В. Газман поділяє лізинг на два види: оперативний та фінансовий. [8] У свою чергу, фінансовий лізинг він поділяє на "фінансовий лізинг з викупом майна" та "фінансовий лізинг без викупу майна". У звичайній лізинговій операції до орендодавця повертається володіння після закінчення терміну договору про лізинг. Відповідно з іншими лізинговими угодами орендар може придбати у власність об'єкт договору про лізинг. У відносинах фінансового лізингу без викупу майна лізингоотримувач може залежно від угоди сторін повернути обладнання власникові у зв'язку з закінченням терміну договору або продовжити його на колишніх чи скоригованих умовах (револьверний або поновлюваний лізинг). При цьому об'єкти лізингу через певний час в залежності від зносу та за бажанням лізингоодержувача замінюються на більш досконалі зразки.
Оперативний лізинг схожий з ще одним різновидом оренди-прокатом. Однак, будучи різновидом саме фінансової оренди, оперативний лізинг має ряд відмінних рис у порівнянні з прокатом. Так, мета використання об'єкта угоди при прокаті визначається за загальним правилом, як споживчий, а при оперативному лізингу-завжди як підприємницька. Крім того, в прокат, на відміну від лізингу можуть передаватися "тільки рухомі речі; договір прокату визнаний публічним; його термін обмежений одним роком; не допускається суборенда та передача прав за договором про прокат". [9] Таким чином, при всій схожості оперативного лізингу і прокату не можна не відзначити те, що з одного боку, багато імперативно встановлені в законі обмеження для договору прокату незастосовні до договору оперативного лізингу і, з іншого боку, оперативний лізинги володіє всіма специфічними особливостями фінансової оренди.
Однією з форм поновлюваного (револьверного) лізингу виступає генеральний лізинг, який дозволяє лізингоодержувачу доповнити список орендованого устаткування без укладання нових контрактів.
Відповідно до класифікації, запропонованої В. Газманов, фінансовий так і оперативний лізинг можуть ділитися по [10]:
1. Типу майна на лізинг рухомого майна та лізинг нерухомості.
2. Обсягом обслуговування орендованого майна на:
· Чистий, коли всі витрати по обслуговуванню майна приймає на себе лізингоодержувач, який переказує лізингодавцю чисті або нетто-платежі.
· Повний, тобто з повним набором послуг або як його ще називають "мокрий лізинг", коли лізингодавець приймає на себе всі витрати по обслуговуванню майна. Різновидом "мокрого лізингу" є так званий лізинг "під ключ", при якому лізингова компанія на замовлення власника нерухомості надає йому в лізинг устаткування з повним монтажем, впровадженням технології виробництва, залученням спеціально підготовленої керуючої компанії. Рамки цієї операції можуть бути розширені і за рахунок лізингу нерухомості.
· З частковим набором послуг, коли на лізингодавця покладаються лише окремі функції з обслуговування майна.
3. Міжнародний і внутрішній лізинг по відношенню до страновому сектору ринку. Міжнародний лізинг, у свою чергу, підрозділяється на імпортний і експортний зі своїми особливостями укладання договорів.
Є. В. Кабатова виділяє також лізинг за участю багатьох сторін або "leveraged leasing "[11]. Особливість відносин виникають у зв'язку з даним різновидом лізингу, в першу чергу полягає у великій кількості учасників (до шести і більше). Основна відмінність цього виду лізингу від фінансового полягає у тому, що лізингова компанія, купуючи устаткування, виплачує своїх коштів не всю його вартість, а лише частину, наприклад 20%, решту ж суму бере в кредит у одного або кількох кредиторів (банків, страхових компаній або інших фінансових установ). При цьому лізингова компанія користується усіма податковими пільгами, які розраховуються виходячи з повної вартості обладнання, а не частини.
Тому можна вивести додатковий критерій виду лізингу, склад учасників:
· Лізинг за участю безлічі сторін (лівереджу-лізинг). Такий лізинг поширений для фінансування складних, великомасштабних об'єктів. У таких угодах через велику кількість учасників присутні повірений кредиторів-для координації дій позикодавців і повірений лізингодавців-для управління спільними діями контрагентів. Повірений лізингодавців діє в якості номінального лізингодавця і отримує титул власника майна. Він же розподіляє прибуток між акціонерами, які фінансують лізингову операцію.
· Лізинг з участю двох сторін-зворотний лізинг, що представляє собою систему взаємопов'язаних угод, при якій власник продає належне йому майно лізингодавцю і одночасно оформляє угоду про довгострокову оренду колишньої власності на умовах лізингу.
По завершенні угоди фінансового лізингу користувач найчастіше викуповує обладнання за залишковою вартістю, але за домовленістю сторін воно може бути повернуто лізингодавцю і реалізовано на ринку уживаної техніки. Іноді на вже було в експлуатації обладнання укладається угода вторинного лізингу (тобто застосовується лізинг за залишковою вартістю, або лізинг з других рук). Відповідно, передачу в лізинг нових об'єктів називають лізингом з перших рук.
Умови деяких лізингових договорів передбачають можливість передачі лізингоодержувачем лізингового майна іншому користувачеві. У даному випадку полягає договір сублізингу. За наявності встановлених законодавством для лізингоодержувача податкових пільг сублізинг може бути дуже вигідним для обох сторін цієї угоди.
Цікаве підставу для класифікації наводить В. Сахарчук: ставлення до передбачених законодавством пільг [12]. З цієї класифікації може розрізнятися зовнішній і удаваний лізинг, якщо операція здійснюється без наміру створити юридичні наслідки або прикриває іншу укладену угоду з метою отримання найбільшого прибутку за рахунок отримання необгрунтованих податкових та інших пільг, а також дійсний лізинг, в якому воля і волевиявлення учасників угоди збігаються .
У деяких країнах виділяють так званий персональний лізинг, який грунтується на наданні лізингоодержувачу працюють за наймом спеціалістів і робітників, які перебували у штаті лізингової компанії або спеціально нею підібраних. Проте, в нашій країні такі відносини навряд чи можна визнати як лізинговими, так і цивільно-правовими взагалі, оскільки наймання робочої сили регулюється нормами трудового права.
За характером лізингових платежів можна розрізнити:
· Лізинг з грошовим платежем-всі платежі здійснюються в грошовій формі;
· Лізинг з компенсаційним платежем-платежі здійснюються поставками частини продукції, виробленої на обладнанні, яке є предметом лізингу (часто використовуються у відносинах з користувачем має фінансові труднощі).
· Лізинг зі змішаним платежем-розрахунки здійснюються комбінуванням цих двох форм.
За об'єктах угод лізинг підрозділяється на численні види, основні з яких-лізинг рухомого і нерухомого майна.
Авторитетні автомобільні виробники Західної Європи практикують приватний лізинг автотранспортних засобів, коли лізингоодержувачем є фізична особа. Оперативний лізинг в даному випадку нагадує договір побутового прокату. Однак подібні операції становлять певний інтерес, якщо після закінчення терміну договору відбувається перехід права власності на майно і можливості в разі систематичних неплатежів лізингоодержувача вилучити власне майно. Лізингоодержувачу ж вигідно здійснити вибір майна, а потім придбати його у власність (при певних гарантіях у разі банкрутства лізингодавця) шляхом виплат частин його повної вартості.
Приватний лізинг іноді ототожнюють із споживчим лізингом, однак, на думку В. Сахарчука, ці поняття неідентичні. Лізингоодержувачем у споживчому лізинг може бути як фізична, так і юридична особа, однак лізингове майно використовується ним не у підприємницькій діяльності. Характерний приклад подібного роду відносин-лізинг обладнання для облаштування залу відео сеансів для співробітників організації. [13]
§ 3 Суб'єкти лізингу.
З точки зору законодавства, у договорі лізингу беруть участь три особи: продавець (виробник) майна, його набувач-лізингодавець і орендар-лізингоотримувач. Організацією, яка виступає в ролі лізингодавця виступає, найчастіше, лізингова компанія. Федеральний закон про лізинг [14] виділяє наступних суб'єктів:
лізингодавець - фізична або юридична особа, яка за рахунок залучених чи власних грошових коштів набуває в ході реалізації лізингової угоди у власність майно і надає його як предмет лізингу лізингоодержувачу за певну плату, на певний термін і на певних умовах у тимчасове володіння і в користування з переходом або без переходу до лізингоодержувача права власності на предмет лізингу;
лізингоодержувач - фізична або юридична особа, яка відповідно до договору лізингу зобов'язана прийняти предмет лізингу за певну плату, на певний термін і на певних умовах у тимчасове володіння і в користування відповідно до договору лізингу; продавець (постачальник) - фізична або юридична особа, яка відповідно до договору купівлі - продажу з лізингодавцем продає лізингодавцю в обумовлений термін вироблене (закуповується) їм майно, що є предметом лізингу.
Продавець (постачальник) зобов'язаний передати предмет лізингу лізингодавцю чи лізингоодержувачу відповідно до умов договору купівлі - продажу. У розвинених капіталістичних країнах у 50-60-ті роки такі компанії зазвичай були філіями великих промислових фірм, що знаходили в лізингу додаткові можливості для реклами і збуту своєї продукції [15]
Участь лізингодавця виражається в наступному:
- Лізингова компанія перевіряє відповідність ціни, яку погодив
лізингоодержувач, згідно поточному ринковому рівню;
-Лізингодавець купує необхідне лізінгополучателю майно у постачальника або виробника на основі договору купівлі-продажу у власність лізингової компанії;
- Передає куплене майно лізингоодержувачу в тимчасове користування на обумовлених у договорі лізингу умовах.
При такій схемі переваги очевидні для всіх: користувач отримує додаткові можливості для придбання дорогого устаткування, як правило, в таких випадках користувачеві не потрібно наймати або виділяти співробітників для ремонту, складне технологічне обладнання обслуговується висококваліфікованими фахівцями виробника; фірма-виробник отримує можливість оперативно виявити виробничі та конструкторські недоліки устаткування і усувати їх, підвищуючи якість і конкурентоспроможність обладнання. Однак згодом зросла кількість самостійних лізингових компаній.
Деякі автори вважають, що поряд з лізингодавцем, лізингоодержувачем, і постачальником майна як суб'єктів лізингу могли б виступати кредитори і страховики, які беруть участь у фінансуванні придбання лізингового майна і в його страхуванні. [16]
Їх опоненти вважають, що включення в перелік можливих суб'єктів лізингу гаранта, страховика, інвестора, невиправдані, оскільки це не є необхідною і завжди присутньої характеристикою лізингових відносин. [17] На їхню думку відомості про страховика і гаранта слід шукати у відповідних розділах Цивільного кодексу РФ (гл. 48 "Страхування", гол. 23 "Забезпечення виконання зобов'язань", що включає такі способи забезпечення зобов'язань, як поручительство, банківська гарантія, завдаток та інші) та іншому спеціальному законодавстві.
Мені здається більш правильною перша позиція. Дійсно, можна погодитися, що кредитори і страховики не завжди беруть участь в угодах, пов'язаних з лізингом майна. Проте в даному питанні необхідно виходити з російських реалій лізингової діяльності. А вони такі, що лише лічений кількість лізингових компаній має можливість використовувати власні кошти, причому в невеликому обсязі, для придбання обладнання на замовлення лізингоодержувача. Визначальну роль у процесі фінансування більшості лізингових угод відіграють банки. Не випадково основна частина реально діючих компаній створена при банках. У ряді лізингових компаній ("Індустрія-М", "Інтерлізінг", "Червоні ворота", "Інтерпромлізінг", "Госінкор-лізинг", "ММБ-лізинг" та ін) розробкою ключових питань щодо кожної конкретної лізингової угоди займаються фахівці банку -засновника. Обгрунтованість такої позиції, на мій погляд обумовлюється сутністю права, його "обслуговуючої" роллю по відношенню до економічної надбудові.
