Об'єктом шахрайського посягання є власність приватна (юридичних осіб і громадян), колективна, державна, муніципальна та громадських організацій. В даний час у кримінально-правовій науці загальновизнано, що в злочинах проти власності у різних її формах обов'язково необхідно розрізняти безпосередній об'єкт злочинного діяння (власність) і предмет злочинного посягання (майно).
Теорією кримінального права та практикою вироблена система ознак майна, як обов'язкового елемента будь-якого розкрадання:
- Фізичний ознака - матеріальність предмета шахрайського посягання. Не можуть бути предметом шахрайства, як майнового злочину ідеї, погляди, інформація, теплова та інші види енергії;
- Економічний ознака - предметом розкрадання може бути тільки річ, що має певну економічну цінність. Звичайне вираз цінності речі - її вартість, грошова оцінка. По цьому не можуть бути предметом шахрайського посягання речі, практично втратили господарську цінність або природні об'єкти, в які не вкладено працю людини;
- Юридичний ознака - предметів розкрадання може виступати лише майно, про що прямо говориться в диспозиції ст. 159 КК РФ.
За результатами опитування, проведеного ВНДІ МВС Росії, предметом шахрайського посягання у більшості випадків є товари народного споживання і грошові кошти.
Об'єктивна сторона шахрайства виражається або в розкраданні чужого майна, або в придбанні права на майно.
Ю.І. Ляпунов у коментарі до ст. 159 КК РФ відзначає: «Предметом шахрайства, крім майна, є також право на чуже майно як юридична категорія. Воно може бути закріплено в різних документах, наприклад у заповіті, страховому полісі, довіреності на отримання тих чи інших цінностей, у різних видах цінних паперів. Майнові права, засвідчені іменним цінним папером, передаються у порядку, встановленому для відступлення права вимоги (цесії). Права за ордерним, тобто із зазначенням особи, якій або за наказом якої має бути здійснене виконання, передаються шляхом вчинення на цьому документі передавального напису - індосаменту. Індосамент, здійснений на цінному папері, переносить усі права, засвідчені нею, на особу, якій вони передаються. Бланковий індосамент взагалі не містить вказівки на особу, якій передано майнові права (ст. 146 ГК РФ) »[3].
При отриманні шахраєм документа, на підставі володіння яким він набуває право на майно, злочин визнається закінченим незалежно від того, чи вдалося шахраєві одержати по ньому відповідне майно в натурі або в грошовому еквіваленті.
Під розкраданням у відповідності з приміткою до ст. 158 КК РФ розуміються скоєні з корисливої ​​метою протиправні безплатне вилучення і (або) звернення чужого майна на користь винного чи інших осіб, завдала збитки власнику чи іншому власникові цього майна.
У цитований вище законодавче визначення розкрадання включені наступні шість ознак: 1) чуже майно, 2) його вилучення і (або) звернення на користь винного чи інших осіб, 3) протиправність, 4) безплатність, 5) заподіяння шкоди власнику чи іншому власникові, 6 ) корислива мета [4].
Чужим визнається майно, власником якого є не обличчя винну в розкраданні, а інший громадянин або юридична особа.
Вилучення пов'язано з незаконним переміщенням, зміною положення викраденого майна і дає можливість винному розпоряджатися ним на свій розсуд - заховати його, винести, передати спільникові і т.п.
Проте звернення майна на користь винного чи інших осіб не завжди супроводжується попереднім вилученням, про що свідчить словосполучення «вилучення чи звернення чужого майна на користь винного чи інших осіб». Проте в даному випадку вилучення все одно здійснюється одночасно із зверненням.
Третя ознака розкрадання - протиправність вилучення чужого майна - означає, що перехід майна з володіння власника або іншої особи у володіння (звернення) винного або інших осіб не грунтується на законі.
Безплатність вилучення майна характеризується тим, що власник або інша особа, у володінні якого знаходиться майно, не отримали відповідного еквіваленту вартості вилученого майна. Тим самим власнику викраденого майна заподіяно шкоду у розмірі вилученого та / або оберненого на користь винного чи інших осіб майна.
З останніми двома ознаками пов'язаний і такий, як корислива мета. Слово «користь» означає вигода, матеріальна користь [5]. Тому винний прагне отримати вигоду, матеріальну користь собі або іншим особам з порушенням порядку розподілу матеріальних благ, встановлених законодавством. [6]
Як зазначено вище об'єктивна сторона шахрайства може виражатися і в придбанні права на чуже майно. На відміну від розкрадання, законодавчого визначення поняття «придбання права на чуже майно» немає. Не деталізується воно і в підручниках з кримінального права, а також у коментарях до КК РФ. Тому видається важливою спроба авторів роботи [7] «Комерційне шахрайство в Росії» розкрити зміст цього поняття і ознак, притаманних йому.
Цивільний кодекс РФ [8] визначає особливості набуття та припинення права власності на майно, володіння, користування і розпорядження ним в залежності від того, знаходиться майно у власності громадянина чи юридичної особи, у власності Російської Федерації або муніципального освіти (ст.ст. 212 - 215, 217), встановлює підстави набуття права власності на нову річ, плоди, майно реорганізованого юридичної особи, знову створюване нерухоме майно та ін (ст.ст. 218-220, 223, 224). Це правомірні особливості та підстави набуття права власності.
Особа ж, яка вчиняє шахрайство, набуває право на майно завідомо незаконним шляхом. При цьому особа, яка придбала право на майно, таким чином, юридично власником не стає. Не можна придбати право власності злочинним шляхом! Власником можна стати лише з підстав, зазначених у Цивільному кодексі України. Тому придбання права на майно не тягне за собою втрати потерпілим права власності на це майно.
