної спадщини народів Російської Федерації і регулювання яких не може здійснюватися іншими методами, крім як ліцензуванням (ст.4 ФЗ «Про ліцензування окремих видів діяльності» від 08.08.2001 року).
Якщо говорити про поняття, необхідно виділити:
Ліцензія - спеціальний дозвіл на здійснення конкретного виду діяльності при обов'язковому дотриманні ліцензійних вимог і умов, видане ліцензіюючим органом юридичній особі або індивідуальному підприємцю;
Ліцензований вид діяльності - вид діяльності, на здійснення якого на території Російської Федерації потрібне отримання ліцензії відповідно до Федеральним законом;
Ліцензування - заходи, пов'язані з наданням ліцензій, переоформленням документів, підтверджуючих наявність ліцензій, призупиненням дії ліцензій у разі адміністративного припинення діяльності ліцензіатів за порушення ліцензійних вимог і умов, відновленням або припиненням дії ліцензій, анулюванням ліцензій, контролем видають ліцензії за дотриманням ліцензіатами при здійсненні ліцензованих видів діяльності відповідних ліцензійних вимог і умов, веденням реєстрів ліцензій, а також з наданням в установленому порядку зацікавленим особам відомостей з реєстрів ліцензій та іншої інформації про ліцензування;
(В ред. Федерального закону від 02.07.2005 N 80-ФЗ)
Здобувач ліцензії - юридична особа або індивідуальний підприємець, які звернулися до ліцензуючий органу із заявою про надання ліцензії на здійснення конкретного виду діяльності;
Ліцензіат - юридична особа або індивідуальний підприємець, що мають ліцензію на здійснення конкретного виду діяльності;
Ліцензійні вимоги і умови - Сукупність встановлених положеннями про ліцензування конкретних видів діяльності вимог та умов, виконання яких ліцензіатом обов'язково при здійсненні ліцензованого виду діяльності;
Ліцензіюючі органи - федеральні органи виконавчої влади, органи виконавчої влади суб'єктів Російської Федерації, які здійснюють ліцензування відповідно Федеральним законом;
Реєстр ліцензій - сукупність даних про надання ліцензій, переоформлення документів, що підтверджують наявність ліцензій, зупинення та поновлення дії ліцензій і про анулювання ліцензій.
Висновок
Таким чином, аналіз історії ліцензування в Росії показує непродуктивність регулювання відносин, що складаються в сфері ліцензування, великою кількістю різнорівневих нормативних актів.
Вищенаведені факти свідчать про те, що в перші роки ліцензування використовувалося скоріше для управління, ніж для регулювання діяльності господарюючих суб'єктів. В останні роки використання ліцензування як інструменту для втручання в господарську діяльність підприємств стало зустрічатися набагато рідше: зростає усвідомлення того, що державний вплив ефективніше тоді, коли встановлюються загальні правові рамки діяльності, в яких надається повна свобода підприємницької ініціативи.
Незважаючи на стратегічний характер багатьох видів діяльності, що підлягають ліцензуванню, для ефективного розвитку сучасної економіки необхідно чітке встановлення меж дії інституту ліцензування без надмірного розширення або необгрунтованого скорочення ліцензованих видів діяльності. Це пов'язано, перш за все, з тим, що надлишок ліцензованих видів діяльності породжує так звані адміністративні бар'єри, які заважають розвитку держави з ринковою економікою.
Разом з тим, відмова від інституту ліцензування невиправданий, оскільки суб'єкти підприємницької діяльності найчастіше не на стільки кваліфіковані, як це передбачається. На жаль, у сфері бізнесу часто безпеку відходить на другий план, що може спричинити жертви.
В даний час спостерігається тенденція до звуження кола ліцензованих видів діяльності. На наш погляд, це не завжди виправдано, і вимагає ретельного підходу до розробки нормативно-правової бази.
Крім того, важливим є не тільки процес ліцензування юридичних осіб, а й контроль за виконанням умов ліцензії, без якого механізм ліцензування не був би потрібен.
В даний час відгук ліцензії залишається одним із ефективних заходів припинення неправомірних дій організацій, що здійснюють потенційно небезпечні види діяльності.
