Зміст
1. Поняття, особливості створення та діяльності акціонерних товариств закритого типу
2. Поняття, особливості створення та діяльності ТОВ і ТДВ
3. Поняття, особливості створення та діяльності товариств
4. Прості і іменні акції: поняття, порядок випуску та реалізації їх
Список використаних джерел
На відміну від відкритого, закрите акціонерне товариство характеризується тим (п.2 ст.97 ЦК), що його учасники можуть відчужувати належні їм акції лише за згодою інших акціонерів та (або) обмеженому колу осіб, причому таке суспільство не має права проводити відкриту підписку на випускаються ним акції або іншим чином пропонувати їх для придбання необмеженому колу осіб. Число учасників закритого акціонерного товариства не повинно перевищувати п'ятдесяти. На це вказує і ст.66 Закону Республіки Білорусь "Про господарські товариства".
Акціонерне товариство, учасник якого може відчужувати належні йому акції тільки за згодою інших акціонерів та (або) обмеженому колу осіб, визнається закритим акціонерним суспільством. Таке акціонерне товариство не має права проводити відкриту підписку на випущені їм акції чи іншим чином пропонувати їх для придбання необмеженому колу осіб.
Число учасників закритого акціонерного товариства не повинно перевищувати п'ятдесяти. В іншому випадку воно підлягає реорганізації протягом одного року, а після закінчення цього терміну - ліквідації у судовому порядку, якщо кількість учасників не зменшиться до межі, встановленого цією частиною.
Найменування акціонерного товариства має містити слова "відкрите акціонерне товариство" або "закрите акціонерне товариство". Скорочене найменування акціонерного товариства має містити абревіатуру "ВАТ" або "ЗАТ".
Необхідно вказати, що поділ акціонерного товариства на відкрите і закрите не призводить до виникнення двох самостійних організаційно-правових форм, акціонерне товариство - це єдина організаційна форма, в рамках якої можливий вільний перехід (з дотриманням вимог законодавства) одного його виду в інший, т. е. відкрите акціонерне товариство може ставати закритим, і, відповідно, закрите акціонерне товариство може переходити у відкрите (що ні за яких умов не може трактуватися як реорганізація у формі перетворення, так як нова організаційно-правова форма не виникає на базі старої, що підкреслює також і нормативне регулювання - п.2 ст.104 ЦК).
Розглядаючи розмежувальні ознаки відкритого та закритого акціонерного товариства, необхідно вказати, що законодавець Республіки Білорусь встановив у зв'язку з цим два критерії.
Перший полягає в тому, що учасник відкритого акціонерного товариства може вільно відчужувати належні йому акції будь-яким особам. Що ж стосується учасника закритого акціонерного товариства, то йому на це необхідно випросити зволення інших акціонерів, або коло осіб, яким він може реалізувати свої акції, заздалегідь визначений.
Другий критерій полягає в тому, що закрите акціонерне товариство створюється суворо певним колом осіб і збільшує свій статутний фонд шляхом розповсюдження акцій серед своїх акціонерів. Що ж стосується відкритого акціонерного товариства, то у зв'язку зі збільшенням статутного фонду вже діючого товариства підписка на акції проводиться серед необмеженого кола осіб. Якщо ж таке акціонерне товариство продає свої акції, то знову ж таки в рамках відкритої (вільної) продажу.
Розглядаючи закрите акціонерне товариство, не можна не відзначити, що за своїм правовим ознаками воно дуже близько до товариства з обмеженою відповідальністю. Винятки становлять, мабуть, лише стандартизація часткою участі (хоча у правових системах інших держав ми спостерігаємо стандартизацію часткою участі і в товариствах з обмеженою відповідальністю.
З точки ж зору правової ідентифікації, закрите акціонерне товариство виконує функцію товариства з обмеженою відповідальністю, тобто встановлення заборони на публічне звернення часткою участі відрізняє його від відкритого акціонерного товариства.
Таким чином, якщо проаналізувати Цивільний кодекс і Закон, то в закритому акціонерному товаристві статутом може бути передбачено, що акції відчужуються в будь-якій формі відчуження, тобто мова йде про купівлю-продажу, міні, даруванні, безоплатної (спонсорської) допомоги, внесення вкладу до статутного фонду тощо, виключно за наявності згоди інших акціонерів. Причому в статуті може бути передбачено виключне одностайність із зазначеного питання і при відсутності згоди навіть одного акціонера, незалежно від кількості належних йому акцій (наприклад, однієї акції відповідного товариства), акції не можуть бути подаровані акціонером іншій особі. Таким чином, статут товариства може взагалі передбачити фактичні обмеження щодо поводження акцій, причому такі значні, що подолати їх буде неможливо. Однак, на нашу думку, в статуті товариства може бути передбачена і відносна свобода по даному питанню. А саме можливість "висловлювання згоди" на відчуження акцій іншим особам шляхом відмови акціонера від реалізації належного йому права переважної купівлі акцій.