Саме цим пояснюється, чому в законодавчому визначенні шахрайства йдеться про «... придбанні права на чуже майно», а не про придбання права власності на чуже майно.
Набуття права на чуже рухоме майно може здійснюватися шляхом заволодіння квитанціями на багаж, товарними чеками, номерками, документами на отримання майна і т.п.
Придбання права на майно притаманні більшість ознак, характерних для розкрадання, зокрема, чуже майно, протиправність, безплатність, заподіяння шкоди власнику, корислива мета.
Відмінність полягає в такій ознаці, характерному для шахрайства шляхом розкрадання, як вилучення та (або) звернення на користь винного чи інших осіб.
Одне зі значень слова «придбати» означає «стати власником, власником чого-небудь, отримати що-небудь» [9]. Таким чином, шахрай в результаті вчинення діянь стає власником права на чуже майно. Купуючи таке право, він має можливість в подальшому вилучити його і звернути на свою користь чи інших осіб. Мова в даному випадку йде про момент закінчення шахрайства, вчиненого шляхом придбання права на чуже майно. Це питання вирішується неоднозначно як в теорії кримінального права, так і в практичній діяльності. Ю.І. Ляпунов вважає, що з моменту отримання шахраєм документа, на підставі володіння яким він набуває право на майно, злочин визнається закінченим незалежно від того, чи вдалося шахраєві одержати по ньому відповідне майно в натурі або в грошовому вираженні [10]. Подібної думки дотримується і Г.П. Крігер: «... згадка про право на чуже майно, окремих правомочиях по майну має значення для уточнення моменту закінчення злочину. Заволодівши правом на майно, винний тим самим заволодіває і самим майном [11] ».
На думку Г.М. Борзенкова і І.М. Тяжкова, «... придбання права на майно є або приготуванням до подальшого заволодіння майном, або протиправним чином створює видимість законного володіння майном, що вже знаходиться у володінні винного. Заволодівши правом на майно, злочинець тим самим заволодіває і самим майном, тобто здійснює розкрадання ». [12] С.В. Косих вважає, що «придбання права на майно є, як правило, приготуванням до розкрадання шляхом шахрайства, хоча не виключається можливість іншого розвитку злочинної діяльності, що слід враховувати при кваліфікації діяння [13]». Однак це суперечить буквальному тлумаченню тексту ст. 159 КК РФ.
Таким чином, як зазначається в спеціальній літературі «.. якщо шахрайство починається шляхом придбання права на майно і закінчується шляхом розкрадання, то за справедливим зауваженням самого ж С.В. Косих, виникає нерозв'язне протиріччя в моменті закінчення злочину при заволодінні розглянутими документами. З одного боку, воно повинно визнаватися приготуванням до шахрайства, оскільки даний склад є матеріальним і немає підстав (в силу ступеня суспільної небезпеки діянь) до перенесення моменту закінчення шахрайства на більш ранню стадію вчинення злочину, тобто формулювати склад злочину як формальний. З іншого боку, ці діяння повинні визнаватися закінченим злочином, оскільки шахрай''придбав право на чуже майно'', тобто виконав дії, зазначені в диспозиції цієї статті »[14].
Спірним є й питання, що є предметом злочину при шахрайстві у вигляді придбання права на майно. З цієї проблеми є значний розкид думок. Наприклад, Ю.І. Ляпунов (про це я згадувала вище) вважає, що предметом шахрайства, крім майна, є право на чуже майно як юридична категорія. На його думку, воно може бути закріплено в різних документах, наприклад, у заповіті, страховому полісі, довіреності на отримання тих чи інших цінностей, у різних видах цінних паперів [15].
Подібну думку на цей рахунок висловлює Г.П. Крігер. В одному випадку він говорить, що «... предметом шахрайства може бути не тільки майно, а й право на нього, окремі правомочності щодо майна (наприклад, винний може заволодіти правом користування житлом) [16].» В іншому випадку він уточнює, «... не можна визнавати предметом злочинів проти власності документи, що не володіють конкретною вартістю, а містять в собі лише право на отримання майна (квитанція на багаж, товарні чеки, жетони, номерки тощо). [17]
Аналогічну точку зору висловлює і А.І. Рарог: «... не можуть бути предметом розкрадання майна''різні накладні, що дають право на отримання майна, так як самі по собі вони не становлять матеріальної цінності''» [18].
На думку Л.Д. Гаухман, в такого різновиду шахрайства, як придбання права на майно, предмет злочину відсутній [19].
З об'єктивної сторони специфіка шахрайства полягає у способі його здійснення. На відміну від багатьох інших злочинів, яким притаманний фізичний (операційний) спосіб, при шахрайстві спосіб дій злочинця носить інформаційний характер або будується на особливих довірчих відносинах, що склалися між винним і потерпілою стороною. В якості способу заволодіння майном або придбання права на майно закон називає обман або зловживання довірою, які й характеризують якісні особливості даної форми розкрадання.
Своєрідність даного злочину полягає в тому, що з зовнішнього боку воно проявляється в "добровільному" відчуження майна самим власником і передачі його злочинцеві. Останній же, вдаючись до обману або зловживання довірою, безпосередньо не вилучає майно з чужого володіння. Але фальсифікуючи таким шляхом свідомість і волю потерпілого чи зловживаючи його довірою, шахрай досягає мети безоплатного звернення переданого йому майна на свою користь. Обман чи зловживання довірою виступають тут як зовнішніх форм самого злочинної поведінки шахрая. За особливостями способу вчинення злочину закон виділяє чотири різновиди шахрайства:
- Розкрадання шляхом обману;
- Розкрадання шляхом зловживання довірою;
- Придбання права на чуже майно шляхом обману;
- Придбання права на чуже майно шляхом зловживання довірою.