Закон регулює порядок створення та діяльність такого спеціалізованого суб'єкта лізингу як лізингова компанія. Встановлено, що в якості засновників лізингової компанії можуть виступати юридичні та фізичні особи, а також громадяни зареєстровані як індивідуальних підприємців. Разом з тим для здійснення лізингової діяльності лізингові компанії мають право залучати грошові кошти тільки юридичних осіб. Таким чином, фізичні особи можуть бути засновниками лізингових компаній, лізингодавцями, але не можуть бути кредиторами лізингових операцій.
Важливим аспектом повноти правосуб'єктності лізингових компаній є ліцензування. Відповідно до ст. 6 Закону "Про лізинг" отримання ліцензії є обов'язковим для лізингових компаній і індивідуальних підприємців, тобто для тих лізингодавців діяльність яких характеризується многократностью лізингових угод. Однак, відповідно до Закону "Про ліцензування окремих видів діяльності" [18] підлягають ліцензуванню тільки операції з фінансового лізингу (включаючи поворотний). У той же час немає необхідності для отримання ліцензії на операції, пов'язані з оперативним лізингом.
До виходу закону умови видачі ліцензії визначалися Постановою Уряду від 26 лютого 1996 р. [19] у відповідності з цим положенням було встановлено, що ліцензуванням лізингової діяльності займається Мінекономіки Росії. Наказом Міністра економіки від 20 червня 1996 р. [20] на Державну реєстраційну палату були покладені функції реєстрації представлених лізинговими компаніями документів, визначення їх комплектності та відповідності чинному законодавству. Палата здійснює видачу організаціям заявникам ліцензій на право здійснення лізингової діяльності; видачу повідомлень про продовження, переоформлення, анулювання, зупинення або поновлення строку дії, а також про відмову у видачі ліцензії. При необхідності Палата здійснює додаткову експертизу документів або приймає рішення про проведення незалежної експертизи із залученням лізингової компанії.
Розглянувши документи, Палата направляє свій висновок про видачу, відмову у видачі, про продовження, переоформлення або поновлення строку дії ліцензії в Комісію з лізингової діяльності при Мінекономіки РФ.
Відповідно до п. 18 Положення про ліцензування передбачалося, що мінімальний термін ліцензії може бути один рік, а максимальний-п'ять років. Перший норматив частіше застосовувався до новоствореним компаніям, другий-до компаній, до які вже мали досвід лізингової діяльності.
Щодо цих нормативів виникає одне дуже важливе питання: як бути тим компаніям, які отримали ліцензії на строк, менший, ніж строки, передбачені в договорах лізингу?
У п. 8 Федерального закону "Про ліцензування окремих видів діяльності" була введена норма, відповідно до якої термін дії ліцензії встановлюється положенням про ліцензування конкретного виду діяльності, але не може бути мньше трьох років.
Учасником (але не суб'єктом) лізингу можуть виступати "лізингові брокерські компанії". [21] Основною функцією цих компаній є зведення користувача, що бажає взяти у тимчасове користування те чи інше обладнання, виробника або оптову фірму і банк, який може фінансувати угоду. Лізинговий брокер не є учасником відносин з лізингу, він лише здійснює посередницькі функції і отримує комісійну винагороду.
У лізингу зростає роль банків. Участь банку може бути прямим, якщо він безпосередньо здає машини та обладнання у тимчасове користування, і непрямим, наприклад надання позичок лізинговим компаніям. У цьому випадку банк виступає як постачальник кредиту.
Необхідно враховувати, що при лізингових угодах дуже важливо здійснювати страхування не тільки майнових ризиків, але і ризиків повернення лізингових платежів.
Страхові компанії, як і банки, беруть участь в прямому лізингу, тобто самі здають обладнання в тимчасове користування; їхня участь може бути і непрямим. Якщо статут страхового суспільства не дозволяє вкладати гроші в рухоме майно, то вони нерідко створюють посередницькі організації.
Російська асоціація лізингових компаній ("Рослизинг"), некомерційне об'єднання лізингових компаній, банків та інших підприємств, що займаються лізингом, що здійснює:
а) координацію діяльності організацій, що входять до неї, і об'єднання їх коштів для здійснення спільних взаємовигідних проектів;
б) розробку, спільно з органами державного управління, стратегічних напрямів і програми розвитку лізингу в Росії;
в) підготовку проектів законодавчих актів;
г) участь у роботі міжнародних асоціативних громадських організацій.
На думку президента Російської асоціації лізингових компаній, генерального директора ЗАТ "Балтійський лізинг" В.М. Голощапова, можна виділити чотири основні варіанти організації лізингу:
· Лізингові компанії, створені в структурі банків;
· Універсальні лізингові компанії, створюються банками;
· Спеціалізовані лізингові компанії, що організовуються великими виробниками машин і обладнання та лізинг часто випускається продукції;
· Лізингові компанії, створювані великими фірмами, що спеціалізуються на постачанні та обслуговуванні техніки. [22]
У російських умовах виділяється ще два варіанти організації лізингу.
- Лізингові компанії, створювані міністерствами і відомствами для вирішення вузьких внутрішньовідомчих задач. У цьому випадку ресурси лізингових компаній виходять з державного або місцевого бюджету (як це зроблено для розвитку лізингу комбайнів російського виробництва).
- Лізингові компанії, створені іноземними інвесторами.
Перші два варіанти характерні в основному для фінансового лізингу, останні два - для оперативного.
Будь-який із суб'єктів лізингу може бути резидентом Російської Федерації, нерезидентом Російської Федерації, а також суб'єктом підприємницької діяльності за участю іноземного інвестора, що здійснює свою діяльність відповідно до законодавства Російської Федерації.
Лізинг цікавий всім суб'єктам лізингових відносин: споживачеві обладнання, інвестору, представником якого в даному випадку є лізингова компанія, державі, яка може використовувати лізинг для направлення інвестицій у пріоритетні галузі економіки, і, нарешті, банку, який в результаті лізингу може розраховувати на впевнену довгострокову прибуток.
Основні переваги лізингу, найбільш актуальні з урахуванням особливостей економічною ситуацією, що склалася в Росії на даному етапі, полягає в наступному:
Для держави. При нинішній економічній ситуації і гострої необхідності в пожвавленні інвестиційної активності проблема розвитку лізингу набуває для держави особливої ​​актуальності.
- Цей фінансовий інструмент сприяє мобілізації фінансових коштів для інвестиційної діяльності.
- Забезпечує за допомогою свого механізму гарантоване використання інвестиційних ресурсів на цілі переоснащення виробництва.
- Держава, заохочуючи лізингову діяльність і використовуючи для цього, наприклад, податкові пільги, може істотно зменшити бюджетні асигнування на фінансування інвестицій, ефективно управляти процесом вдосконалення їх галузевої структури, сприяти розвитку товарного виробництва і сфери послуг, підвищенню експортного потенціалу, скорочення відтоку приватного російського капіталу на Захід, створення додаткових робочих місць, особливо у сфері малого підприємництва, вирішення інших нагальних соціально-економічних завдань.
Для лізингоодержувача.
- При наявності рентабельного проекту споживач має можливість одержати устаткування і почати те чи інше виробництво без великих одноразових витрат. Це особливо актуально для початківців дрібних і середніх підприємців.
- Зменшення розмірів податку на майно підприємств, оскільки вартість об'єктів лізингу, хоча це і не обов'язково, але в більшості випадків, відображається в активі балансу лізингодавця. У ст. 12 Закону "Про лізинг" законодавчо вирішено питання про облік предмета лізингу. Тут йдеться, що предмет лізингу, переданий лізингоодержувачу за договором фінансового лізингу, враховується на балансі лізингодавця або лізингоодержувача за згодою сторін. При здійсненні оперативного лізингу предмет лізингу обліковується на балансі лізингодавця.
- Першого липня 1995 р. постановою Уряду Російської Федерації № 661 було прийнято з "Зміни та доповнення, що вносяться до Положення про склад витрат по виробництву і реалізації продукції (робіт, послуг), що включаються до собівартості продукції (робіт, послуг), та про порядок формування фінансових результатів, що враховуються при оподаткуванні прибутку ". [23] Наслідком з цієї постанови є зниження розмірів платежів податку на прибуток, оскільки лізингові платежі відносяться на витрати, що включаються до собівартості продукції. (Пункт 2).
- Згідно з Федеральним законом "Про лізинг" до всіх видів рухомого майна, що становить об'єкт лізингу і относимого до активної частини основних фондів дозволено застосовувати механізм прискореної амортизації з коефіцієнтом не вище 3.
- У лізингоодержувача спрощується бухгалтерський облік, оскільки за основними засобами, нарахування амортизації, виплату частини податків та управління боргом облік здійснює лізингова компанія.
- У договорі лізингу можна передбачити використання більш зручних, гнучких схем погашення заборгованості.
- До всіх перелічених випадків можна додати і варіант, при якому сам банк стає лізингоодержувачем. Це дуже вигідно для банку, тому що при цьому полегшується баланс банку, що в свою чергу позитивно відбивається на економічних показниках, які характеризують банківську діяльність. Наприклад, при лізингу вартість незавершеного виробництва поступово включається в собівартість і не буде згубно впливати на категорію "капітал" і, отже, на розрахунки обов'язкових економічних нормативів діяльності кредитних організацій.
- Для малих підприємств, а також інших господарюючих суб'єктів яким терміново потрібні значні обсяги оборотних коштів, найбільш підходить зворотний лізинг.
Для підприємства, що раніше володів цією власністю, важливо, ставши лізингоодержувачем, продовжувати користуватися своєю колишньою власністю на нових умовах лізингу. У фінансовому відношенні це нагадує позикову операцію, при якій розрахунки проводяться узгодженим графіком лізингових платежів. У разі ж надання позики під заставу фінансова компанія розраховувала б на отримання серії рівновеликих платежів, достатніх як для погашення позики, так для отримання позикодавцем обумовленої ставки за інвестовану суму.
Важливою перевагою зворотного лізингу являється використання вже знаходиться в експлуатації, в якості джерела фінансування нових об'єктів, які лише з цього можливістю використовувати податкові пільги, що надаються учасникам лізингових операцій. Зворотний лізинг дає можливість рефінансувати капітальні вкладення з меншими затратами, ніж при залученні банківських позик, особливо якщо платоспроможність підприємства ставиться кредитними організаціями під сумнів через несприятливе співвідношення між його статутним капіталом і позиковими фондами.
Для лізингодавця.
- Для лізингових компаній як інвесторів лізинг забезпечує необхідний прибуток на вкладений капітал при більш низькому ризику (у порівнянні зі звичайним кредитуванням) за рахунок дієвого захисту від неплатоспроможності клієнта.
- До завершального платежу лізингодавець залишається юридичним власником обладнання, так що в разі зриву розрахунків може затребувати це обладнання і реалізувати його для погашення збитків.
- У разі банкрутства лізингоодержувача устаткування також в обов'язковому порядку повертається лізинговій компанії.
- Лізингодавцем передається лізингоодержувачу не грошові ресурси, контроль над використанням яких не завжди можливий, а безпосередньо засоби виробництва.