Крім того, в статуті відповідного закритого акціонерного товариства може бути передбачено обмежене коло осіб, яким можуть відчужуватися акції цього товариства. При цьому розглядається обмеження також може представляти собою широке або вузьке обмеження акціонера з відчуження приналежних йому акцій. Наприклад, в конкретному статуті акціонерного товариства може бути передбачено, що якщо відповідне акціонерне товариство займається переробкою сільськогосподарської продукції, то його акціонерами можуть бути виключно виробники відповідного виду сільськогосподарської продукції і, отже, акціонер такого товариства мають право відчужувати свої акції виключно суб'єкту, який виробляє зазначену продукцію , а раз так, то ні банк, ні будівельна організація і т.д. не має права набувати акції зазначеного товариства. У даному випадку ми вважаємо, що обмеження щодо поводження акцій такого суспільства є "вузьким". У разі ж, якщо у статуті товариства передбачено, що акції не можуть реалізовуватися іноземних суб'єктів, але будь-який суб'єкт Республіки Білорусь має право придбати акції відповідного закритого акціонерного товариства, то ми вважаємо зазначене обмеження досить широким, тому що в поле його дії не підпадають всі білоруські суб'єкти, а раз так, то мова йде про всіх білоруських громадян, юридичних осіб, безпосередньо самій Республіці Білорусь та її адміністративно-територіальних одиницях.
Причому, на нашу думку, з двох проаналізованих обмежень за зверненням акцій закритого акціонерного товариства останнє, безумовно, повністю кореспондується з правом переважної купівлі акцій, що продаються іншими акціонерами товариства, яким наділили зазначених акціонерів п.5 ст.97 ЦК РБ та ст.73 Закону Республіки Білорусь "Про господарські товариства". Що ж стосується першого з обмежень, тобто можливості встановлення в статуті суспільства відчуження акцій акціонерам виключно за згодою інших акціонерів, то це обмеження не кореспондується з правом переважної купівлі акцій, оскільки законодавець передбачив, що у випадку, якщо ні акціонери, ні акціонерне товариство не придбають акції, в тому числі у зв'язку з недосягненням угоди щодо їх ціною, то акції можуть бути відчужені будь-якій третій особі.
У випадку ж якщо в акціонерному суспільстві потрібна згода всіх акціонерів на відчуження акціонером своїх акцій, а йому така згода не дається, і при цьому відсутній механізм, в рамках якого акціонер може якимось чином замість акцій отримати інше майно, то таким чином права акціонера обмежуються, так як в цьому випадку через статут його зобов'язують завжди залишатися учасником товариства без можливого отримання адекватного майнового задоволення за це. Крім того, ми спостерігаємо пряме протиріччя в цьому випадку між п.2 ст.97 ЦК та п.5 ст.97 ЦК, яке "без втручання законодавця" дозволено бути не може, тому що не ясно, який нормі віддати перевагу. При цьому, щоправда, поєднати зазначені положення можна таким чином, що якщо в статуті встановлюється обмеження щодо відчуження належних учаснику акцій за згодою інших акціонерів, то таке обмеження поширюється виключно на безоплатне відчуження акцій, тобто акціонер, наприклад, не може подарувати йому належать акції якого-небудь іншій особі, а стосовно возмездному відчуженню (і перш за все мова йде про продаж акцій) діє норма про право переважної покупки акцій і механізм цієї норми, в рамках якого відмова інших акціонерів і акціонерного товариства від купівлі відповідних акцій означає можливість їх реалізації будь-якій третій особі.