У складі шахрайства обманом є як свідоме спотворення істини (активний обман), так і умовчання про істину (пасивний обман). Навмисно перекручуючи факти дійсності, винний вводить потерпілого в оману щодо їх істинності, а при замовчуванні свідомо користується помилкою, виникло незалежно від винного. Повідомляються шахраєм неправдиві відомості можуть бути найрізноманітнішими: стосуватися особи винного, його прав і повноважень; ставитися до юридичних фактів, подій і т.п. Використовуючи ці способи, шахрай вводить в оману власників майна, щоб домогтися його добровільної передачі в його розпорядження. Особи, у володінні чи віданні яких знаходиться майно, будучи введеними в оману, зовні добровільно передають майно злочинцеві, вважаючи, що останній має право його отримати.
Саме цим відрізняється шахрайство від інших злочинів проти власності, при яких заволодіння майном потерпілого здійснюється за деякими винятками (наприклад, при заподіянні майнової шкоди шляхом обману або при зловживанні довірою) поза його волею.
Поняття обману вироблено теорією і практикою.
Так, президія Куйбишевського (нині Самарського) обласного суду в постанові по справі Ч. сформулював: "Обман - навмисне викривлення або приховування істини з метою ввести в оману особа, у веденні якого знаходиться майно, і таким чином добитися від нього добровільної передачі майна, а також повідомлення з цією метою свідомо неправдивих відомостей "[20]
Обман - це перш за все навмисне перекручування дійсного стану речей, свідома дезінформація контрагента, навмисне введення його в оману щодо певних фактів, обставин, подій з метою спонукати його з власної волі, фальсифікованої, однак, неправдивими відомостями або умовчанням про істину, передати майно шахраю. Тому якщо не встановлено навмисний характер спотворення істини або самі відомості, які повідомило особа, не можуть бути розцінені як помилкові, склад шахрайства відсутній.
Наведемо приклад із судової практики [21]: Нижневартовских міським судом Ханти - Мансійського автономного округу 14 липня 1997 р . Головін, Головіна і Асєєв засуджені за ч. 3 ст. 147 КК РРФСР зі стягненням солідарно з них на відшкодування шкоди АТЗТ "асьок" 632800 тис. рублів. Головін і Асєєв визнані винними в шахрайстві в великому розмірі, скоєному за попередньою змовою, з заподіянням організації АТЗТ "асьок" збитку на суму 632800 тис. рублів.
Головін та директор фірми "Гамбіт" Штейнміллер уклали угоду, для здійснення якої Головін дав у борг Штейнміллер 30 млн. рублів, а остання в рахунок погашення боргу повинна була надати Головіну стоматологічне обладнання. З цією метою Головін отримав кредит в акціонерному банку "Югорський" м. Нижньовартовська у сумі 30 млн. рублів під заставу своєї квартири. Директор же фірми своїх зобов'язань не виконала.
З метою погашення кредиту і відсотків по ньому Головін і його дружина заснували підприємство "Експансія", директором якого був призначений Асєєв, і взяли кредит в Західно - Сибірському комерційному банку. Гарантом погашення нового кредиту виступив директор іншого підприємства Бабушкін.
Отримавши кредит у сумі 70 млн. рублів Головіна погасила кредит в акціонерному банку "Югорський". В рахунок відшкодування заборгованості Головін передав Бабусину 10 млн. рублів, обіцяючи решту суми повернути пізніше.
Президія суду Ханти - Мансійського автономного округу вирок суду та ухвалу колегії змінив, дії засуджених перекваліфікував з ч. 3 ст. 147 КК РРФСР на п. п. "а", "г" ч. 2 ст. 159 КК РФ. Заступник Генерального прокурора РФ в протесті поставив питання про скасування судових рішень і закриття справи за відсутністю в діях Головіних і Асєєва складу злочину. Судова колегія у кримінальних справах Верховного Суду РФ 26 липня 1999 р . протест задовольнила з таких підстав.
Стаття 159 КК РФ передбачає відповідальність за шахрайство, тобто розкрадання чужого майна або придбання права на чуже майно шляхом обману або зловживання довірою. Способом заволодіння майном при шахрайстві може бути обман або зловживання довірою в будь-яких формах, злочин відбувається лише з прямим умислом, обов'язкова ознака суб'єктивної сторони - корислива мета. Обман в будь-якій формі для отримання кредиту може кваліфікуватися як шахрайство лише в тому випадку, якщо у справі буде встановлено, що обманне заволодіння грошовими коштами скоєно з метою звернення їх у власність винного чи інших осіб.
Такі обставини (передбачені законом) у даній справі судом не встановлені. У справі немає доказів (не переведено їх і у вироку), що підтверджують наявність в діях засуджених навмисних обману або зловживання довірою з метою безоплатного заволодіння грошима.
Показання Головіна про те, що спочатку, беручи кредит в акціонерному банку "Югорський", він не мав наміру не погашати його і наступні борги, підтверджені іншими матеріалами справи: показаннями Головіної, Асєєва, свідка Бабушкіна, фактом часткового погашення боргу підприємству, яким керував Бабушкін . Засуджені не звернули на свою користь або на користь третіх осіб суми отриманого кредиту, погасити вчасно заборгованість не мали можливості у зв'язку з відсутністю грошових коштів через невмілого і невдалого ведення своїх справ.
Невиконання договірних зобов'язань за таких обставин тягне за собою цивільно - правову відповідальність.