- Звільнення від сплати податку на прибуток, яка отримана від реалізації договорів фінансового лізингу з терміном дії не менше трьох років.
- Лізингодавець частково звільняється від сплати митних зборів і податків щодо тимчасово ввозиться на територію РФ продукції, що є об'єктом міжнародного лізингу.
Для продавців лізингового майна.
- У розвитку лізингу зацікавлені не тільки лізингоодержувачі як споживачі устаткування, але і діючі виробництва, оскільки за рахунок лізингу розширюється ринок збуту виробленого ними устаткування. Збільшується дохід від реалізації запчастин до лізинговому обладнання, здійснення його сервісу та модернізації.
Поняття лізингу увійшло в російську офіційну фінансову лексику на рубежі 1989 - 1990 років, коли в ліцензіях комерційних банків на право здійснення банківських операцій був введений лізинг як вид банківської діяльності з надання банківських послуг. Лізинг став знаходити відображення і в деяких нормативних документах, що регулюють банківську діяльність. Банки оцінили доцільність використання у своїй практиці лізингових операцій по-різному.
На першому етапі для більшості банків були характерні спроби здійснення лізингових угод, в яких вони безпосередньо виступали в ролі лізингоодержувача. Це вносило зміни до структури банків - виділялися самостійні підрозділи або сектори лізингу в їх інвестиційних департаментах і управліннях. Однак широкого розвитку на цьому етапі лізинг не одержав. Цьому сприяла низка причин:
1. Для банків (в основному середніх і дрібних) завжди є обтяжливим введення нового департаменту в свою і без того складну організаційну структуру.
2. Специфіка лізингової діяльності важко вписується у діяльність банку. Потрібна спеціальна кваліфікована експертиза, нові маркетологи, менеджери.
3. Незручності в бухгалтерському обліку, пов'язані з узагальненням інформації про лізингові майні, амортизації лізингового майна, лізингових платежів.
4. Лізингове майно, перебуваючи на балансі комерційного банку, обважнює його, тим самим призводить до погіршення економічних нормативів діяльності банку. Наказом Центрального Банку Російської Федерації від 30 січня 1996 рік була введена в дію Інструкція № 1 "Про порядок регулювання діяльності кредитних організацій". Цією інструкцією були встановлені обов'язкові економічні нормативи діяльності кредитних організацій. Ця інструкція послужила точкою відліку для фактичного згортання лізингових відділів у структурі комерційних банків Росії, тому що виходячи з цих нормативів на багато вигідніше замість того, щоб тримати об'єкти лізингового договору на балансі (погіршуючи показники), кредитувати лізингову компанію, створену банком (покращуючи показники).
Тим не менш, привабливість лізингу як інструменту для здійснення інвестиційної діяльності, що знижує ризики, продовжує цікавити фінансові інститути, які почали шукати оптимальні шляхи і форми його застосування.
Сьогодні найбільшим потенціалом за обсягом лізингових операцій має друга з перерахованих груп лізингодавців (лізингові компанії, створювані банками), що говорить про раціональність даної структури організації в сьогоднішніх економічних умовах.
"Розрахунки показують, що фінансовий лізинг-більш вигідний спосіб придбання устаткування в порівнянні з його купівлею за рахунок отриманого кредиту або власних коштів. Так за оцінкою фахівців компанії "Інкомлізінг" (заснована Інкомбанком), при терміні лізингу в п'ять років економічність лізингової схеми в порівнянні з кредитною становить 10,6 відсотка, а в порівнянні з покупкою на власні кошти-14 відсотків. У Промбудбанку підрахували, що лізинг вигідніше кредиту з терміном понад два роки на 17 і більше відсотків ". [24]
Першочергова проблема, що вирішується будь-якою лізинговою компанією, - пошук стабільних джерел фінансових ресурсів для закупівлі лізингованого устаткування. Ця проблема автоматично вирішується в лізингових компаніях, створених за участю комерційних банків.
Аналогічний шлях був обраний при створенні однієї з перших спеціалізованих лізингових компаній - "Балтійський лізинг" (Санкт-Петербург): у ролі основних його засновників виступили один з найбільших банків Росії - Санкт-Петербурзький "Промислово-будівельний банк" і один з лідерів страхового ринку - "Росгосстрах". Таким чином, наважилися відразу два завдання: формування надійного джерела фінансування лізингових операцій і одночасно їх страхування. Використання відносно дешевих та довгострокових кредитів допомогло "Балтлиз" вижити у важких економічних умовах. Ця лізингова компанія працює і донині.
Основні переваги лізингових компаній, що створюються за участю комерційних банків полягають у наступному.
- Кредити, видані комерційними банками, покращують економічні показники (за Інструкцією № 1).
- Можливість комерційного банку отримувати дивіденди від лізингової компанії.
Разом з тим лізингу властивий і ряд негативних сторін. Зокрема, на лізингодавця лягає ризик морального старіння устаткування (особливо, якщо договір лізингу укладається не на повний строк його амортизації), а для лізингоодержувача вартість лізингу виходить вищою, ніж ціна купівлі устаткування. Ще одним недоліком фінансового лізингу є те, що в разі виходу з ладу устаткування, платежі проводяться у встановлені строки незалежно від стану устаткування.
Порівнюючи економічні переваги лізингу з іншими варіантами залучення коштів для створення нового підприємства, важливо враховувати фактор часу. Найголовніше і відповідальне-це оцінка розмірів платоспроможного попиту на ту продукцію або послуги, які будуть створюватися на взятому в лізинг обладнанні. Якщо оцінка виконана кваліфіковано, то лізинг устаткування дозволяє істотно наблизити момент реалізації товарів або надання послуг, тобто знайдена на ринку ніша починає заповнюватися товарами і послугами нового виробника. Якщо момент реалізації буде відкладено або потенційний виробник протягом року-двох буде зайнятий накопиченням коштів, то ця ніша буде заповнена іншими підприємцями. Наближення моменту реалізації-істотний внесок в успіх розпочатої справи.
§ 4. Права та обов'язки сторін за договором лізингу.
Орендар не знаходиться в договірних відносинах із продавцем майна, проте наділений по відношенню до нього низкою прав і обов'язків. Згідно зі ст. 668 Цивільного кодексу РФ: "якщо інше не передбачено договором фінансової оренди, майно, що є предметом цього договору, передається продавцем безпосередньо орендареві в місці знаходження останнього. У разі, коли майно, що є предметом договору фінансової оренди, не передане орендареві в зазначений в цьому договорі термін, а якщо в договорі такий термін не зазначений, у розумний термін, орендар має право, якщо прострочення допущене за обставинами, за які відповідає орендодавець, зажадати розірвання договору та відшкодування збитків ". Розмір збитків обчислюється за загальними правилами, встановленими ст. 15 Цивільного кодексу РФ, яка говорить: "... під збитками розуміються витрати, яке особа, чиє право порушене, зробило або повинне буде зробити для відновлення порушеного права, втрата або пошкодження його майна (реальний збиток), а також неодержані доходи, які ця особа одержала б при звичайних умовах цивільного обороти, якщо б його право не було порушене (упущена вигода) ". При цьому орендодавець відповідає за упущення продавця як за свої власні.
Особливістю договору фінансової оренди є можливість пред'явлення орендарем вимог про якість і комплектності майна, що є предметом договору лізингу, терміни його поставки, інших вимог, що випливають із договору купівлі-продажу, укладеного між продавцем і орендодавцем, безпосередньо продавцеві майна (ст. 670 Цивільного кодексу РФ ). При цьому у разі неналежного виконання умов договору купівлі-продажу орендар наділяється правами і несе обов'язки, як якщо б він був покупцем в договорі купівлі-продажу відповідного майна: відмовитися від всього переданого майна; вимагати замінити майно, що не відповідає умовам договору купівлі-продажу, майном, передбаченим договором; зажадати бракуючу кількість майна і т.п. - За винятком обов'язку сплатити придбане майно.
Однак орендар, згідно зі ст. 670 Цивільного кодексу РФ, не може розірвати договір купівлі-продажу з продавцем без згоди орендодавця у разі порушення продавцем своїх зобов'язань (наприклад, постачання майна неналежної якості). Ставити питання про розірвання договору купівлі-продажу можуть лише його сторони: продавець і орендодавець.
Оскільки в більшості випадків відповідальність за вибір продавця лежить на орендарі, якщо інше не передбачено договором лізингу, орендодавець не відповідає перед орендарем за невиконання продавцем його обов'язків за договором купівлі-продажу, за винятком тих випадків, коли вибір продавця відповідно до умов договору фінансової оренди здійснював орендодавець. У разі вибору продавця орендодавцем останній несе перед орендарем солідарну відповідальність з продавцем за виконання умов договору купівлі-продажу (ч. 2 ст. 670 Цивільного кодексу РФ).
Особливість договору фінансової оренди проявляється і в тому, що в обов'язки орендодавця в договорі купівлі-продажу з продавцем майна входить вказівка ​​на придбання майна з метою здачі його в оренду конкретного орендарю (ст. 667 Цивільного кодексу РФ). Така вказівка, поряд з іншими умовами договору купівлі-продажу та фінансової оренди, додає ясність відносинам по фінансовій оренді, що важливо для правильного застосування норм Цивільного кодексу. Відсутність вказівки про мету придбання майна не впливає на дійсність договору, але може бути підставою для вимоги відшкодування збитків.
За загальним правилом ризик випадкової загибелі або випадкового псування майна несе його власник, оскільки інше не передбачено законом або договором. У договорі фінансової оренди власником орендованого майна залишається орендодавець. Проте ризик випадкової загибелі або випадкового псування орендованого майна несе орендар з моменту передачі йому орендованого майна, якщо інше не передбачено договором фінансової оренди (ст. 669 Цивільного кодексу РФ).
Необхідно відзначити, що вузькоспеціалізовані лізингові компанії зазвичай мають справу з одним видом товару (легкові автомобілі, контейнери) чи з товарами однієї групи стандартних видів (будівельне обладнання, обладнання для текстильних підприємств). Ці фірми, як правило, мають у своєму розпорядженні власний парк машин або запасом устаткування і надають їх лізингоодержувачу за заявкою клієнта. При цьому лізингодавці самі здійснюють технічне обслуговування і стежать за підтриманням товару в нормальному експлуатаційним стані.
Універсальні лізингові фірми передають в оренду (лізинг) різноманітні види машин та обладнання. Вони надають лізінгополучателю право вибору постачальника необхідного йому устаткування, розміщення замовлення і прийняття об'єкта угоди. Технічне обслуговування та ремонт здійснюють постачальник або сам лізінгополучатель. При цьому лізингодавець на правах власника має право оглянути майно і перевірити комплектність. Після введення об'єкта в експлуатацію лізингодавець зобов'язаний підписати протокол приймання об'єкту. Якщо протокол приймання містить перелік недоліків, виявлених при прийманні, лізингодавець має доручити постачальнику усунення їх протягом певного терміну. Лізингодавець має право систематично перевіряти стан здається в найм устаткування і правильність його експлуатації.
При організації лізингової операції лізингоодержувач приймає на себе такі обов'язки:
- Виконати прийняття об'єкта угоди безпосередньо при постачанні, забезпечити всі необхідні технічні і правові умови приймання;
- Здійснити монтаж і введення об'єкта в експлуатацію, якщо це не входить в обов'язки постачальника;
- Підтвердити комплектність постачання, якість роботи устаткування і досягнення проектної потужності;
- При виявленні недоліків їх перелік вказати в протоколі приймання і проінформувати лізингодавця.