Таким чином, підхід до вирішення питання про необхідність відмови від ліцензування будь-якого виду діяльності має вирішуватися не тільки з урахуванням зручності для підприємців, але і з урахуванням всіх факторів, в тому числі ризиків, пов'язаних зі здійсненням даного виду діяльності, можливостей контролю над здійснюваної діяльністю в рамках інших (неадміністративних) процедур, що, на наш погляд, навряд чи можливо.
Бібліографічний список
1. Федеральний закон «Про банки і банківську діяльність» № 395-1 / / Російська газета, № 27, 30.12.08.
2. Закон РФ № 2383-1 «Про товарні біржі і біржової торгівлі» / / Відомості СНР і ЗС РФ, 15.04.06, № 18, ст. 961.
3. Закон Російської Федерації «Про надра» № 2395-1 / / Російська газета, № 52, 30.12.08.
4. Закон РФ № 4015-1 «Про організацію страхової справи в Російській Федерації» / / Російська газета, № 6, 29.11.07.
5. Основи законодавства Російської Федерації про нотаріат № 4462-1 / / Російська газета, № 49, 30.12.08.
6. Закон РФ № 5485-1 «Про державну таємницю» / / Російська газета, № 182, 01.12.07.
7. Федеральний закон № 52-ФЗ «Про тваринний світ» / / Російська газета, № 86, 30.12.08.
8. Федеральним законом № 170-ФЗ «Про використання атомної енергії» / / Російська газета, № 230, 28.11.2008.
9. Федеральний закон № 171-ФЗ «Про державне регулювання виробництва і обігу етилового спирту, алкогольної і спиртовмісної продукції» / / Російська газета, № 9, 30.12.08.
10. Федеральний закон № 39-ФЗ «Про ринок цінних паперів» / / Російська газета, № 79, 30.12.08.
11. Федеральний закон № 150-ФЗ «Про зброю» / / Російська газета, № 241, 30.12.08.
12. Федеральний закон № 183-ФЗ «Про експортне контролі» / / Російська газета, № 146, 01.12.08.
13. Федеральний закон № 128-ФЗ «Про ліцензування окремих видів діяльності» / / Російська газета, № 153-154, 30.12.08.
14. Митний кодекс Російської Федерації № 61-ФЗ / / Російська газета, № 106, 24.11.08.
15. Федеральний закон № 126-ФЗ «Про зв'язок» / / Російська газета, № 135, 29.04.08.
16. Федеральний закон № 164-ФЗ «Про основи державного регулювання зовнішньоторговельної діяльності» / / Російська газета, № 254, 02.02.06.
17. Лісовий кодекс Російської Федерації № 200-ФЗ / / Російська газета, № 277, 08.12.2006.
18. Цивільний кодекс Російської Федерації (частина четверта) № 230-ФЗ / / Російська газета, № 289, 01.04.2009.
19. Постановою Уряду РФ № 152 «Про затвердження Положення про порядок ліцензування діяльності товарних бірж на території Російської Федерації» / / Відомості Верховної Ради та Уряду РФ, 26.11.07, № 10, ст. 787.
20. Постанова Уряду РФ № 45 «Про організацію ліцензування окремих видів діяльності» / / Російська газета, № 34, 17.02.07.
21. Агапов А.Б. Адміністративне право: Підручник (ізд.5-е, перероблене). М., Изд-во «Ексмо», 2008.
22. Адміністративне право: Підручник Д.П. Звоненко, О.Ю. Малумов, Г.Ю. Малумов ЗАТ Юстіцінформ, 2007.
23. Бахрах Д.Н. Адміністративне право. М., Норма, 2008.
24. Россинський Б.В. Адміністративне право. Навчально-практичний посібник. М., 2008.
Основною умовою надання ліцензії є дотримання здобувачем ліцензійних вимог і умов, тобто встановлених положеннями про ліцензування конкретних видів діяльності вимог та умов, виконання яких ліцензіатом обов'язково при здійсненні ліцензованого виду діяльності.
Глава 2. Особливості ліцензування окремих видів діяльності
2.1 Правове регулювання видів діяльності, які не регулюються Законом «Про ліцензування ...»