Посилання у вироку на те, що Асєєв - підставна особа, а ТОВ "Експансія" було створено для здійснення разової операції, непереконлива і суперечить матеріалами справи. У зв'язку з викладеним вирок і всі наступні судові рішення скасовано і справу припинено за відсутністю в діях Головіних і Асєєва складу злочину.
Обман може виражатися в усній, письмовій чи іншій формі. Досить часто обман скоюється з використанням підроблених документів. Використання таких документів охоплюється поняттям обману і додаткової кваліфікації за частиною 3. Ст. 327 КК РФ (використання свідомо підробленого документа) не потрібно.
Саме ж виготовлення підроблених документів або незаконне придбання офіційних документів утворює самостійний склад злочину, який кваліфікується або за ст. 324 КК РФ «Придбання або збут офіційних документів і державних нагород», або по частинах першій та другій ст. 327 КК РФ «Підробка, виготовлення або збут підроблених документів, державних нагород, штампів, печаток, бланків».
Ці неправомірні дії здійснюються з метою вчинення шахрайства, є засобом для введення в оману. Тому такі дії одночасно є і приготуванням до шахрайства. У зв'язку з цим у тих випадках, коли не вдалося зробити шахрайство з використанням цього документа, відповідальність настає за приготування до шахрайства і придбання або виготовлення підроблених документів за сукупністю.
Найбільш типовим прийомом вчинення обманних дій - укладення завідомо нездійсненного договору. При цьому головне завдання - укладення угоди на умовах шахрая, що передбачає отримання ним в своє розпорядження матеріальних чи грошових коштів потенційного потерпілого і відстрочене виконання власних зобов'язань. Отримані таким чином в кредит товари або кошти присвоюються, а зустрічні зобов'язання шахраєм не виконуються.
Цікавий приклад [22]: Тверський міжмуніципальний суд Москви засудив до чотирьох років позбавлення волі з конфіскацією майна гендиректора підмосковній фірми "Віта-2" Миколи Чижикова. Його визнали винним у великому шахрайстві: Чижиков укладав фіктивні договори на поставку металу, отримував передоплату і переховувався. А обуреним партнерам його дочка показувала липову довідку про смерть батька. Таким способом в 1994-1995 роках йому вдалося привласнити близько 700 млн. руб.
Першою організацією, на якій нажився Микола Чижиков, стало московське ТОВ "Мосметаллоторг". Липовий договір про постачання цій фірмі металопрокату Чижиков уклав ще 30 вересня 1994 року. Щоб підтвердити наявність у нього товару, шахрай надав керівництву ТОО накладні про відвантаження металопрокату якимось АТ "Стіл". До цього Чижиков додав фіктивне гарантійний лист АТВТ "Уралстройкомплект" - виробника прокату. У "Мосметаллоторге" повірили документам і перерахували на розрахунковий рахунок "Віта-2" 30 млн. крб. Чижиков, перевів у готівку цю суму, зник.
Але його знайшли. Щоправда, не кредитори, а солнцевські бандити, які дізналися про його комерційні успіхи. Вони йому пояснили, що якщо він не поділиться, то його здадуть міліції. Чижикову нічого не залишалося робити, як погодитися. Бандити тут же запропонували шахраю "кинути" російсько-австрійську фірму "Алфьоров Холдинг" під договір про постачання 2,5 тис. тонн катанки.
З цією метою 12 січня 1995 Чижиков, видаючи себе за гендиректора АТВТ "Уралстройкомплект" і використовуючи підроблені установчі документи і печатку цього підприємства, відкрив валютний розрахунковий рахунок в АКБ "Мосінрасчет". Рублевий рахунок був відкритий в АКБ "Реал". Після цього Чижиков уклав від імені АТВТ "Уралстройкомплект" договір з "Алфьоров Холдинг" на постачання катанки. Гарантії по угоді нібито представив "Мосінрасчет".
Коли на валютний розрахунковий рахунок "Уралстройкомплекта" в порядку передоплати надійшло USD 167 тис., USD 100 тис. з них Чижиков перевів у АКБ "Реал". Там на його вимогу гроші були реконвертіровани в рублі і зараховані на рахунок "Уралстройкомплекта". А 25 січня 1995 Чижиков зняв з валютного рахунку "Уралстройкомплекта" USD 65 тис. готівкою. Через пару днів Чижиков перевів у готівку та 420 млн. руб., Що знаходилися в АКБ "Реал". Таким чином, Чижиков і "невстановлені слідством особи" викрали у російсько-австрійської фірми "Алфьоров Холдинг" в цілому 697,3 млн. руб. Щоправда, в суді шахрай стверджував, що в його діях по даному епізоду не було користі: він пішов на шахрайство нібито тільки через страх бути викритим бандитами.
Коли ж ошукані Чижиковим партнери стали вартувати його біля під'їзду, він переселився до співмешканці. У квартирі Чижикова залишилася лише його донька, до якої стали навідуватися клієнти батька, що вимагали повернення боргів. Щоб його дочка залишили в спокої, Чижиков вручив їй підроблену довідку про свою смерть, яку дівчина і показувала настирливим кредиторам. Однак у РУОП, куди звернулися партнери Чижикова, цьому папері не повірили. Через місяць він вистежили і затримали на квартирі співмешканки.
Чижикову було пред'явлено звинувачення в шахрайстві у великих розмірах та використанні підроблених документів. Тверський суд засудив його до чотирьох років ув'язнення з конфіскацією майна. За словами судді, перебування в СІЗО настільки підірвало здоров'я підслідного, що вона не впевнена, чи доживе засуджений до кінця свого терміну.
Шахрайство, пов'язане з підробкою та використанням підроблених документів, слід відрізняти від випадків влаштування на роботу на підставі фальшивого диплома та отримання відповідної заробітної плати за виконання обов'язків за посадою, яке особа не мала права займати.