Лізингоодержувач зобов'язаний також надати лізінгодателю необхідні гарантії, перелік яких зазначається у договорі фінансової оренди.
У Законі "Про лізинг" введено нове поняття в договірне право - "обумовлений випадок". Під обумовленим випадком розуміється настання такого обставини чи події, які договором лізингу визначені як безперечні і очевидні порушення лізингоодержувачем своїх зобов'язань, встановлених договором лізингу або як безперечна й очевидна причина припинення договору лізингу. Наприклад, якщо лізингоодержувач при здійсненні оперативного лізингу переуступив свої права на предмет лізингу третім особам, то це розцінюється як безперечна й очевидна причина припинення договору лізингу. Таким чином, настання обумовленого випадку тягне за собою дійсне припинення прав лізингоодержувача на володіння і користування предметом лізингу. При цьому лізингоотримувач має право у безспірному порядку вилучити предмет лізингу або стягнути грошову суму.
Закон "Про лізинг" чітко визначає гарантії захисту інтересів лізингодавця встановлюючи право безспірного стягнення грошових сум та безспірного вилучення предмета лізингу (ст. 13). Тут законодавець визначив випадки, коли лізингодавець має право безспірного стягнення грошових сум та безспірного вилучення предмета лізингу. Це може статися з таких підстав:
· "Якщо умови користування предметом лізингу лізингоодержувачем не відповідають умовам договору лізингу або призначенню предмета лізингу;
· Якщо лізингоодержувач здійснює сублізинг без згоди лізингодавця;
· Якщо лізингоодержувач не підтримує предмет лізингу в справному стані, що погіршує його споживчі якості ".
По суті, вилучення предмета лізингу означає розірвання договору лізингу. У даній ситуації ініціатором розірвання може виступати одна зі сторін договору - лізингодавець.
Лізингоодержувач може отримати наступні послуги від лізингодавця: технічні послуги, пов'язані з організацією транспортування об'єкта лізингу до місця його використання клієнтом, монтажем і наладкою зданого в лізинг устаткування, технічним обслуговуванням та поточним ремонтом обладнання, консультаційні послуги з питань оподаткування, оформлення угоди та ін
§ 5. Правова природа договору лізингу.
Складність і відносна новизна розглянутих відносин зумовили існування різних точок зору щодо їх юридичної природи.
Необхідно розрізняти два основні підходи. Одні автори, як, наприклад Ю. С. Харитонова, [25] аналізують лізинг за допомогою традиційних інститутів цивільного права: договорів оренди, купівлі-продажу, позики, доручення та ін Інші ж автори, стверджують, що складність і оригінальність відносин дає підставу розглядати їх як особливі відносини.
І той і інший підходи ставлять як критерію будь-який аспект лізингу: або незвичайні взаємовідносини виробника і користувача, або обсяг прав і обов'язків користувача, практично наближається до обсягу прав і обов'язків власника. Якщо визначати юридичну природу лізингу за допомогою вже відомих інститутів призводить до того, що якась частина відносин його учасників залишається за межами цього інституту. Наприклад, при розгляді лізингу з точки зору інститутів купівлі-продажу, доручення, оренди і т. п. залишаться осторонь відносини щодо відповідальності між виробником і користувачем (ст.670 ЦК).
Найбільш яскраво відмінність договорів оренди і лізингу виявляється в рішенні питань відповідальності і переходу ризику. У договорі оренди орендодавець несе відповідальність перед орендарем за невчасне надання майна у володіння орендаря, за виявлені дефекти і ін У договорі лізингу відповідальність за порушення умов, які стосуються предмету договору (якість, невідповідність цілям користувача), зазвичай несе виготівник устаткування. У результаті перед користувачем відповідає не власник устаткування, а виготівник устаткування, який не є стороною договору лізингу. Ризик випадкової загибелі або псування устаткування, як правило, несе користувач, а в договорі оренди, як це передбачається законодавством різних країн, всі ризики несе власник, тобто орендодавець.
Слід зауважити, що, не будучи стороною договору лізингу, виготовлювач є учасником лізингових відносин. Це відбувається, тому, що учасники лізингу пов'язані двома договорами: купівлі-продажу між лізингодавцем і власником з одного боку та договором лізингу між лізингодавцем і лізингоодержувачем з іншого. [26] Ризик випадкової загибелі або псування устаткування, як правило, несе користувач, а в договорі оренди, як передбачається законодавством, всі ризики несе власник, тобто орендодавець, якщо звичайно не йдеться про суборенду.
Лізинг має схожість з кредитом, наданим на покупку устаткування. Дійсно, лізинг можна розглядати як майнові відносини на основі надання кредиту лізинговою компанією лізингоодержувачу на умовах терміновості, зворотності, платності. Однак, це тільки одна з характеристик лізингу. Інша основна характеристика базується на відносинах власності. При лізингу власність на предмет оренди зберігається за лізингодавцем, а лізингоодержувач набуває його лише у тимчасове користування, тобто право користування майном відокремлюється від права володіння ним. За володіння цим правом лізингоотримувач сплачує лізинговій компанії відповідні суми (лізингові платежі), розмір, вид і графік перерахування яких визначається умовами двостороннього лізингового договору.
На мій погляд, лізинг також не є договором купівлі-продажу особливого типу. Дійсно, лізинг схожий з відносинами з купівлі-продажу в розстрочку. Однак при такій купівлі-продажу, право власності переходить від продавця до покупця, як правило, в момент укладання договору. Навпаки, при укладенні договору лізингу право власності зберігається за особою, яка надала обладнання, у тимчасове користування.
Деякі німецькі автори стверджують, що лізинг несе в собі риси інституту доручення. Посилання на це міститься в роботі Є.В. Кабатова. [27] Зміст такої теорії полягає в наступному: користувач доручає спеціалізованої компанії придбати майно, яке згодом буде служити предметом договору між ними. Це доручення лізингова компанія виконує шляхом укладення договору купівлі-продажу з виробником. Після цього користувач і майбутній лізингодавець як би міняються ролями: тепер лізингодавець доручає користувачеві отримати обладнання, а також уповноважує його пред'явити початкового власнику всі претензії у зв'язку з належною якістю обладнання.
Але, порівнюючи договір лізингу з договором доручення, таким чином, можна не побачити основну мету лізингу: тимчасове користування обладнанням і подальше можливе придбання її у власність. Зіставляючи права та обов'язки сторін цих двох договорів, можна виявити істотні розходження між ними. Обладнання купується на ім'я лізингової компанії, що цілком природно, раз вона є його покупцем. Однак, виходячи з теорії доручення, воно повинно було б купуватися на ім'я користувача, оскільки він дає доручення і виступає в ролі довірителя. Крім того, користувач не відшкодовує лізингової компанії витрат, пов'язаних з придбанням устаткування.
Якщо вести мову про передачу користувачеві права пред'являти початкового власнику претензії щодо якості обладнання, то вона може бути охарактеризована як поступка права вимоги, а не як доручення. У цьому випадку користувач пред'являє претензії від свого імені, а не від імені лізингової компанії, і не отримує від неї ніякого відшкодування витрат, які виникають у нього у зв'язку пред'явленням та врегулюванням претензії.
Говорячи про правову природу лізингу, слід точно з'ясувати, чи розглядаються відносини між усіма учасниками лізингу або тільки лише договір про надання обладнання у тимчасове користування. У першому випадку мова взагалі не йде про який-небудь з класичних договорів, оскільки до складу всього комплексу правовідносин в якості його елементів входить занадто багато інститутів права (купівля-продаж, тимчасове користування обладнанням, позика, страхування тощо). Специфіка договору лізингу полягає в тому, що сторони цих договорів в даному випадку взаємопов'язані і взаємозумовлені. Всі спроби розглянути таку складну структуру через регулювання якої-небудь однієї її складової призводять до неузгоджень і навіть до руйнування самої сутності лізингу.
Питання юридичної природи лізингу розробляються в основному в континентальній Європі. У США та Англії зусилля спрямовані на те, щоб виробити критерії для відмежування на практиці договору лізингу від різних суміжних цивільних правовідносин. [28] Зміст цих критеріїв залежить від того, з яким договором зіставляється договір лізингу, в яких цілях проводиться відмежування і який орган виносить рішення з даного питання.
Виходячи з вищевикладеного, думаю, що більш правильно дотримуватися точки зору говорить про те, що договір лізингу є самостійним видом договору.
РОЗДІЛ 2. ПРАВОВІ ОСНОВИ РЕГУЛЮВАННЯ ДОГОВОРУ ЛІЗИНГУ.
§ 1. Етапи розвитку лізингової діяльності в Росії.
У 70 - 80-ті роки лізинг розглядався радянськими зовнішньоторговими організаціями передусім як одна з форм придбання та реалізації такого устаткування, як великогабаритні універсальні та інші коштовні верстати, конвеєрні лінії, дорожно-будівельне, ковальсько-пресове, енергетичне устаткування, а також ремонтні майстерні , літаки, морські судна, автомашини, обчислювальна техніка на базі ЕОМ тощо, з використанням специфічної форми кредиту. Лізинг звичайно фіксувався в угодах, укладених між радянськими та іноземними партнерами на певний строк.
Різновидом лізингової операції, що активно застосовувалась мін Морфлот СРСР, був "бербоут - чартер" - найм морського судна без екіпажу. Суть цієї операції полягала в наступному. Відповідно до умов контракту, який укладався П / О "Совфрахт" Минморфлота СРСР з посередницькою фірмою, що надавала мін Морфлот судно в оренду, на це судно, що прибуло в якій-небудь з портів Західної Європи чи Японії під прапором третьої країни, направлявся радянський екіпаж , піднімався прапор Радянського Союзу і судно надходило в розпорядження радянської сторони для експлуатації. Після закінчення або до закінчення терміну оренди за взаємно укладеною угодою в якості обов'язкової умови передбачалося придбання корабля орендарем.
На умовах "бербоут - чартер" Інфлот СРСР придбав значний тоннаж - вантажні, пасажирські судна, танкери, що знаходилися в експлуатації протягом 6 - 12 років. [29]
Досить активно застосовувався лізинг міжнародних автомобільних перевезень зовнішньоторговим об'єднанням "Совтрансавто", яке придбавало за кордоном на умовах оренди з подальшою купівлею різні види вантажного автомобільного транспорту: тягачі, рефрижераторні та тентові напівпричепи, кузови, контейнерні шасі. На умовах оренди в СРСР використовувались іноземні контейнери.
У червні 1991 року була створена, а з грудня того ж року почала діяти міжнародна радянсько-німецька лізингова компанія "Євролізинг". Її засновниками з радянської сторони стали Зовнішекономбанк СРСР, Радморфлот і Держпостач СРСР, з французької - один з найбільших банків Європи "Банк Насіональ де Парі" (Bank National de Paris), а з німецької - одна з найбільших лізингових компаній Західної Німеччини - "Мітфінанц ГмбХ ".
Разом з тим лізинг в міжнародних операціях застосовувався в дуже незначних. До кінця 80-х років розвиток міжнародного лізингу стримувався головним чином через те, що у радянських підприємств не було іноземної валюти для оплати іноземного устаткування. Після того як, починаючи з квітня 1989 року, підприємства отримали право самостійного виходу на зовнішній ринок, у багатьох з них з'явився власне джерело валютних надходжень. Крім того, в окремих випадках допускалося використання іноземних верстатів та іншої техніки підприємствами, що не мали валютних ресурсів. Такі угоди передбачали оплату зобов'язань поставкою продукції, виготовленої на цьому устаткуванні (компенсаційний лізинг - buy - back).