П. 2 ст. 1 закону № 128-ФЗ дає вичерпний перелік видів діяльності, на які не поширюється дія Закону. Дане положення обумовлене рядом особливостей перерахованих видів діяльності, їх специфічним характером, термінами дії, особливим характером відповідальності за порушення умов ліцензії, спеціальними нормативними актами, що регулюють особливий порядок ліцензування.
У рамках даної роботи доцільно зупинитися на особливостях ліцензування цих видів діяльності, що дозволяють вивести їх з-під сфери дії Закону № 128-ФЗ.
Так, згідно з Федеральним законом «Про банки і банківську діяльність» від 30.12.08 № 395-1, ліцензія на здійснення банківських операцій кредитної організації видається Центральним банком Російської Федерації (далі - ЦБ РФ) після її державної реєстрації. Такі ліцензії видаються без обмеження термінів її дії. Закон «Про банки і банківську діяльність» передбачає особливий вид відповідальності для кредитних організацій, що здійснюють банківські операції без відповідної ліцензії: ЦБ РФ має право пред'явити до арбітражного суду позов про ліквідацію юридичної особи, яка здійснює без ліцензії банківські операції, якщо отримання такої ліцензії є обов'язковим. Громадяни, які незаконно здійснюють банківські операції, несуть у встановленому законом порядку цивільно-правову, адміністративну або кримінальну відповідальність (ст. ст. 12 - 13 Закону).
Враховуючи специфіку такого предмета ліцензування, як діяльність, пов'язана із захистом державної таємниці, Закон РФ від 11.12.07 № 5485-1 «Про державну таємницю» встановлює, що для отримання допуску підприємствами, установами та організаціями до проведення робіт, пов'язаних з використанням відомостей, становлять державну таємницю, створенням засобів захисту інформації, а також із здійсненням заходів та (або) наданням послуг із захисту державної таємниці, необхідна наявність ліцензії на проведення робіт з відомостями відповідного ступеня секретності. Ліцензія на проведення зазначених робіт видається на підставі результатів спеціальної експертизи підприємства, установи та організації та державної атестації їх керівників, відповідальних за захист відомостей, що становлять державну таємницю. Більше того, у зазначеному Законі встановлено ряд обов'язкових умов, при виконанні яких підприємству, установі, організації може бути видана ліцензія (ст. 27 Закону).
Федеральний закон від 30.12.08 № 171-ФЗ «Про державне регулювання виробництва і обігу етилового спирту, алкогольної і спиртовмісної продукції» передбачає, що ліцензуванню підлягають види діяльності, пов'язані з виробництвом та обігом спирту етилового, алкогольної і спиртовмісної продукції, за винятком закупівлі етилового спирту, алкогольної і спиртовмісної продукції (з метою використання їх як сировини або допоміжного матеріалу при виробництві алкогольної, спиртовмісної та іншої продукції або в технічних чи інших, не пов'язаних з виробництвом зазначеної продукції цілях) і роздрібного продажу спиртовмісної продукції, які чітко перераховані в ст. 18. У названому Законі визначено порядок видачі ліцензій та встановлено, що документи, представлені організацією в орган, що ліцензує для отримання ліцензії, реєструються і підлягають експертизі ліцензіюючим органом (п. 5 ст. 19). Ліцензіюючий орган до прийняття рішення про видачу ліцензії має право провести обстеження організації на відповідність встановленим ліцензійним вимогам. У ст. 20 зазначеного нормативного акта передбачені особливий порядок і умови призупинення, поновлення, припинення дії ліцензії та анулювання ліцензії.
Відповідно до ч. 1 ст. 3 Основ законодавства Російської Федерації про нотаріат від 30.12.08 № 4462-1, нотаріальною діяльністю має право займатися громадянин Російської Федерації, який отримав ліцензію на право займатися цією діяльністю. Федеральна реєстраційна служба організовує видачу, а її територіальні органи видають ліцензії на право нотаріальної діяльності. Специфіка ліцензування нотаріальної діяльності полягає не тільки в особливому суб'єктному складі, а й спеціальні вимоги, що пред'являються до претендентів таких ліцензій: російське громадянство, вищу юридичну освіту, проходження стажування в державній нотаріальній конторі або в нотаріуса, що займається приватною практикою, успішна здача кваліфікаційного іспиту (Наказ Мін'юсту Росії від 16.07.2007 № 149 «Про затвердження Адміністративного регламенту виконання Федеральної реєстраційної службою державної функції з видачі ліцензії на право нотаріальної діяльності»). Важливо також зазначити, що громадянин, який отримав ліцензію, але не приступив до роботи на посаді нотаріуса протягом трьох років, допускається до посади нотаріуса тільки після повторної здачі кваліфікаційного іспиту.