Наприклад, А. пред'явив підроблений диплом про вищу медичну освіту, був призначений на посаду головного лікаря санаторію і успішно виконував його обов'язки протягом певного часу. У даному випадку склад розкрадання відсутній, оскільки тут немає безоплатного отримання державних коштів.
Інша річ, коли підробляються і використовуються документи, що дають право на отримання підвищеної заробітної плати або процентної надбавки до окладу. До числа таких документів належать, наприклад, дипломи кандидата і доктора наук, атестати доцента і професора, довідки про стаж роботи в районах Крайньої Півночі або прирівняних до них місцевостях, про вислугою років роботи лікарем, викладачем, на підземних роботах і т.п., на підставі яких працівник відповідно до законодавства отримує більш високу оплату праці або процентну надбавку до посадового окладу. Такі дії, будучи частково безоплатними і корисливими, відповідають усім ознаками розкрадання. Проте його розмір становить не вся сума отриманих грошових коштів, а тільки та її частина, яка дорівнює відсоткову надбавку або різниці між звичайною і підвищеної заробітної платою, наприклад посадовими окладами викладача державного вузу, не має наукового ступеня, та кандидата наук.
Виготовлення з метою збуту або збут підроблених державних цінних паперів або інших цінних паперів у валюті Російської Федерації або в іноземній валюті повністю охоплюється ознаками ст. 186 КК і додаткової кваліфікації за ст. 159 КК не потребує. Разом з тим отримання виграшу за підробленими лотерейними квитками утворює склад шахрайства, тому що ці документи не містять у собі кредитного зобов'язання держави або комерційної організації виплатити власникові квитка його номінальну вартість, а дають лише право на участь у розіграші призів.
Засобом злочинного заволодіння майном може бути і зловживання довірою, яке тісно примикає до обману або поєднується з ним. В одних випадках шахраї вдаються до обману осіб, щоб завоювати довіру і потім зловживати цією довірою. Воно (довіру) є одним з головних моментів у будь-якому обмані, в тому числі шахрайський. Не можна нікого обдурити до тих пір, поки сам обманутий не буде вірити, довіряти шахраю. В інших випадках вони спочатку завойовували довіру осіб, обраних в якості жертви, а потім обманювали їх. Тут злочинець використовує особливі довірчі відносини, які склалися між ним і власником або власником майна, в основі яких лежать, як правило, цивільно - правові або трудові відносини, що випливають з договору, угоди. Наприклад, особа, що отримала за трудовою угодою для виконання будь-якої роботи визначене майно або грошовий аванс, підзвітні суми з наміром безоплатно, без фактичного виконання прийнятих на себе зобов'язань звернути їх на свою користь, робить шахрайство.
Різновидом розкрадання майна шляхом зловживання довірою є безоплатне, з корисливою метою звернення винним товарів на свою користь, отриманих за договором побутового прокату або придбаних на підприємствах роздрібної торгівлі в кредит без внесення відповідних платежів та внесків власникам майна.
Звичайно, обман та зловживання довірою самі по собі ще не є вилучення майна. У складі шахрайства вони виступають в ролі допоміжного дії, забезпечує виконання основної дії (вилучення майна або придбання права на майно і звернення його на свою користь), і включаються до нього.
Шахрайство слід відрізняти від крадіжки, оскільки при її здійсненні винні теж можуть вдаватися до обману з метою проникнення в приміщення, житло, інше сховище і таємного розкрадання майна. Однак при здійсненні крадіжки обман є всього лише умовою, що полегшує надалі таємне вилучення майна, і в силу цього не обумовлює перехід цінностей від власника до злочинця. Зовсім іншу роль відіграє обман у складі шахрайства, виступаючи тут як основна причина передачі майна суб'єкту, який і звертає його в свою користь. Слід зазначити: при крадіжці майно таємно викрадається крім і всупереч волі потерпілого, при шахрайстві присутня "добровільне" передача майна власником або власником злочинцеві.
Крім того, важливою особливістю шахрайства є передача майна у власність або, в усякому разі, в титульне володіння особи з наділенням його щодо цього майна певними правомочностями. Тому корисливе заволодіння майном, переданим особі для здійснення чисто технічних операцій (допомогти піднести валізу, доглянути за ненадовго залишеними речами і т.д.) без наділення суб'єкта відповідними правомочностями утворює крадіжку, а не шахрайство.
Диспозиція цієї кримінально-правової норми складається з трьох частин: у ч. 1 передбачено основний склад, в ч. 2 - кваліфікований, тобто склад злочину з обтяжуючими обставинами, що тягнуть підвищену відповідальність, в ч.3 - особливо кваліфікований, тобто з особливо обтяжуючими обставинами, наявність яких спричиняє ще більшу відповідальність.
Частиною 2. Ст. 159 КК РФ передбачено чотири кваліфікуючих ознаки характеризують вчинення шахрайства, тобто шахрайство, вчинене:
а) групою осіб за попередньою змовою. Відповідно до п. 2 ст. 35 КК РФ злочин визнається вчиненим групою осіб за попередньою змовою, якщо в ньому брали участь особи, заздалегідь домовилися про спільне вчинення злочину;
б) неодноразово. Відповідно до п.3 примітки до ст. 158 КК РФ неодноразовим вчинення злочину визнається в тому випадку, якщо йому передувало вчинення однієї чи більше злочинів, передбачених статтями 158 - 166 КК РФ.
в) особою з використанням свого службового становища. Суб'єкт вчинення такого виду шахрайства спеціальний. Конкретні прояви цього різновиду шахрайства можуть бути найрізноманітнішими. Головне, необхідно встановити, що, обманюючи власника або власника майна, винний використовував при цьому своє службове становище як працівник того чи іншого підприємства, організації чи установи. Такі випадки характерні для підприємств авторемонтного сервісу, ательє обслуговування побутової техніки, у комунальному господарстві.