Проте викладений вище висновок базується виключно на необхідності кореспонденції між собою двох норм Цивільного кодексу. У разі якщо в конкретному статуті все-таки буде встановлено розглядається обмеження з необхідності отримання згоди всіх акціонерів на відчуження одним з них належних йому акцій, то зовсім необов'язково суд буде базувати своє рішення на зазначеному вище виведення і виходити з того, що права відповідного акціонера таким чином порушені. Суд цілком може зайняти позицію, в рамках якої вказати на те, що раз статут затверджувався одноголосно всіма засновниками, серед яких був і зазначений акціонер, то він сам добровільно прийняв на себе відповідні обмеження. Те ж відноситься і до будь-якого іншій особі, яка придбала акції відповідного закритого акціонерного товариства вже після його установи, так як, набуваючи відповідні акції, воно повинно було знати, яке майно і з якими наслідками воно набуває. Однак, на наш погляд, незважаючи на можливість наявності подібного підходу до вирішення зазначеного завдання, він не представляється нам вірним в силу того, що в цьому випадку "акціонер стає замкненим у певному акціонерному товаристві", тобто він не може будь-яким шляхом припинити свою правовий зв'язок з вказаним товариством, якщо того ж не побажають інші акціонери, тобто якщо вони не дадуть йому згоди на відчуження акцій. І якщо раніше відповідно до Закону Республіки Білорусь "Про акціонерні товариства, товариства з обмеженою відповідальністю і товариства з додатковою відповідальністю" (ст.41) учасник закритого акціонерного товариства мав право вільно реалізовувати свої акції його учасникам, а в порядку, передбаченому статутом, - третім особам (щоправда, ця норма повинна була тлумачитися виключно в сукупності зі ст.97 ГК РБ, а коли так, то фактично не застосовуватиметься у випадку, якщо в статуті акціонерного товариства передбачався заборона на відчуження акцій без згоди на це інших акціонерів); але найголовніше, такий учасник міг вимагати від закритого акціонерного товариства придбання його акцій або їх частини за ціною балансової вартості майна, що припадає на акції (частина акцій), і тим самим фактично мати можливість "виходу з товариства", то відповідно до Закону Республіки Білорусь "Про господарські товариства" учасник закритого акціонерного товариства позбавлений такого права, тобто він не може в будь-який момент часу за власним бажанням вимагати від суспільства викупу його акцій у примусовому порядку інакше, ніж відповідно до положень ст.78 Закону Республіки Білорусь "Про господарські товариства".
Виходячи з викладеного, на нашу думку, в статуті конкретного акціонерного суспільства все-таки не може бути передбачений безумовна заборона на відчуження його акцій без згоди акціонерів на це (тим більше мова йде про одноголосному згоді таких акціонерів), так як це не дозволяє реалізувати інші положення акціонерного законодавства, надають право акціонеру на реалізацію належних йому акцій.
Тим самим, на наш погляд, згода інших акціонерів або незгоду з відчуженням акціонером належних йому акцій повинно реалізовуватися шляхом застосування акціонером свого права переважної купівлі акцій, то ж відноситься до фактичного права суспільства на це. Однак щодо безоплатного відчуження акцій, на яку не поширюється право переважної покупки акцій, на наш погляд, у статуті може бути передбачено розглядається обмеження за рамками відносин, пов'язаних з успадкуванням акцій або їх переходу в рамках правонаступництва, тому що дані відносини врегульовані в п. 7 ст.97 ГК РБ і в ст.73 Закону Республіки Білорусь "Про господарські товариства" та інший підхід не дозволить реалізувати положення зазначених норм, а крім того, фактично обставини, пов'язані зі спадкуванням і правонаступництвом, вказують на необхідність застосування наведених положень Кодексу та Закону, а не можливих обмежень в статуті.
Повертаючись до питання реалізації акціонерами закритого акціонерного суспільства свого права переважної купівлі акцій, що продаються іншими акціонерами, не можна ще раз не звернути увагу на той факт, що новий Закон "Про господарські товариства" фактично розширено витлумачив положення п.5 ст.97 ЦК РБ і тим самим створив новий підхід до реалізації зазначеного права.
Якщо Цивільний кодекс Республіки Білорусь просто вказує на те, що акціонер має таке право і пояснює, що якщо ніхто з акціонерів не скористається своїм переважним правом протягом 5 днів з дня повідомлення або в інший строк, передбачений статутом товариства, то акціонерне товариство має право саме придбати за узгодженою з їх власником ціною; при відмові самого акціонерного товариства від придбання акцій або недосягнення згоди про їх ціну, акції можуть бути відчужені будь-якій третій особі.
Таким чином, Цивільний кодекс, декларуючи певне право, не роз'яснює механізм його подальшої реалізації. Тобто в Кодексі не передбачено, що відбувається у випадку, якщо в суспільстві більше двох учасників, а саме - кому з учасників, що залишилися перші повинен запропонувати продавані акції відповідний акціонер і в якій послідовності він це робить.
Однак, на нашу думку, виходячи зі змісту інституту права переважної купівлі випливають такі обставини.