Закон РФ від 29.11.07 № 4015-1 «Про організацію страхової справи в Російській Федерації» регулює питання ліцензування діяльності суб'єктів страхової справи, визначаючи спеціальний суб'єктний склад (орган страхового нагляду, страховики, страхові брокери), вичерпний перелік документів, необхідних для отримання ліцензії на здійснення добровільного і (або) обов'язкового страхування, а також їх додаткових видів, перестрахування, взаємного страхування, страхової брокерської діяльності. З метою перевірки отриманої інформації орган страхового нагляду має право направляти в організації запити у письмовій формі про надання (в межах їх компетенції) інформації, що стосується документів, представлених претендентом ліцензії.
Згідно зі ст. 39 Федерального закону від 30.12.08 № 39-ФЗ «Про ринок цінних паперів», всі види професійної діяльності на ринку цінних паперів здійснюються на підставі ліцензії, яка видається федеральним органом виконавчої влади по ринку цінних паперів. Діяльність професійних учасників ринку цінних паперів ліцензується трьома видами ліцензій: ліцензією професійного учасника ринку цінних паперів, ліцензією на здійснення діяльності з ведення реєстру, ліцензією фондової біржі. При ліцензуванні діяльності професійних учасників ринку цінних паперів до претендентів пред'являються особливі ліцензійні вимоги. Так, наприклад, для отримання ліцензії необхідно:
- Наявність у ліцензіата не менше одного контролера, для якого робота в ліцензіата є основним місцем роботи;
- Наявність у одноосібного виконавчого органу здобувача ліцензії досвіду роботи на посаді керівника відділу чи іншого структурного підрозділу відповідної організації, в посадові обов'язки якого входить прийняття (підготовка) рішень з питань у галузі фінансового ринку не менше одного року;
- Відсутність судимості за злочини у сфері економічної діяльності та (або) злочини проти державної влади в осіб, що входять до складу ради директорів (наглядової ради), членів колегіального виконавчого органу, керівника і контролера ліцензіата та ін
Ліцензування зовнішньоекономічних операцій регулюється кількома нормативними актами. Так, Федеральний закон від 02.02.06 № 164-ФЗ «Про основи державного регулювання зовнішньоторговельної діяльності» визначає умови ліцензування у сфері зовнішньої торгівлі товарами, при дотриманні яких ліцензія стає підставою для експорту і (або) імпорту окремих видів товарів. Відсутність ліцензії є підставою для відмови у випуску товарів митними органами Російської Федерації. Міністерство економічного розвитку і торгівлі Російської Федерації через свої територіальні органи може видавати учасникам зовнішньоторговельної діяльності три види ліцензій: разову, генеральну і виняткову.
Федеральний закон від 01.12.08 № 183-ФЗ «Про експортний контроль» визначає, що зовнішньоекономічні операції, що передбачають передачу контрольованих товарів і технологій (у тому числі прав на них) іноземним особам, ввезення окремих видів контрольованих товарів і технологій на митну територію Російської Федерації у випадках, якщо це необхідно для забезпечення безпеки держави або виконання міжнародних зобов'язань Російської Федерації, підлягають ліцензуванню. Ліцензії на здійснення зовнішньоекономічних операцій видаються спеціально уповноваженим центральним органом виконавчої влади в галузі експортного контролю.
Придбання зброї і патронів до нього на території Російської Федерації підлягає ліцензуванню на підставі ст. 9 Федерального закону від 30.12.08 № 150-ФЗ «Про зброю». Виняток становить придбання зброї і патронів до нього державними воєнізованими організаціями. Ліцензії на придбання зброї і патронів до нього видаються органами внутрішніх справ на підставі заяв громадян Російської Федерації. Термін дії таких ліцензій - шість місяців з дня видачі.