Початок розвитку лізингових операцій на вітчизняному внутрішньому ринку можна визначити серединою 1989 року у зв'язку з переведенням підприємств на орендні форми господарювання. Помітним явищем в становленні початкових правил застосування лізингу стали Основи законодавства Союзу РСР і союзних республік про оренду від 23 листопада 1989 року № 810-1 [30] та лист Держбанку СРСР від 16 лютого 1990 року № 270 "Про план рахунків бухгалтерського обліку", в якому був поданий порядок відображення лізингу в бухгалтерському обліку. Розвиток мережі комерційних банків сприяв впровадженню лізингових операцій в банківську практику.
Лізингові операції використовувалися і в СРСР. На зафрахтованих морських судах перевозилася значна частина вантажів за договорами з радянськими зовнішньоторговельними об'єднаннями. Так в практики в / о "Совфрахт" були угоди, за якими лізингова компанія або банк замовляли на суднобудівної верфі будівництво судна, а після добудови судна воно здавалося в довгострокову оренду на умовах лізингу. [31]
У Росії в 1990 р. стали створюватися спеціалізовані лізингові компанії. Так, в якості засновників компанії "Балтійський лізинг" виступили санкт-петербурзький "Промислово-будівельний банк" і найбільша страхова компанія "Росгосстрах". Компанія здає в лізинг морські та річкові судна, автотранспорт, комп'ютери, об'єкти нерухомості, обладнання для переробки лісу, випічки хліба.
Відповідно до чинного Федеральним законом від 03.02.96 р. № 17-ФЗ "Про банки і банківську діяльність" лізингові операції входять до числа операцій, дозволених кредитним організаціям.
Розвитку лізингу в Росії сприяють зниження рівня інфляції, падіння прибутковості операцій на ринку державних короткострокових облігацій, можливість отримання по лізингових операціях більш дешевих кредитів західних банків, поява в країні платоспроможних споживачів ряду видів продукції.
Всі російські лізингові компанії можна розділити на дві групи: власне лізингові, отримали певні пільги з оподаткування, і державні галузеві лізингові компанії, які покликані полегшити реалізацію готової продукції в ряді машинобудівних галузей. Так, у минулому шахти Росії отримували обладнання з заводів вугільного машинобудування України. Після розпаду СРСР ряд підприємств військово-промислового комплексу був переорієнтований на випуск устаткування для шахт. Оскільки воно виявилося надто дорогим, була створена галузева лізингова компанія. Як наслідок, в даний час 10% вугілля видобувається на обладнанні, отриманому в лізинг.
Лізинг знайшов своє місце не тільки у великій промисловості, але і в малому підприємництві. Слід сказати, що лізингові операції з суб'єктами малого підприємництва несуть в собі додаткові проблеми: виникаючі ризики, низька залогоспособность багатьох потенційних лізингоотримувачів. Тому малі підприємства перебувають у невигідному положенні на фінансовому ринку і відчуває певну дискримінацію з боку банків у порівнянні з іншими, більш великими позичальниками. Таким чином, перед малим підприємством постає ряд проблем: кредитні установи відмовляють у наданні позик; процентні ставки за кредитами дуже високі; самі кредити пропонуються на короткий термін, недостатній для організації виробництва на основі придбаного устаткування. Фінансовий лізинг в чому сприяє вирішенню цих проблем, тим самим, допомагаючи розвитку підприємств.
Лізинг забезпечує отримання обладнання без його повної оплати, дозволяє організувати нове виробництво без залучення великих фінансових ресурсів з боку користувача. Цими факторами пояснюється зростання інтересу до лізингових операцій у сфері банківських послуг. Динаміку зміни можна простежити на наступною схемою:

Банківські послуги	1994	1995
Лізингові операції	7	36
Іпотечне кредитування	17	39
Валютне обслуговування	9	8.5
Депозитне обслуговування	15	7

Можна зробити висновок, що інтереси комерційних організацій зміщуються від суто спекулятивного бізнесу в бік реального сектора економіки.
Повернення лізингових платежів становить 80 відсотків. [32] Для будь-якої суто комерційної компанії це низький рівень. У той же час, враховуючи десятиліттями складалася практику фінансування сільського господарства з щорічним списанням боргів і триваючу дешеву кредитну підтримку агропромислового комплексу, цей рівень повернення лізингових платежів можна оцінити як оптимістичний.
У міністерстві сільського господарства існує думка що, схема, за якою працював Росагроснаб, була непрозорою. Гроші, які отримував Росагроснаб з бюджету на організацію поставок сільгосптехніки в лізинг, назад державі не поверталися. Росагроснаб укладав договір з яким-небудь господарством, отримував по кожній угоді комісійні (до 12% від вартості об'єкта лізингу) і повинен був слідкувати, щоб господарства через 3-5 років повернули належну суму.
Однак, кошти агрогосподарства часто не повертали. Притому обчислити суму не повернення складно: одержувані від лізингоодержувачів кошти оберталися в Росагроснаб, не проходячи через бюджет. У Росагроснаб, тим не менш, є шанс продовжити свою монопольну лізингову діяльність на сільгоспринків. Постанова уряду, за яким Росагроснаб визначений як держагент по сільськогосподарських лізинговими операціями, ніхто не відміняв. А заявок на участь у конкурсі в Мінсільгосп ще не надходило, і лізингові компанії не поспішають їх подавати. [33]
У ряді регіонів Росії (Москві, Нижньому Новгороді, Білгороді, Воронежі, Орлі, Володимирі, Краснодарі) створюються спеціалізовані регіональні лізингові компанії.
Федеральний фонд підтримки малого підприємництва бере участь у формуванні статутних капіталів цих компаній, видачу кредитів. У 1997 році на лізинг в рамках федеральної програми було виділено 25 млрд. руб. Однак цих коштів недостатньо для розвитку лізингу. Тому ФФПМП і Дрезднер Банк уклали угоду, за якою надається зв'язаний кредит на п'ять років-250 млн. марок. Процентна ставка з урахуванням усіх витрат на обслуговування кредиту-8, 5 відсотка в рік [34]. Ці кошти будуть спрямовані на кредитування малих підприємств під поставку німецького обладнання для переробки сільгосппродукції, створення стоматологічних клінік.
На думку Є. Кабатова, в Росії лізингові операції отримають найбільший розвиток у складі фінансово-промислових груп. [35] Стимулом до цього буде виступати завдання щодо підвищення ефективності виробництва структурних підрозділів ФПГ.
Так, нафтова корпорація "Лукойл" заснувала лізингову компанію "ЛК-Лізинг", яка взяла на себе постачання обладнання для всіх дочірніх структур холдингу. Перехід до лізингу керівництво об'єднання пояснює серйозними податковими пільгами при такому методі постачання обладнання.
Крім кредитування лізингові операції передбачають страхування лізингоодержувачем майнових ризиків, збереження обладнання в процесі його доставки і пусконалагоджувальних робіт. Ряд російських страхових компаній підготував відповідні схеми. Росгосстрах розробив систему страхування платежів по лізингових операціях.
§ 2. Правові основи лізингу в РФ.
До відносно недавнього часу в Російській Федерації лізингові відносини регулювалися загальними нормами цивільного законодавства. Цивільним кодексом РРФСР регулювалися умови про термін дії договору майнового найму (термін обмежувався десятьма, п'ятьма або одним роком в залежності від суб'єктів і об'єкта лізингу) розподілу прав і обов'язків сторін по експлуатації майна та ін Пізніше про значення фінансової оренди в ринковій економіці було сказано в Указі Президента від 17 вересня 1994 р. № 1929 "Про розвиток фінансового лізингу в інвестиційній діяльності". [36] Розвиток фінансової оренди передбачалося в Постанові Уряду РФ від 29 червня 1995 р. "Про розвиток лізингу в інвестиційній діяльності". [37] Даним актом було затверджено Тимчасове положення про лізинг. До цього часу певний досвід створення державних лізингових компаній вже був. Створена Урядом РФ компанія "Росагроснаб" повинна була підтримувати бюджетними коштами вітчизняних виробників сільськогосподарської техніки і селян.
Як показує міжнародний досвід (на прикладі ФРН та Австрії), жорсткої взаємозв'язку між наявністю специфічного законодавства та обсягами лізингових операцій немає. Представники одних російських лізингових фірм вельми скептично ставляться до зусиль Уряду створити лізингове право. Наприклад, є думка, що вже існуючого законодавства (при деякій його коригуванні) цілком достатньо для функціонування лізингових компаній, і ніяких додаткових законів не потрібно зовсім. [38]
До прийняття федерального закону основним документом для розвитку лізингу в Росії можна було вважати постанову Уряду Росії від 29 червня 1995 р. за № 633. У ньому була сформульована програма дій Уряду і федеральних органів з формування правового та економічного забезпечення лізингового бізнесу та затверджено Тимчасове положення про лізинг.
У цьому нормативному документі наведені основні поняття, що характеризують лізингову діяльність. Дано визначення лізингу, визначено суб'єкти та об'єкти лізингової угоди. Визначено, які організаційно-правові форми може мати лізингова компанія, і хто може бути її засновником. Економічна частина Тимчасового положення про лізинг визначать порядок розрахунку загальної суми лізингових платежів за весь період договору. Так само визначено, що повинен включати договір лізингу, щоб бути таким.
Відповідно до Тимчасового положення лізинг-це вид підприємницької діяльності, спрямований на інвестування тимчасово вільних або залучених фінансових коштів, коли за договором фінансової оренди (лізингу) орендодавець (лізингодавець) зобов'язується придбати у власність обумовлене договором майно і надати це майно орендарю за плату в тимчасове користування для підприємницьких цілей.
Предметом договору фінансової оренди (лізингу) відповідно до ст. 665 Цивільного кодексу РФ є виникаючі при здійсненні підприємницької діяльності відносини по здачі за плату в тимчасове володіння і користування однією особою (орендодавцем або лізингодавцем) іншій особі (орендарю чи лізингоодержувачу) майна, яке спеціально купується на пряме замовлення останнього у набувається ним продавця. При цьому істотними відмітними ознаками договору фінансової оренди є наступні моменти:
· Об'єкт договору (майна), мають використовувати в підприємницьких цілях;
· Спочатку орендодавець не є власником або титульним власником майна, яке підлягає передачі в оренду, більше того на нього покладається обов'язок придбати у власність це майно, що належить іншій особі;
· Майно набувається лізингодавцем спеціально для передачі в лізинг;
· Орендар вказує лізингодавцю, яке саме майно й у якого продавця слід придбати, тобто орендарю виступає в активній ролі, зазвичай не властивою орендних відносин;
· Орендар сам приймає майно у продавця, минаючи орендодавця;
· Орендодавець не несе відповідальності за недоліки придбаного і переданого в оренду майна;
· Майно передається орендарю у тимчасове володіння та користування;
У Тимчасовому положенні дано визначення "лізингодавця", "лізингоодержувача" і "постачальника лізингового майна".
Крім цього у 1995 р. з'явилися постанови про бухгалтерський облік лізингових операцій, про склад витрат, що відносяться на собівартість.
Більш докладно історію розвитку законодавчої бази з лізингу можна простежити до Додатку 2. "Розвиток лізингового законодавства в Росії." У ньому наведено перелік всіх законодавчих актів (і основні пункти їх змісту) стосуються лізігових відносин як до появи 633 постанови, так і після.