А саме, по-перше, право переважної покупки необхідно розуміти буквально і поширювати виключно на випадки купівлі-продажу акцій. Хоча за певних обставин, враховуючи те, що законодавець у п.2 ст.538 ГК РБ вказав, що до договору міни застосовуються правила про купівлю-продаж, якщо це не суперечить суті міни, то можливе поширення права переважної купівлі акцій на угоди, пов'язані з обміном акцій на речі, майнові права, зокрема, внесення вкладу до статутного фонду комерційної організації, виконані роботи, надані послуги, і т.д. Правда, в цьому випадку реалізація цього права досить утруднена, якщо акції обмінюються на індивідуально-визначену річ або, наприклад, частку в статутному фонді комерційної організації і т.д., тому що акціонери навряд чи мають таку ж річ або "є відповідну комерційну організацією ", однак запропонувати їм реалізувати зазначене право, на наш погляд, необхідно (без практичних наслідків зазначеної пропозиції). Однак ні за яких умов право переважної покупки не може поширюватися на безоплатне відчуження акцій, так як в акціонерів навіть закритого акціонерного товариства, виходячи з його природи, немає ніяких особливих прав вимагати дарування їм належать іншому акціонеру акцій або вимагати їх продажу в тому випадку, коли акціонер побажав їх подарувати іншій особі.
По-друге, акціонер, який продає свої акції, повинен запропонувати іншим акціонерам саме продаваний пакет акцій, тобто він не дробить то кількість акцій, яка бажає продати за кількістю акціонерів, що залишилися, а пропонує до покупки іншим акціонерам у цілому те майно, тобто ті акції, які він бажає продати. Зазначене пояснюється тим, що, якщо акціонер бажає продати, наприклад, 50% акцій відповідного акціонерного товариства, то їх ціна саме як пакету в 50% набагато вище, ніж продажна ціна трьох пакетів, наприклад, 10% + 20% і 20%, так як особа, яка купує 50% акцій фактично, та багато в чому і юридично, може встановити свій контроль над суспільством, особа ж, яка купує 20% акцій, як правило, в закритому акціонерному товаристві що-небудь контролювати не може, а раз так, то воно розраховує не на контроль за діяльністю товариства шляхом "призначення" підконтрольного йому керівника і тим самим, контроль над фінансовими потоками суспільства, а розраховує виключно на можливе зростання курсу акцій відповідного товариства (завдяки збільшенню вартості його майна) і перш за все на дивіденди від діяльності такого суспільства . І, отже, ціна 50% пакета виходячи з економічних законів повинна бути вище сукупної ціни трьох пакетів: 10% + 20% + 20%.
По-третє, при реалізації права переважної купівлі акціонер, який продає свої акції, повинен запропонувати іншим акціонерам зазначені акції за ціною реалізації і виходячи з інших істотних умов даної реалізації. Зазначене означає, що ціну продаваних акцій призначає виключно той акціонер, який їх реалізує, і інші акціонери, які можуть претендувати на ці акції, не можуть диктувати акціонеру - продавцеві акцій, за якою ціною він повинен їм запропонувати вказані акції. Причому на зазначену ціну не впливає ні вартість чистих активів товариства, що припадають на акцію, ні продажна ціна відповідних акцій іншими акціонерами і т.д., тобто ціна акцій, що пропонуються акціонером до покупки, може ніяк не співвідноситися з реальністю. Однак поряд із ціною не менш важливим питанням є інші умови продажу. Останнє пояснюється тим, що, якщо акціонер пропонує купити свої акції, наприклад, за 10 мільярдів рублів і це представляється дорого в ситуації, коли дані гроші необхідно заплатити, наприклад, протягом 2 днів з моменту укладення договору, і зовсім інша ситуація, коли зазначену ціну можна сплачувати в розстрочку протягом 15 років. І якщо в першому випадку акціонер навряд чи погодиться на купівлю зазначених акцій, то в другому випадку, якщо економічні прорахунки будуть показувати реальність певної угоди, згода з боку акціонера на зазначену купівлю можливо. Отже, якщо мова йде про реалізацію права переважної купівлі та про пропозицію акціонером-продавцем іншому акціонеру своїх акцій, то дана пропозиція має бути зроблено у повній відповідності до норм Цивільного кодексу, що регулюють оферту, а саме - має містити всі істотні умови договору, причому ті з умов, які є істотними виходячи зі змісту розглянутих відносин. В іншому випадку можна визнати акціонера-продавця як особа, яка проігнорувала право переважної покупки інших акціонерів, і застосувати наслідки недотримання зазначеного права навіть у ситуації, коли такий акціонер зробив пропозицію іншим акціонерам про придбання його акцій, але, вказавши ціну, не вказав на інші умови взаємовідносин сторін, які впливають на їх істота. 1. Поняття, особливості створення та діяльності акціонерних товариств закритого типу