Використання результатів інтелектуальної діяльності регулюється ч. IV Цивільного кодексу Російської Федерації від 22.07.2008 № 230-ФЗ (далі - ГК РФ). Особливість ліцензування зазначеного виду діяльності полягає в тому, що, згідно зі ст. 1235 ЦК РФ, функцію ліцензії тут виконує ліцензійний договір, що укладається між власником виключного права на результат інтелектуальної діяльності або на засіб індивідуалізації (ліцензіаром) і ліцензіатом. Ліцензіат може використовувати результат інтелектуальної діяльності або засіб індивідуалізації тільки в межах тих прав і тими способами, які передбачені ліцензійним договором. Термін, на який укладається ліцензійний договір, не може перевищувати строк дії авторського права на результат інтелектуальної діяльності або на засіб індивідуалізації. У випадку, коли в ліцензійному договорі термін його дії не визначений, договір вважається укладеним на п'ять років, при цьому в разі припинення виключного права ліцензійний договір також припиняється. Статті 1236, 1239 ЦК РФ передбачають три види ліцензійних договорів (ліцензій): проста (невиключна), виключна, примусова.
Дія Закону № 128-ФЗ не поширюється і на ліцензування освітньої діяльності. Не передбачається також і приведення законодавства Російської Федерації в галузі освіти у відповідність із зазначеним Законом. Ліцензування освітньої діяльності здійснюється відповідно Законом Російської Федерації «Про освіту» від № 3266-1 від 23.07.2008, Федеральним законом від 26.08.1996 № 125-ФЗ «Про вищу і післявузівську професійну освіту», Положення про ліцензування освітньої діяльності, затвердженим Постановою Уряду Російської Федерації від 18.10.2000 № 796 та нормативними правовими документами Міносвіти Росії.
Положення про ліцензування освітньої діяльності, затверджене Постановою Уряду РФ від 18.10.2000 № 796, встановлює порядок ліцензування освітньої діяльності за програмами дошкільної, загальної (початкової, основної, середньої (повної) освіти, додаткової освіти дітей, професійної підготовки, професійного (початкової, середньої , вищого, післявузівської, додаткового) освіти, в тому числі військового професійної освіти, що здійснюється освітніми установами (організаціями), науковими організаціями та провідними професійну підготовку освітніми підрозділами організацій.
Особливістю процесу ліцензування освітньої діяльності є проведення експертизи, яка встановлює відповідності умов здійснення освітнього процесу, пропонованих здобувачем ліцензії, державним і місцевим вимогам в частині будівельних норм і правил, санітарних і гігієнічних норм, охорони здоров'я учнів, вихованців і працівників здобувача ліцензії, устаткування навчальних приміщень, оснащеності навчального процесу, освітнього цензу педагогічних працівників і укомплектованості штатів. За результатами проведеної експертизи приймається рішення про видачу ліцензії. Термін, на який видається ліцензія на здійснення освітньої діяльності, становить не менше трьох років. Крім того, п. 18 названого Постанови передбачені тільки витрати, пов'язані з проведенням експертизи та виготовленням бланків ліцензії. Ліцензійні збори, передбачені ст. 15 Закону № 128-ФЗ, що діють у сфері освіти нормативними документами не передбачено.
2.2 Система ліцензування
Система ліцензування спрямована на реалізацію інтересів підприємця, споживача, держави і забезпечила:
1. Суб'єкту підприємництва:
- Простоту виходу на ринок максимального числа нових підприємницьких структур;
- Зниження до мінімуму ліцензійних зборів та інших витрат, пов'язаних з отриманням ліцензії;
- Всі види підтримки і захисту законослухняного, цивілізованого підприємця з боку держави, в тому числі, захист від монополізму та недобросовісної конкуренції.
2. Споживачу:
- Гарантії захисту від проникнення на ринок небезпечних для життя і здоров'я, неякісних товарів і послуг;
- Можливість досудового розгляду та вирішення спірних питань, максимально стислого по термінах відшкодування заподіяної шкоди.
3. Державі:
- Розвиток і цивілізоване функціонування ринку;
- Створення сприятливих умов для дотримання балансу інтересів підприємця, споживача, держави;
- Пряме і непряме збільшення податкових надходжень до бюджету.