У зв'язку з прийняттям Федерального закону "Про лізинг" Указ Президента № 1929 та Постанова Уряду № 633 були визнані такими, що втратили силу. Цей закон визначив основні правові та організаційно-економічні особливості лізингу.
Відповідно до федерального закону лізинг-це вид інвестиційної діяльності, яка полягає в придбанні майна і передачі його на підставі договору лізингу певним суб'єктам за плату у володіння і користування на певний термін правом подальшого викупу майна цими суб'єктами.
Майно, яке може бути предметом лізингу повинно відповідати двом обов'язковим вимогам закону: 1) куплені речі повинні бути неспоживна і 2) дане майно набувається виключно для підприємницької діяльності.
До речей, які можуть бути предметом лізингу закон відносить: підприємства та інші майнові комплекси, будівлі, споруди, обладнання, транспортні засоби, інше рухоме і нерухоме майно. Категорично виключені з об'єктів лізингу: земельні ділянки, інші природні об'єкти; майно, яке федеральними законами заборонено для вільного обігу або для якого встановлений особливий порядок звернення.
Плата, терміни, інші умови лізингової угоди визначаються конкретними договорами між суб'єктами лізингу.
Закон встановлює трьох можливих суб'єктів лізингу: лізингодавця, лізингоодержувача, продавця (постачальника). Всі вони можуть бути як фізичними так і юридичними особами.
У федеральному законі обумовлені обов'язкові ознаки та умови договору міжнародного лізингу. Зокрема, міжнародний лізинг обов'язково повинен містити посилання на договір купівлі-продажу, відповідно до якого предмет лізингу передається лізингоодержувачу не пізніше шести місяців з моменту перетину об'єктом лізингу митного кордону РФ. У тих же випадках, коли предмет лізингу транспортується по території РФ понад шість місяців у силу об'єктивних обставин, його передача здійснюється після закінчення транспортування.
У договорі міжнародного фінансового лізингу повинні також міститися вказівки на наявність інвестування грошових коштів в предмет лізингу та наявність передачі предмета лізингу лізингоодержувачу.
Таким чином, в договорі має бути формулювання про те, що лізингодавець купує товар спеціально з метою передачі його в лізинг. Крім того, цей товар повинен бути переданий постачальником не покупцеві (тобто лізингодавцю), а безпосередньо лізингоодержувачу.
У назві договору лізингу визначається його форма, тип і вид. Оскільки в договорі лізингу містяться і зобов'язання інших осіб (продавця, постачальника, заставодавця, заставодержателя, гаранта, страховика, поручителя тощо) то ці зобов'язання утворюють шляхом укладання з іншими суб'єктами лізингу обов'язкових і супутніх договорів.
До обов'язкових договорами, крім договору лізингу, належить договір купівлі-продажу. Такий договір укладається між лізингодавцем і продавцем (постачальником) предмета лізингу. Слід звернути увагу на питання про державну реєстрацію такого договору. Відповідно до загальних правил про оренду договір оренди майна передбачає перехід в подальшому права власності на орендоване майно до орендаря, полягає у формі, передбаченої для договору купівлі-продажу такого майна (Ст. 609 ЦК РФ). Так, для договорів продажу нерухомості передбачена письмова форма, причому у вигляді одного документа, що підписується обома сторонами з обов'язковою наступною державною реєстрацією. Тому і в самому договорі лізингу між лізингодавцем і лізингоодержувачем необхідно дотримати відповідну форму.
До супутніх договорами відносяться: договір про залучення грошових коштів, договір застави, договір гарантії, договір поручительства та інші. Федеральний закон "Про лізинг" не дає вичерпного переліку всіх супутніх договорів, мабуть, виходячи із загального принципу цивілістики про свободу договорів та автономії волі. Тому можливі й інші, супутні договори. Сукупність усіх обов'язкових і супутніх договорів називається лізинговою угодою.
Федеральний закон "Про лізинг" також встановлює, які умови повинні обов'язково міститися (істотні умови) у договорі лізингу:
1. точний опис предмета лізингу;
2. обсяг переданих прав власності;
3. найменування місця і вказівка ​​порядку передачі предмета
лізингу;
4. зазначення терміну дії договору лізингу;
5. порядок балансового обліку предмета лізингу;
6. порядок утримання і ремонту предмета лізингу;
7. перелік додаткових послуг, наданих лізингодавцем на підставі договору комплексного лізингу;
8. вказівку загальної суми договору лізингу та розміру винагороди лізингодавця;
9. порядок розрахунків (графік платежів);
10. визначення обов'язки лізингодавця або лізингоодержувача застрахувати предмет лізингу від пов'язаних з договором лізингу ризиків.
Як показує практика, в конкретних договорах лізингу застосовуються не всі перераховані вище суттєві положення оскільки, виходячи з економічних інтересів сторін вони не завжди потрібні. Проте, Закон не допускає будь-яких вилучень з цього переліку, тому що якщо хоча б одна з умов не буде включено в договір лізингу, то угода може бути не визнана лізингової з усіма наслідками, у тому числі в області оподаткування.
§ 3. Законодавство про лізинг в зарубіжних країнах.
Становище з лізингом в країнах Західної Європи висвітлюється в річних звітах Європейської федерації асоціацій лізингових компаній "Leaseurope". Російська лізингова асоціація також входить в дану міжнародну організацію. Найбільші обсяги взятого в лізинг обладнання припадають на Німеччину, Великобританію та Францію. Що стосується структури обладнання, то найбільша питома вага припадає на автомобілі (38,7%), машини і промислове устаткування (24,4%), комп'ютери та офісне обладнання (13,9%), транспортні засоби (13,8%). [39]
Характерною особливістю англо-саксонської системи права (Англія і США) є той факт, що в будь-який договір складовою частиною входять припускаються умови-специфічний інститут англо-американського права, використовуваний судами для заповнення волі сторін, якщо вони не обумовили будь-яке питання в контракті . Не є винятком і договір лізингу. У англійському Законі про поставки товарів та послуг 1982 перераховані припускаються умови, що входять складовою частиною до договору найму. [40] В англійському праві договори лізингу та майнового найму належать до групи відносин, іменованих залежним триманням. Договір лізингу тут ніколи не може перерости в договір купівлі-продажу, в нього ніколи не включається опціон на купівлю, щоб зберегти відмінність між договором лізингу і договором оренди-продажу. Договір лізингу в Англії кваліфікується нерідко як специфічна оренда (саме специфічна оскільки в Англії договір лізингу не відносять до різновиду договору звичайної оренди.
До імовірною умов відносяться:
1. умова про те, що особа, яка передає майно в користування, може передавати право користування на термін залежного тримання;
2. умова про "спокійний" володінні майном користувачем протягом всього строку договору;
3. умова про те, що майно, що є предметом договору, відповідає вимогам з якості;
4. умова про придатність майна для певних спеціальних цілей, якщо користувач під час переговорів поставив про них до відома іншу сторону.
У США значна частина американських лізингових компаній була створена великими виробниками обладнання. Інша частина лізингових компаній організована великими комерційними банками. Сфера діяльності таких компаній збігається з районом, на який поширюється вплив регіонального банку. Характерно, що американське законодавство забороняє комерційним банкам виконувати певні види фінансових послуг. Лізингові компанії відокремлені від банків. Крім того, навіть великі страхові компанії Америки не обходять стороною таку сферу як лізинг. Податкове законодавство США таке, що приватним особам вигідніше вкладати свої доходи в придбання обладнання і надавати його в лізинг.
КНР. У 1979 р. був прийнятий закон, що дозволяє діяльність міжнародних спільних підприємств.
Основна частина угод припадає на фінансовий лізинг терміном від 1 року до 5 років, середній термін лізингу 2-3 роки. Користувачі воліють короткі терміни лізингу обладнання, що дозволяє їм звести до мінімуму витрати по виплаті відсотків. Зазвичай виплати проводяться раз на квартал або ще рідше. Після завершення терміну контракту користувач може викупити обладнання за залишковою вартістю. Контракти звичайно підкріплюються гарантіями банків.
Значна частина фабрик і заводів КНР застаріла, і видається, що фінансовий лізинг обладнання має хороші перспективи.
У Південній Кореї після прийняття Закону про підтримку лізингу обсяг укладених контрактів зріс в два рази.
Всього в Ю. Кореї діє 14 суб'єктів лізингу: 8 спеціалізованих компаній та 6 торговельних банків.
Законодавство в цій країні регламентує умови створення лізингової компанії, її сферу діяльності, типи обладнання, які можна здавати в лізинг. Якщо термін експлуатації обладнання не більше 5 років, то термін договору лізингу повинен бути не менше 70% терміну експлуатації обладнання. Якщо термін експлуатації обладнання складає 5 років і більше, то термін лізингу повинен бути не менше 60% від терміну експлуатації обладнання. Право на покупку не є я обов'язковою умовою, але може бути надано в якості поступки користувачеві.
Одна з основних економічних завдань уряду Південної Кореї полягає в заохоченні діяльності дрібних і середніх підприємств. Тому, існує директива, яка зобов'язує спеціалізовані лізингові компанії не менше 35% обсягу лізингових операцій виділяти дрібним і середнім підприємствам.
ФРН. У ФРН в даний момент існує безліч лізингових компаній, 57 з них входять в німецьку лізингову асоціацію. Порядок оподаткування лізингових угод викладається в листах федерального міністра фінансів від 19.04.1971 року та від 22.12.1975 року. Укладені відповідно до встановлених норм лізингові контракти дозволяють скористатися низкою податкових пільг. [41]
Дві компанії, які можна віднести до розряду провідних в області лізингу - це "Мітфінанц Гмбх" і "Гату - лізинг Гмбх". "Мітфінанц Гмбх" була заснована в 1962 році. Статутний капітал цієї першої в ФРН лізингової компанії становив 1 млн. марок ФРН. В даний час вона має 6 дочірніх компаній.
"Гату - лізинг Гмбх" була заснована групою "Гату" в 1968 році. За час свого існування фірма здала своїм клієнтам в оренду обладнання загальною вартістю понад 3 млрд. марок ФРН.
АВСТРІЯ. В Австрії середній термін оренди складає від 2 до 15 років відповідно до економічно доцільним строком служби предмета лізингу. Опціон на покупку або продовження не допускається, після закінчення терміну дії контракту орендар може укласти новий контракт на оренду предмета лізингу протягом залишився періоду експлуатації або вступити в переговори про покупку.
Як і у ФРН, в Австрії основою для розвитку лізингу став закон про найм. Лізинг в Австрії розвивається вже 25 років. В лізинг здаються навіть дитячі сади і школи. Для використання податкових пільг з законом 1984 року необхідно, щоб термін договору по лізингу не перевищував 40% - 90% загального періоду використання обладнання, і щоб об'єкт лізингу був самостійною одиницею.
Однією з провідних лізингових фірм є "Райфайзен лізинг" з участю в її капіталі "Донау банку". [42]
ІТАЛІЯ. Перша лізингова компанія в Італії з'явилася в 1963 році. В даний час Італійська лізингова асоціація налічує 50 компаній.
Найбільша італійська (компанія) лізингова група "Локафіт" віддає в лізинг робочий інструмент, землерийні машини, сільськогосподарські машини, обладнання для офісів, комп'ютери, нерухомість, транспорт (автомобілі, літаки, судна і т. д.)