До осіб, що чинять шахрайство з використанням свого службового становища відносяться посадові особи, що займають державні посади Російської Федерації, суб'єктів Російської Федерації, державні службовці та службовці органів місцевого самоврядування, а також особи, які виконують в комерційних чи інших організаціях, які не є державними органами, органами місцевого самоврядування, державними і муніципальними установами, управлінські функції.
Відповідно до п. 1 примітки до ст. 285 КК РФ посадовими визнаються особи, які постійно, тимчасово або за спеціальним повноваженням здійснюють функції представника влади або виконують організаційно-розпорядчі, адміністративно-господарські функції в державних і муніципальних установах, а також у Збройних Силах Російської Федерації, інших військах і військових формуваннях РФ.
Відповідно до п. 4 примітки до ст. 285 КК РФ державні службовці та службовці органів місцевого самоврядування, не пов'язані з числа посадових осіб, несуть кримінальну відповідальність у випадках, спеціально передбачених відповідними статтями.
Особою, яка виконує управлінські функції в комерційній або іншій організації, відповідно до п. 1 примітки до ст. 201 КК РФ, визнається особа, яка постійно, тимчасово або за спеціальним повноваженням виконують організаційно-розпорядчі або адміністративно-господарські обов'язки в комерційній організації незалежно від форми власності, а також в некомерційній організації, котра є державним органом, органом місцевого самоврядування, державним чи муніципальним закладом ;
г) із значної шкоди громадянинові. Шкода визнається значною у кожному конкретному випадку залежно від заробітної плати потерпілого, наявності у нього власності та інших обставин. Наприклад, у ряді випадків для заможного бізнесмена, який є керівником великої комерційної фірми збиток в 500 рублів може бути не визнаний значним. У той же час для пенсіонера, який не має крім пенсії інших джерел доходу, може бути визнаний значним збиток у розмірі однієї мінімальної оплати праці. Верхня межа значного збитку становить п'ятсот мінімальних розмірів оплати праці, понад цієї суми визнається великий розмір.
Особливо кваліфіковане шахрайство, передбачене ч. 3 ст. 159 КК РФ, тобто шахрайство, вчинене:
1) організованою групою, під якою відповідно до п. 3 ст. 35 КК РФ визнається злочин, якщо воно вчинене стійкою групою осіб, заздалегідь об'єдналися для вчинення одного або кількох злочинів;
2) у великому розмірі. Великим розміром у відповідності до п.2 примітки до ст. 158 КК РФ визнається вартість майна, у п'ятсот разів перевищує мінімальний розмір оплати праці, встановлений законодавством РФ на момент вчинення злочину;
3) особою, раніше давши чи більше разів судимим за розкрадання або вимагання. Під розкраданнями розуміються вчинене з корисливою метою протиправне, безоплатне вилучення і (або) звернення чужого майна на користь винного чи інших осіб, які заподіяли збитки власнику чи іншому власникові цього майна. До таких злочинів у відповідності до п. 4. примітки до ст. 158 КК РФ ставляться ст.ст. 158 - 162, 164, 209, 221,226, 229 КК РФ. Вимагання, тобто вимога передачі чужого майна чи права на майно або вчинення інших дій майнового характеру під погрозою застосування насильства або знищення чи пошкодження чужого майна, а так само під загрозою поширення відомостей, що ганьблять потерпілого чи його близьких, або інших відомостей, які можуть завдати істотної шкоду правам чи законним інтересам потерпілого чи його близьких, кваліфікується за ст. 163 КК РФ.

3. Особливості розслідування великих шахрайств
Практика розслідування великих розкрадань, скоєних шляхом шахрайства, показала неготовність до цієї роботи правоохоронних органів, що найбільш явно виявилося при розслідуванні розкрадань, скоєних шляхом створення так званих "фінансових пірамід" Виникла цікава картина: у пресі публікувалися факти, які з точки зору обивателя були явним свідченням нехтування інтересами вкладників і розкрадання, а правоохоронні органи не могли довести наявність складу злочину. Велика частина справ щодо найбільш великим розкраданням так і залишилася не доведеною до кінця.
З точки зору стратегії боротьби зі злочинністю ситуація парадоксальна: чим більше громадська небезпека злочину, тим гірше результати розслідування.
Вивчення великих шахрайств показало, що вони мають особливості, які не враховуються в більшості методичних рекомендацій. Основна увага в них приділяється виявленню незаконних дій шахраїв при заволодінні чужим майном і розпорядженні ім. Між тим проблематика їх розслідування носить інший характер: 88,4% справ за фактами великих шахрайств порушувалася в умовах наявності даних про винну особу. Проте уявлення про те, що очевидні злочини не представляють складності для розслідування, в даному випадку виявилося не зовсім справедливим. Виявлені особливості здійснення великих шахрайств створили ряд проблем, вирішення яких до цих пір представляє значну складність для співробітників правоохоронних органів.
Механізм вчинення шахрайства зазнав значних змін. В умовах ринкової економіки основним елементом його новизни стало використання в цілях здійснення розкрадання вивіски господарюючого суб'єкта - юридичної особи, приватного підприємця, що дозволило маскувати злочин і надати розкрадання видимість фінансово - господарської діяльності. Заволодіння чужим майном здійснюється від імені юридичної особи за різного роду договорами: вкладів, доручення, надання послуг і т.д. Визначити наявність обману в такому випадку можлива лише шляхом встановлення умислу на вчинення розкрадання в момент заволодіння чужим майном.