Основними принципами здійснення ліцензування є:
забезпечення єдності економічного простору на території Російської Федерації;
встановлення єдиного переліку ліцензованих видів діяльності;
встановлення єдиного порядку ліцензування на території Російської Федерації;
встановлення ліцензійних вимог і умов положеннями про ліцензування конкретних видів діяльності;
гласність і відкритість ліцензування;
дотримання законності при здійсненні ліцензування.
До ліцензованих видів діяльності відносяться види діяльності, здійснення яких може спричинити за собою заподіяння шкоди правам, законним інтересам, здоров'ю громадян, оборони і безпеки держави, культурної спадщини народів Російської Федерації і регулювання яких не може здійснюватися іншими методами, крім як ліцензуванням (ст.4 ФЗ «Про ліцензування окремих видів діяльності» від 08.08.2001 року).
Якщо говорити про поняття, необхідно виділити:
Ліцензія - спеціальний дозвіл на здійснення конкретного виду діяльності при обов'язковому дотриманні ліцензійних вимог і умов, видане ліцензіюючим органом юридичній особі або індивідуальному підприємцю;
Ліцензований вид діяльності - вид діяльності, на здійснення якого на території Російської Федерації потрібне отримання ліцензії відповідно до Федеральним законом;
Ліцензування - заходи, пов'язані з наданням ліцензій, переоформленням документів, підтверджуючих наявність ліцензій, призупиненням дії ліцензій у разі адміністративного припинення діяльності ліцензіатів за порушення ліцензійних вимог і умов, відновленням або припиненням дії ліцензій, анулюванням ліцензій, контролем видають ліцензії за дотриманням ліцензіатами при здійсненні ліцензованих видів діяльності відповідних ліцензійних вимог і умов, веденням реєстрів ліцензій, а також з наданням в установленому порядку зацікавленим особам відомостей з реєстрів ліцензій та іншої інформації про ліцензування;
(В ред. Федерального закону від 02.07.2005 N 80-ФЗ)
Здобувач ліцензії - юридична особа або індивідуальний підприємець, які звернулися до ліцензуючий органу із заявою про надання ліцензії на здійснення конкретного виду діяльності;
Ліцензіат - юридична особа або індивідуальний підприємець, що мають ліцензію на здійснення конкретного виду діяльності;
Ліцензійні вимоги і умови - Сукупність встановлених положеннями про ліцензування конкретних видів діяльності вимог та умов, виконання яких ліцензіатом обов'язково при здійсненні ліцензованого виду діяльності;
Ліцензіюючі органи - федеральні органи виконавчої влади, органи виконавчої влади суб'єктів Російської Федерації, які здійснюють ліцензування відповідно Федеральним законом;
Реєстр ліцензій - сукупність даних про надання ліцензій, переоформлення документів, що підтверджують наявність ліцензій, зупинення та поновлення дії ліцензій і про анулювання ліцензій.
Висновок
Таким чином, аналіз історії ліцензування в Росії показує непродуктивність регулювання відносин, що складаються в сфері ліцензування, великою кількістю різнорівневих нормативних актів.
Вищенаведені факти свідчать про те, що в перші роки ліцензування використовувалося скоріше для управління, ніж для регулювання діяльності господарюючих суб'єктів. В останні роки використання ліцензування як інструменту для втручання в господарську діяльність підприємств стало зустрічатися набагато рідше: зростає усвідомлення того, що державний вплив ефективніше тоді, коли встановлюються загальні правові рамки діяльності, в яких надається повна свобода підприємницької ініціативи.
Незважаючи на стратегічний характер багатьох видів діяльності, що підлягають ліцензуванню, для ефективного розвитку сучасної економіки необхідно чітке встановлення меж дії інституту ліцензування без надмірного розширення або необгрунтованого скорочення ліцензованих видів діяльності. Це пов'язано, перш за все, з тим, що надлишок ліцензованих видів діяльності породжує так звані адміністративні бар'єри, які заважають розвитку держави з ринковою економікою.
Разом з тим, відмова від інституту ліцензування невиправданий, оскільки суб'єкти підприємницької діяльності найчастіше не на стільки кваліфіковані, як це передбачається. На жаль, у сфері бізнесу часто безпеку відходить на другий план, що може спричинити жертви.