Одним із засновників є "Банк Насіональ де Лаворо". Група створила спільні фірми в ФРН, Франції, США, Іспанії, Китаї, здійснює операції з Угорщиною і Югославією.
§ 4. Міжнародна уніфікація лізингу.
Величезні переваги лізингу в країнах з ринковою економікою, призвело до його бурхливого розвитку. Наслідком цього став вихід лізингу на міжнародний рівень. Виникла необхідність міжнародного регулювання лізингу. Це завдання був покликаний вирішити Міжнародний інститут уніфікації приватного права (UNIDROIT).
У 1974р. в рамках цього інституту була створена група для підготовки зводу уніфікованих правил з міжнародного лізингу. Необхідно було вирішити два принципових питання: які угоди вважати міжнародним лізингом, і які угоди будуть регулюватися міжнародно-правовим актом.
Автори проекту сприйняли точку зору про те, що лізинг є самостійним правовим інститутом, і, отже, лізинг-це тристороння угода.
Вже восени 1980 р. робоча група змогла відповісти на ці питання. В якості критерію вирішено було взяти місцезнаходження підприємств лізингодавця і користувача. Місцезнаходження постачальника обладнання визнали другорядним чинником, оскільки, з точки зору членів робочої групи, основу лізингу складає договір між лізингодавцем і користувачем. Відповідно, лізингова угода визнавалася міжнародною, якщо підприємства лізингодавця і користувача перебували в різних країнах.
До роботи з підготовки тексту конвенції залучалися представники лізингових компаній, зокрема представники Європейської асоціації лізингових компаній (Leaseurope). Було проведено кілька симпозіумів у різних країнах світу з залученням, представників наукових інститутів, асоціацій адвокатів, урядових експертів.
Результатом виконаної роботи, стала дипломатична конференція в Оттаві в 1988 році. На цій конференції, де брали участь 55 держав, у тому числі СРСР, було прийнято текст Конвенції про міжнародний фінансовий лізинг. [43] Російська Федерація приєдналася до цієї Конвенції в 1998 році.
Юридичну конструкцію Конвенції визначають наступні особливості.
По-перше, визначальна роль як ініціатора всієї угоди відводиться користувачу: він вибирає обладнання, постачальника і несе в основному всі ризики власника не будучи таким. Таким чином, орендар виступає активною стороною в угоді. Навпаки, орендодавець знаходиться в ролі пасивної сторони, фактично лише фінансуючи угоду, несучи відповідальність практично тільки в цьому аспекті.
По-друге, термін договору лізингу повинен дозволити лізингодавцю повернути свої капіталовкладення в обладнання, інакше кажучи, термін договору лізингу має приблизно дорівнювати терміну амортизації устаткування.
Автори тексту Конвенції враховували існуюче законодавство в різних країнах, чим можна пояснити тривалий термін її розробки. Саме тому, в тексті зустрічаються терміни, що зустрічаються у різних правових системах.
Конструктивно, Конвенція складається з преамбули та 25 статей. У преамбулі формулюються цілі даної Конвенції. Преамбула говорить про бажаність введення спільних норм. П. 3 преамбули говорить про адаптацію норм, що регулюють традиційний договір оренди, до самостійних трибічних відносин.
У ст. 1 Конвенція закріплює нерозривний зв'язок двох договорів-купівлі-продажу та лізингу: користувач повинен схвалити умови першого договору, постачальник повинен бути повідомлений про існування або про намір укласти другий.
Стаття 3 визначає дію Конвенції в просторі. У лізингу беруть участь як мінімум три організації. Постає необхідність визначити точку відліку при визначенні міжнародного характеру лізингу. Що враховувати при визначенні міжнародного характеру угоди, місцезнаходження всіх трьох учасників у різних країнах або тільки двох, але якихось сторін договору купівлі-продажу або лізингу. За критерій визначення міжнародного характеру угоди було вирішено взяти місцезнаходження сторін договору лізингу. Таким чином, постачальник може перебувати як в одному з двох держав, де розташовані лізингодавець або користувач, так і в третьому, важливо тільки, щоб таке держава була учасником Конвенції або щоб договір поставки регулювався правом договірних держав.
Стаття 8 визначає взаємні права та обов'язки учасників лізингу. Тут відображено найважливіше концептуальну відмінність лізингу від суміжних інститутів: лізингодавець, власник устаткування, не несе відповідальності за збитки, не відшкодовує збитки, завдані цим обладнанням, ні користувачу, ні третім особам. Оскільки користувач абсолютно самостійний у своєму виборі, всю відповідальність за подальше (наприклад, за шкоду, заподіяну обладнанням) він бере на себе. Однак, якщо він у якійсь мірі діяв за порадою лізингодавця, то в цьому ступені на останнього переходить відповідальність за обладнання. У цьому і проявляється одна з основних особливостей лізингу: власник устаткування-лізингодавець-ніякого відношення ні до його вибору, ні до його придбання ні має. Без цього застереження лізингодавець, залишаючись юридичним власником, виявився б адресатом всіх претензій, пов'язаних з обладнанням.
Стаття 10 розвиває положення ст. 8 по приводу адресата відповідальності. Відповідальність за обладнання несе постачальник, як якщо б він і користувач виступали сторонами договору поставки. Тим не менш, пред'явлення постачальнику двох однакових претензій від користувача і від лізингодавця. Щоб не допустити цього, Конвенція передбачала таку норму: постачальник не буде нести відповідальності перед лізингодавцем і користувачем за один і той самий збиток.
РОЗДІЛ 3. РОЗВИТОК ЛІЗИНГУ.
§ 1. Проблеми в розвитку законодавства про лізинг.
Кількість нормативних документів, де є хоч якась згадка про лізинг, складає більше 800, включаючи закони. Природно, що таке розмаїття призводить до великої кількості протиріч і невідповідностей між різними документами. Але, крім усього іншого, існують і акти, що містять суперечливі норми всередині самих себе. Прикладом може служити Федеральний закон "Про лізинг". [44]
На жаль, до моменту його прийняття Державною Думою РФ проект закону зазнав істотних змін і набув ряд недоліків: він вступає в протиріччя з уже існуючою до його прийняття нормативною базою, а також відрізняється неточністю термінології, внутрішньою суперечливістю і неоднозначним тлумаченням основних понять лізингової діяльності.
Порівняльна таблиця визначення лізингової діяльності
(Закон "Про лізинг" і Закон "Про інвестиційну діяльність в Російській Федерації, здійснюваної у вигляді капітальних вкладень" [45])

ФЗ "Про інвестиційну діяльність в Російській Федерації, здійснюваної у вигляді капітальних вкладень"	Закон "Про лізинг"
Інвестор самостійно визначає обсягів по-ми, напрями, ефективність інвести-цій, залучаючи необхідних йому фізич-ких та юридичних осіб.	Лізингодавець набуває майно, вказане лізингоодержувачем.
Суб'єкти інвестиційної діяльності мають право поєднувати функції двох або ніс-кох учасників.	Забороняє поєднувати зобов'язання лізин-годателя і лізингоодержувача, кредитора і лізингоодержувача.
По-перше, недостатньо коректні формулювання в законах "Про лізинг" і "Про інвестиційну діяльність ...". При фінансовому лізингу майно закуповується за вказівкою лізингоодержувача і, отже можна говорити про деяку "несамостійності" лізингодавця " По-друге, ця заборона робить неможливим участь кредитують банків у лізингових операціях з переобладнання самих же банків. По-друге, робить неможливим брати авансові платежі від лізингоодержувачів за договорами лізингу, оскільки відповідно до статті 823 ГК РФ аванс є різновидом комерційного кредиту.
Умови договору зберігаються до кінця терміну його дії.	Передбачає зміни умов договору.
Незавершені об'єкти інвестиційної діяльності є часткової влас-ністю.	Перехід права власності відбувається після закінчення терміну договору або за умови виплати всіх лізингових платежів. При оперативному лізингу не відбувається взагалі.

Взагалі, протиріччя в галузі правового регулювання відносин лізингу викликали плутанину у визначенні поняття "лізинг". Цивільний кодекс ставить знак рівності між поняттями "фінансова оренда" і "лізинг". При цьому ДК РФ все-таки розуміє фінансову оренду так само, як Закон "Про лізинг" розуміє фінансовий лізинг. Основні кваліфікаційні ознаки фінансового лізингу можна вивести, користуючись цими двома документами та Тимчасовим положенням про лізинг, затвердженим постановою Уряду РФ від 29 червня 1995 року № 633:
1. Перш за все, це інвестиційний момент, який полягає в тому, що грошові кошти є у лізингодавця, устаткування потрібно лізингоодержувачу і лізингодавець, таким чином, інвестує в основні фонди лізингоодержувача;
2. Другою ознакою є те, що лізингодавець набуває устаткування за заявкою лізингоотримувача, який, у свою чергу, сам підбирає для себе постачальника, а також обладнання за якістю, то є право вибору об'єкта лізингу і майна належить лізингоодержувачу, якщо інше не передбачено договором (диспозитивним норма );
3. Предмет лізингу використовується лізингоодержувачем тільки в підприємницьких цілях;
4. Предмет лізингу придбавається лізингодавцем у продавця лише за умови передачі його в лізинг (про що має бути сказано в договорі купівлі-продажу);
5. Сума лізингових платежів за весь період лізингу повинна включати повну (або близьку до неї) вартість предмету лізингу.
Якщо говорити про визначення самого терміна "лізинг", порівнюючи його вміст у різних нормативно-правових актах, то найбільш вдалим, на мій погляд, є його розкриття в Конвенції УНІДРУА. Справа в тому, що поняття лізингу (фінансової оренди), сформульоване в ЦК, не включає в себе поняття "оперативного лізингу". Формулювання Закону "Про лізинг" не містять цих недоліків, але відбувається деяка проблема з нормами ЦК. Це дає привід деяким авторам критикувати закон за невідповідність нормам ЦК, який в системі актів цивільного законодавства має пріоритет над іншими законами. З іншого боку, Конвенція даючи велику широту поняття "лізинг", разом з тим, має вищу юридичну силу ніж ЦК, чим і знімається зазначене протиріччя.
У Законі "Про лізинг" вперше визначено економічні основи лізингу, тобто докладно розписано, що можна віднести до інвестиційних витрат, а що є винагородою лізингодавця. При цьому перелік інвестиційних витрат не є вичерпним, оскільки передбачає в статті 27 "інші витрати, без здійснення яких неможливе нормальне використання предмета лізингу". Таке розширення переліку, буде викликати постійні розбіжності в тлумаченні між господарюючими суб'єктами та фіскальними органами.
На мій погляд, необгрунтовано поширювати дію Закону "Про лізинг" на оперативний лізинг. До виходу цього Закону оперативний лізинг регулювався нормами, що регулюють орендні відносини, тобто ставився знак рівності між звичайною орендою і оперативним лізингом. По суті своїй він практично нічим від оренди і не відрізняється.
У разі оперативного лізингу лізингодавець купує предмет лізингу "на свій страх і ризик", тобто, в даному випадку предмет лізингу придбавається не за вказівкою лізингоодержувача і вибір продавця і обладнання лежить на лізингодавці. Предмет лізингу знаходиться у лізингоодержувача в тимчасовому користуванні і після закінчення терміну дії договору повертається лізингодавцю, при цьому лізингоотримувач не має навіть права вимагати його викупу. Тобто, право власності на предмет лізингу в рамках лізингової угоди не переходить до лізингоотримувача. Крім того, зазначене майно може передаватися в лізинг неодноразово, тобто в кожному наступному випадку буде відсутній такий основний момент, як спеціальне придбання конкретного предмета лізингу для конкретного лізингоодержувача. Таким чином, тут відсутні основні кваліфікаційні ознаки лізингу, в тому числі і інвестиційний момент. Та й взагалі оперативний лізинг за загальним визначенням, що дається в статті 2 Закону "Про лізинг" (де передбачено право викупу), не вписується в поняття лізингу.