Після заволодіння чужим майном воно формально стає власністю юридичної особи, від імені якого діють шахраї. Воно може продати це майно, видати як позики і т.д. Такі дії шахраїв можуть виражатися в цілій ланцюжку угод. При цьому заподіяний збиток представляється як результат невдалої фінансово - господарської діяльності, а не розкрадання. Як винних у невиконанні зобов'язань можуть бути виставлені підставні фізичні або юридичні особи. Встановити при цьому умисел на вчинення розкрадання у керівників юридичної особи непросто.
Шахраї не ховаються, заволодівши чужим майном, не ховаються з ним, а всіляко демонструють бажання працювати над відшкодуванням збитків. Іноді, прагнучи зняти претензії кредиторів, самі стають ініціаторами процедури банкрутства юридичної особи, використаного для вчинення розкрадання.
Начальник слідчого відділу з розслідування організованої злочинної діяльності ГСУ ГУВС Челябінської області М. Шагіахметов, піднімаючи проблему доведення наміру в шахрайстві, зазначає: «Проблема доказування умислу по великих шахрайствам є ключовою, від вирішення якої залежить успіх розслідування в цілому. На жаль, проблема ця в роботах криміналістів навіть не згадується. Специфіка розслідування великих шахрайств визначається тим, що найважливіша частина злочинної діяльності носить економічний характер, відображається в документах бухгалтерського обліку, регламентується нормами цивільного права. Для висновку про наявність умислу на вчинення розкрадання необхідно провести тривалу і ретельну попередню підготовку [23] ».
Необхідними умовами наявності складу злочину, передбаченого ст. 159 КК РФ, є наявність умислу на вчинення розкрадання як в момент заволодіння чужим майном, так і при фактичному розпорядженні ім. При встановленні умислу на вчинення розкрадання при фактичному розпорядженні отриманим майном дії злочинців можуть бути кваліфіковані, не тільки як шахрайство, але і як привласнення або розтрата (ст. 160 КК РФ).
Так як фактичне розпорядження отриманим майном здійснюється від імені юридичної особи, то виявити умисел на вчинення розкрадання неможливо без аналізу фінансово - господарської діяльності юридичної особи. Цю роботу умовно можна розбити на два етапи:
- Оцінка зобов'язань юридичної особи при заволодінні чужим майном (така оцінка може дати відповідь на питання про наявність обману при заволодінні майном);
- Визначення цілей діяльності юридичної особи при фактичному розпорядженні отриманим майном (це необхідно для визначення мети розкрадання на стадії розпорядження отриманим майном).
Основним критерієм оцінки прийнятих зобов'язань є їх обгрунтованість. Тільки довівши, що від імені юридичної особи прийняті завідомо необгрунтовані зобов'язання, можна говорити про наявність обману при заволодінні чужим майном.
На оцінку прийнятих перед потерпілими зобов'язань впливають такі фактори:
- Обставини, за яких вони приймаються, точніше, наявність незаконних дій при цьому. Наприклад, здійснення угоди від імені юридичної особи, зареєстрованої на підставних осіб, може свідчити про відсутність намірів виконувати прийняті зобов'язання;
- Реальність прийнятих зобов'язань щодо кон'юнктури ринку;
- Економічна обгрунтованість прийнятих зобов'язань.
Визначальне значення для оцінки прийнятих зобов'язань має оцінка їх економічної обгрунтованості, забезпеченості виконання прийнятих зобов'язань:
- Надмірними активами: грошовими, оборотними, основними засобами;
- Прибутковою діяльністю, рівень прибутку від якої може дати кошти для виконання прийнятих зобов'язань.
Якщо зазначених джерел немає, то прийняті зобов'язання є засобом обману для заволодіння чужим майном.
Критерій обгрунтованості, застосовуваний для оцінки зобов'язань, не викликає питань. Дещо складніше з критерієм оцінки фактичної фінансово - господарської діяльності юридичної особи. Таким критерієм є наступний: відповідність фактичної діяльності цілям та інтересам юридичної особи. Він грунтується на загальних вимогах, пропонованих до суб'єкта підприємницької діяльності.
По деяких справах про великі шахрайствах відразу можна виявити дії, які явно виходять за рамки фінансової та господарської діяльності юридичної особи і найбільш явно свідчать про мету викрадення. Виявлення таких дій, як правило, не вимагає дослідження всієї фінансової та господарської діяльності. Прикладами можуть бути: вилучення без будь-яких виправдувальних документів грошових коштів або майна з обліковується по бухгалтерському обліку обороту юридичної особи або вилучення без бухгалтерського обліку взагалі.
Однак за найбільш витонченим і великим шахрайствам злочинці при розпорядженні отриманим майном уникають форм, які явно виходять за рамки фінансової та господарської діяльності юридичної особи. При цьому вони намагаються надати своїм діям видимість невдалої фінансової та господарської діяльності. У таких випадках виявлення справжніх намірів керівників юридичної особи може бути визначено тільки шляхом дослідження всієї фінансової та господарської діяльності.
При аналізі фінансово-господарської діяльності юридичної особи необхідно з'ясувати:
- Яке фінансовий стан юридичної особи? Чим воно мало для виконання зобов'язань, крім залученого майна?
- Чи відповідає здійснювана діяльність інтересам юридичної особи та інтересам виконання прийнятих зобов'язань? Яка частина активів і залучених коштів використовували для здійснення прибуткової діяльності?
Для висновку про умисел на вчинення розкрадання при аналізі фактичної діяльності необхідно: відсутність будь-яких активів для виконання зобов'язань, крім отриманого майна; розпорядження майном на шкоду інтересам юридичної особи, в особистих інтересах.