В даний час спостерігається тенденція до звуження кола ліцензованих видів діяльності. На наш погляд, це не завжди виправдано, і вимагає ретельного підходу до розробки нормативно-правової бази.
Крім того, важливим є не тільки процес ліцензування юридичних осіб, а й контроль за виконанням умов ліцензії, без якого механізм ліцензування не був би потрібен.
В даний час відгук ліцензії залишається одним із ефективних заходів припинення неправомірних дій організацій, що здійснюють потенційно небезпечні види діяльності.
Таким чином, підхід до вирішення питання про необхідність відмови від ліцензування будь-якого виду діяльності має вирішуватися не тільки з урахуванням зручності для підприємців, але і з урахуванням всіх факторів, в тому числі ризиків, пов'язаних зі здійсненням даного виду діяльності, можливостей контролю над здійснюваної діяльністю в рамках інших (неадміністративних) процедур, що, на наш погляд, навряд чи можливо.
Бібліографічний список
1. Федеральний закон «Про банки і банківську діяльність» № 395-1 / / Російська газета, № 27, 30.12.08.
2. Закон РФ № 2383-1 «Про товарні біржі і біржової торгівлі» / / Відомості СНР і ЗС РФ, 15.04.06, № 18, ст. 961.
3. Закон Російської Федерації «Про надра» № 2395-1 / / Російська газета, № 52, 30.12.08.
4. Закон РФ № 4015-1 «Про організацію страхової справи в Російській Федерації» / / Російська газета, № 6, 29.11.07.
5. Основи законодавства Російської Федерації про нотаріат № 4462-1 / / Російська газета, № 49, 30.12.08.
6. Закон РФ № 5485-1 «Про державну таємницю» / / Російська газета, № 182, 01.12.07.
7. Федеральний закон № 52-ФЗ «Про тваринний світ» / / Російська газета, № 86, 30.12.08.
8. Федеральним законом № 170-ФЗ «Про використання атомної енергії» / / Російська газета, № 230, 28.11.2008.
9. Федеральний закон № 171-ФЗ «Про державне регулювання виробництва і обігу етилового спирту, алкогольної і спиртовмісної продукції» / / Російська газета, № 9, 30.12.08.
10. Федеральний закон № 39-ФЗ «Про ринок цінних паперів» / / Російська газета, № 79, 30.12.08.
11. Федеральний закон № 150-ФЗ «Про зброю» / / Російська газета, № 241, 30.12.08.
12. Федеральний закон № 183-ФЗ «Про експортне контролі» / / Російська газета, № 146, 01.12.08.
13. Федеральний закон № 128-ФЗ «Про ліцензування окремих видів діяльності» / / Російська газета, № 153-154, 30.12.08.
14. Митний кодекс Російської Федерації № 61-ФЗ / / Російська газета, № 106, 24.11.08.
15. Федеральний закон № 126-ФЗ «Про зв'язок» / / Російська газета, № 135, 29.04.08.
16. Федеральний закон № 164-ФЗ «Про основи державного регулювання зовнішньоторговельної діяльності» / / Російська газета, № 254, 02.02.06.
17. Лісовий кодекс Російської Федерації № 200-ФЗ / / Російська газета, № 277, 08.12.2006.
18. Цивільний кодекс Російської Федерації (частина четверта) № 230-ФЗ / / Російська газета, № 289, 01.04.2009.
19. Постановою Уряду РФ № 152 «Про затвердження Положення про порядок ліцензування діяльності товарних бірж на території Російської Федерації» / / Відомості Верховної Ради та Уряду РФ, 26.11.07, № 10, ст. 787.
20. Постанова Уряду РФ № 45 «Про організацію ліцензування окремих видів діяльності» / / Російська газета, № 34, 17.02.07.
21. Агапов А.Б. Адміністративне право: Підручник (ізд.5-е, перероблене). М., Изд-во «Ексмо», 2008.
22. Адміністративне право: Підручник Д.П. Звоненко, О.Ю. Малумов, Г.Ю. Малумов ЗАТ Юстіцінформ, 2007.
23. Бахрах Д.Н. Адміністративне право. М., Норма, 2008.
24. Россинський Б.В. Адміністративне право. Навчально-практичний посібник. М., 2008.