У ст. 9 Закону "Про лізинг" встановлено заборони на суміщення зобов'язань учасниками лізингу. Зокрема, заборонено в одній особі виступати кредитору і лізингоодержувачу предмета лізингу, за винятком зворотного лізингу. Такий порядок призводить до неможливості використання авансових платежів при здійсненні лізингових контрактів. Справа в тому, що у п. 1 ст. 823 ГК РФ визначено, що "договорами, виконання яких пов'язане з передачею у власність другій стороні грошових сум або інших речей, визначених родовими ознаками, може передбачатися надання кредиту, в тому числі в тому числі, у вигляді авансу, попередньої оплати, відстрочення та розстрочення оплати товарів, робіт або послуг (комерційний кредит) ".
Отже, аванс (або попередня оплата) є формою комерційного кредиту, а отже можливо суміщення зобов'язань.
"Аналіз результатів роботи 56 російських лізингових компаній показав, що в переважній більшості випадків їм доводиться брати авансові платежі або здійснювати передоплату в розмірі від 10 до 50 відсотків від вартості майна. Усього кілька лізингодавців, і то з певними застереженнями відзначили, що не передбачають включення авансових платежів в договір лізингу ". [46]
Крім того, не відповідають Цивільному кодексу норми Закону "Про лізинг", що регулюють порядок розірвання договору в односторонньому порядку, тобто норми про безспірне стягнення грошових сум і безспірному вилучення предмета лізингу. У ст. 619 ЦК, що регулює загальні положення про оренду, в тому числі й фінансової, говориться, "що на вимогу орендодавця договір оренди може бути достроково розірваний судом у випадках коли, орендар:
1. Користується майном з істотним порушенням умов договору або призначення майна або з неодноразовими порушеннями;
2. Істотно погіршує майно;
3. Більше двох разів поспіль після закінчення встановленого договором терміну платежу не вносить орендну плату;
4. Не виробляє капітальний ремонт майна у встановлені договором оренди терміни, а за відсутності їх у договорі в розумні строки в тих випадках, коли відповідно до закону, іншими правовими актами або договором виробництво капітального ремонту є обов'язком орендаря "[47].
Зіставивши текст, наведений у ЦК і текст, наведений у ст. 13 Закону "Про лізинг" можна відзначити їх схожість за переліком можливих випадків розірвання договору. Разом з тим, в Законі йдеться про застосування безспірного порядку, а в Цивільному кодексі РФ сказано про необхідність рішення суду про дострокове розірвання договору оренди (лізингу).
Крім недоліків у Законі "Про лізинг" містяться і певні позитивні моменти. Перш за все, багато лізингових компаній цікавило питання про забезпечення кредитного договору, що укладається з фінансують банком з метою здійснення лізингової операції. Що може надати лізингова компанія в забезпечення виконання своїх зобов'язань з повернення кредиту? Як правило, це купується в майбутньому обладнання та право на отримання лізингових платежів. Прийнятий Закон "Про лізинг" вирішує цю проблему у статті 18. Однак деякі банки стоять на іншій позиції, мотивуючи тим, що ні право отримання лізингових платежів, ні обладнання, що закуповується в майбутньому, не є достатнім забезпеченням за кредитним договором. Тут мається на увазі (щодо застави обладнання) той можливий комерційний ризик, коли кредит буде наданий, обладнання, що купується за контрактом, сплачено лізингодавцем, а саме устаткування в силу будь-яких причин не поставлено (наприклад, в результаті випадкової загибелі під час транспортування ). Але, по-перше, вантаж завжди застрахований. По-друге, виставляється акредитив, який, як правило, виконується поетапно: частково з моменту надання відвантажувальних документів, частково після поставки і частково після монтажу. Якщо передбачена часткова передоплата, то продавець повинен надати гарантію повернення авансового платежу, дану першокласним банком.
Проблема полягає і в тому, що, згідно зі статтею 335 ГК РФ, в заставу можна передати майно, що перебуває у власності заставодавця. А у зв'язку з тим, що обладнання на момент укладання кредитного договору не належить лізингодавцю і в банку є сумніви з приводу того, чи буде коли-небудь майно належати лізингової компанії, то відповідно і нічого передавати в заставу. Тобто, тут виникає тимчасовий розрив: з моменту укладення кредитного договору до моменту здійснення поставки та переходу права власності на обладнання від продавця до лізингодавця. І, тим не менш, деякі банки знайшли вихід зі сформованої ситуації: фінансує банк укладає з лізингодавцем попередній договір застави, згідно з яким заставодавець (лізингодавець) зобов'язується укласти договір застави на обумовлених умовах.
Що ж до передачі в заставу прав на отримання лізингових платежів, то банк взагалі не розглядає таку можливість, пояснюючи це тим, що не можна передати в заставу грошові кошти. Це положення важко заперечувати, але адже в даній ситуації в заставу передається майнове право на отримання лізингових платежів. Проблема в тому, що, незважаючи на який міститься в Законі "Про лізинг" норму, прямо обумовлює можливість як передачі в заставу в майбутньому предмета лізингу, так і можливість поступки своїх майнових прав за договором лізингу, які в силу статті 336 ЦК РФ також можуть бути предметом застави, банки це не переконало і дана норма не діє. Для того щоб вона працювала, бажано розробити сам механізм її дії і відобразити це в банківському законодавстві.
§ 2. Перспективи розвитку лізингу
Економічна сутність лізингу робить його застосування найбільш ефективним у галузях, що випускають продукцію високого ступеня готовності, збут якої багато в чому визначається її конкурентоспроможністю і наявністю засобів у користувача цієї продукції. Наочним прикладом незатребуваності лізингових операцій є скорочення в першому півріччі 1994 року в 2,9 рази випуску вантажних автомашин головним чином через брак коштів у основного покупця - сільськогосподарських підприємств - і скорочення потреби в цих машинах оборонних галузей. Особливо важка обстановка складалася на авто гігантах - АМО "ЗІЛ" і Нижегородському автозаводі, де виробництво скоротилося в 3,2-5 разів.
Неконкурентноспособность російських вантажівок, що не відповідають екологічним та іншим нормам світових досягнень, не дає можливості компенсувати втрати попиту на внутрішньому ринку додатковими постачаннями автомашин на зовнішній ринок. Якби в Росії діяла розгалужена система фінансового та оперативного (що особливо важливо для фермерських господарств і сільськогосподарських підприємств) лізингу автомашин, проблеми збуту машин і неплатоспроможності користувача могли б бути значно пом'якшені.
Використання прискореної амортизації при лізингових операціях дозволяє оперативніше оновлювати обладнання та вести технічне переозброєння, чого так потребує вітчизняне машинобудування, легка і харчова галузі промисловості. Успішне застосування лізингу в інвестуванні обладнання цих галузей потребує широкої підтримки регіональних структур, що особливо важливо при лізингу обладнання для глибокої переробки сільськогосподарської сировини, коли в якості лізингоодержувача виступають фермерські господарства та малі підприємства, не мають достатньо коштів.
Розвиток лізингу будівельних машин і механізмів, а також обладнання будіндустрії та будівельних матеріалів, в першу чергу для високоякісної деревообробки, виробництва санітарно-технічних виробів, оздоблювальних і покрівельних матеріалів позитивно позначиться на ціноутворенні в будівництві і багато в чому полегшить реалізацію програм житлового будівництва та індивідуального житлового будівництва.
Лізинг обладнання, особливо у сфері малого підприємництва, супроводжується створенням додаткових робочих місць, що особливо значимо в період структурної перебудови промисловості та здійснення конверсійних програм.
Вирішуючи чисто народногосподарські завдання, лізинг дає всім учасникам угоди ряд істотних переваг. Так, від лізингоодержувача не потрібно одноразової повної оплати вартості майна, включаючи накладні витрати, що вивільняє його ліквідні кошти, знижує загальні витрати і дає безумовні переваги проти звичайної купівлі-продажу.
При проведенні Міжнародного лізингу сторони можуть успішно використовувати податкові пільги країн-учасниць лізингової операції. За даними Адміністративно-бюджетного управління США, використання так званого податкового притулку при проведенні лізингових угод у США в 1983-1985 роках коштувало федеральному бюджету близько 9 мільярдів доларів.
За кордоном лізингові компанії використовують в своїх операціях, як правило, 75-80 відсотків позикових коштів. Застосовується практика надання банками так званих гарантованих кредитів, терміни дії яких співпадають із термінами дії лізингових договорів і звичайних кредитів. Роль держави зводиться до регулювання податкових пільг і створення сприятливих умов для залучення лізинговими компаніями позикових коштів.
Використання для лізингових операцій позикових коштів російських комерційних банків стикається з двома проблемами: висока ставка рефінансування та ризик знецінення банківських ресурсів.
Крім того, необхідно формувати резерв під лізингові операції, створюваного аналогічно позичковим операціям. Хоча майно до повного викупу належить лізингодавцю, це не зменшує ризик для лізингової фірми. Банк вклав кошти в придбання основних засобів. У разі повернення майна воно відображається в обліку на рахунку власних основних засобів (лізинг враховується в балансі банку як актив, що приносить дохід). При цьому знижується ліквідність активів, показники балансу погіршуються, а питання про реалізацію майна (особливо специфічного або дорогого) проблематичний (аналогічна за платіжним дефіциту і погашення позичкової заборгованості ситуація виникає в тому випадку, коли в заставу по позиках приймаються низько ліквідні товари). Таким чином, ризик при проведенні лізингових операцій аніскільки не нижче, ніж при проведенні позичкових операцій. Нарахований резерв може бути списаний з балансу після реалізації (або списання) основних засобів, придбаних для проведення лізингових операцій.
Важливим чинником успіху лізингового бізнесу є вибір раціональної організаційної структури лізингової компанії і висока професійна підготовка її персоналу. Лізингову компанію відрізняє велика кількість аналітичних служб, сильне маркетингове і юридичне забезпечення. Істотно постійна взаємодія з банківськими установами, страховими компаніями та регіональними владними структурами.
Лізинговий бізнес - один з найскладніших видів підприємницької діяльності, в якому задіяні орендні відносини, елементи кредитного фінансування під заставу, розрахунки за борговими зобов'язаннями та інші фінансові механізми.
ВИСНОВОК.
Лізинг в Росії - порівняно новий вид діяльності. Для стимулювання інвестицій у виробничу сферу, для відновлення промислового потенціалу, підвищення конкурентоспроможності вітчизняних виробників нашій країні необхідно розвивати лізингові відносини. Але для цього потрібно створити відповідні умови. Як показує досвід інших передових країн світу, цьому приділяють пильну увагу: відповідне законодавство, податкові пільги і т.д.
Мені здається, варто більш повно використовувати інструменти регулювання правовідносин лізингу за допомогою податкового права. Також слід стимулювати банки надавати кредити лізинговим компаніям, які укладають тривалі договори.
Крім цього, необхідно розглянути можливість зниження митних зборів і податків з товарів, ввезених на територію РФ і що є об'єктами міжнародного фінансового лізингу.