Така загальна схема аналізу фінансово - господарської діяльності юридичної особи, який дозволить зробити висновок про наявність суб'єктивної сторони і складу аналізованого злочину в цілому.

4. Попередження шахрайства
Попереджений, - значить - озброєний.
Афоризм
Щоб надійно захистити свій приватний бізнес, підприємець повинен добре знати не тільки процедури і правила здійснення різних господарських операцій, а й можливі прийоми протиправної поведінки шахраїв і аферистів.
Говорячи про способи шахрайства, слід зазначити, що «вони характеризуються таким набором засобів і методів, які дозволяють здійснити обман настільки переконливо, що породжують щиру довірливість потерпілого, в силу якої і відбувається передача майна». [24]
У цьому виявляється специфіка даного злочину, що вчиняється завжди відкрито для потерпілого, але пов'язане з введенням його в оману щодо тих чи інших фактичних обставин. При цьому обман виявляється, як правило, не відразу, а через тривалий період часу, що дозволяє не тільки повністю заволодіти майном, але і сховатися або приховати якісь важливі обставини.
Аналіз характеру дій шахраїв дозволяє говорити про наявність типових для більшості шахрайських операцій етапах скоєння злочину, включають: 1) підготовку до проведення шахрайських операцій, у тому числі розробку схеми операції, здійснення необхідних організаційних і технічних заходів; 2) безпосереднє здійснення обманних дій; 3) привласнення викраденого майна, 4) ухилення від відповідальності.
Вивчення способів вчинення та характеристик шахрайства зацікавленими особами є не тільки пізнавальним заняттям, але і дозволяє власникам майна та керівникам підприємств отримати уявлення про можливе скоєння шахрайства, спланувати, а потім здійснити необхідні заходи щодо виявлення та розкриття злочинних дій шахраїв; зробити висновки про обставини, що сприяють здійснення шахрайських дій і визначити заходи щодо їх усунення.
Як видно з численних прикладів, зловмисники при здійсненні шахрайських дій прагнуть надати їм зовні вигляд нормальних законних операцій, для чого використовують різноманітні прийоми маскування. Однак підприємці повинні чітко усвідомити, що ситуація не безнадійна і існують реальні можливості своєчасного виявлення злочинного наміру та недопущення негативних наслідків.
У самому загальному вигляді мова йде про організацію чіткої роботи з детального вивчення партнера, поданих ним документів та реагування на будь-які, навіть самі незначні, що насторожують моменти в його поведінці або в його бізнесі.
Умовно цю роботу можна розбити на два етапи:
- Переддоговірна перевірка партнера;
- Запобіжні заходи у процесі виконання договору.

4.1. Переддоговірна перевірка партнера

Шахрайські дії, що здійснюються при угодах купівлі-продажу, умовно можна розділити на дві групи. У першому слід виділити дії, спрямовані на заволодіння передоплати, внесків, тощо; у другій - матеріальними цінностями (товарами і т.д.).
Процес здійснення шахрайських дій в першому випадку в загальних рисах складається з наступних етапів: 1) створюється фіктивне підприємство, 2) підприємство поміщає в засобах масової інформації оголошення про можливість продажу різних товарів; 3) на оголошення відгукуються фірми і є договір поставки або купівлі-продажу . Це може бути і договір товарного кредиту; поставок тощо з передоплатою або авансом; 4) надійшли грошові кошти знімаються з рахунків і присвоюються, після чого шахраї ховаються.
Коли на рекламу шахраїв «клюють» покупці, то перед «продавцями» стоїть завдання переконати клієнтів у надійності і сумлінності своєї фірми. З цією метою зловмисники здійснюють різні дії. Наприклад, демонструють наявність товарів або можливість їх поставки; переконують потенційних партнерів у тому, що являють собою солідну респектабельну фірму, яка має значними фінансовими можливостями; роблять все щоб виділитися з ряду інших постачальників, створюючи різні переваги для покупців. Щоб була видимість наявності товару або можливості його постачання, шахраї можуть пред'являти фіктивні складські розписки та інші документи на зберігання товару, фальшиві договори і контракти на його поставку.
Також в цих цілях використовуються транспортні, митні та інші документи про поставку товару; демонструється чужий товар, що знаходиться на зберіганні, або взагалі не має відношення до шахраїв. Керівник однієї злочинної групи познайомився з працівниками інституту, які шукали можливість придбання для свого навчального закладу комп'ютерну техніку. Шахрай, виступаючи від імені, нібито, керованої ним фірми, сказав, що в змозі поставити велику партію комп'ютерів. Щоб переконати людей в цьому, він привів їх на склад одного з заводів, де показав зберігалися комп'ютери, які не мали, зрозуміло, ніякого відношення до його фірмі.
Поряд з цим використовуються помилкові повідомлення про угоди, що знаходяться в процесі виконання, при цьому пред'являються підроблені листи із зарубіжних організацій та інші документи.
Щоб виділитися на тлі інших постачальників і привернути до себе увагу, шахраї можуть призначати більш низькі ціни, обіцяти постачання в найкоротші терміни, пропонувати на вигідних умовах продаж користуються особливим попитом товарів.
Подібним чином у Росії нерідко діють і шахраї з країн далекого зарубіжжя. Так, громадянин США за короткий час уклав тридцять договорів на поставку обладнання, продовольства з досить досвідченими керівниками державних підприємств та інших підприємницьких структур. Отримані в рахунок передоплати гроші він розміщував в банках під вигідні відсотки. Місяця два-три він морочив голови партнерам, запевняючи їх, що згорів склад з товарами. Потім, вибачившись, повертав їм передоплату, залишаючи собі наросли відсотки.