2. Поняття, особливості створення та діяльності ТОВ і ТДВ
3. Поняття, особливості створення та діяльності товариств
4. Прості і іменні акції: поняття, порядок випуску та реалізації їх
Список використаних джерел
1. Поняття, особливості створення та діяльності акціонерних товариств закритого типу
У праві Республіки Білорусь акціонерні суспільства розділені на відкриті та закриті. При цьому відповідно до п.1 ст.97 ЦК під відкритим акціонерним товариством розуміється суспільство, учасник якого може відчужувати належні йому акції без згоди інших акціонерів необмеженому колу осіб. Таке суспільство вправі проводити відкриту підписку на випущені їм акції і вільну їх продаж.На відміну від відкритого, закрите акціонерне товариство характеризується тим (п.2 ст.97 ЦК), що його учасники можуть відчужувати належні їм акції лише за згодою інших акціонерів та (або) обмеженому колу осіб, причому таке суспільство не має права проводити відкриту підписку на випускаються ним акції або іншим чином пропонувати їх для придбання необмеженому колу осіб. Число учасників закритого акціонерного товариства не повинно перевищувати п'ятдесяти. На це вказує і ст.66 Закону Республіки Білорусь "Про господарські товариства".
Акціонерне товариство, учасник якого може відчужувати належні йому акції тільки за згодою інших акціонерів та (або) обмеженому колу осіб, визнається закритим акціонерним суспільством. Таке акціонерне товариство не має права проводити відкриту підписку на випущені їм акції чи іншим чином пропонувати їх для придбання необмеженому колу осіб.
Число учасників закритого акціонерного товариства не повинно перевищувати п'ятдесяти. В іншому випадку воно підлягає реорганізації протягом одного року, а після закінчення цього терміну - ліквідації у судовому порядку, якщо кількість учасників не зменшиться до межі, встановленого цією частиною.
Найменування акціонерного товариства має містити слова "відкрите акціонерне товариство" або "закрите акціонерне товариство". Скорочене найменування акціонерного товариства має містити абревіатуру "ВАТ" або "ЗАТ".
Необхідно вказати, що поділ акціонерного товариства на відкрите і закрите не призводить до виникнення двох самостійних організаційно-правових форм, акціонерне товариство - це єдина організаційна форма, в рамках якої можливий вільний перехід (з дотриманням вимог законодавства) одного його виду в інший, т. е. відкрите акціонерне товариство може ставати закритим, і, відповідно, закрите акціонерне товариство може переходити у відкрите (що ні за яких умов не може трактуватися як реорганізація у формі перетворення, так як нова організаційно-правова форма не виникає на базі старої, що підкреслює також і нормативне регулювання - п.2 ст.104 ЦК).
Розглядаючи розмежувальні ознаки відкритого та закритого акціонерного товариства, необхідно вказати, що законодавець Республіки Білорусь встановив у зв'язку з цим два критерії.
Перший полягає в тому, що учасник відкритого акціонерного товариства може вільно відчужувати належні йому акції будь-яким особам. Що ж стосується учасника закритого акціонерного товариства, то йому на це необхідно випросити зволення інших акціонерів, або коло осіб, яким він може реалізувати свої акції, заздалегідь визначений.
Другий критерій полягає в тому, що закрите акціонерне товариство створюється суворо певним колом осіб і збільшує свій статутний фонд шляхом розповсюдження акцій серед своїх акціонерів. Що ж стосується відкритого акціонерного товариства, то у зв'язку зі збільшенням статутного фонду вже діючого товариства підписка на акції проводиться серед необмеженого кола осіб. Якщо ж таке акціонерне товариство продає свої акції, то знову ж таки в рамках відкритої (вільної) продажу.
Розглядаючи закрите акціонерне товариство, не можна не відзначити, що за своїм правовим ознаками воно дуже близько до товариства з обмеженою відповідальністю. Винятки становлять, мабуть, лише стандартизація часткою участі (хоча у правових системах інших держав ми спостерігаємо стандартизацію часткою участі і в товариствах з обмеженою відповідальністю.
З точки ж зору правової ідентифікації, закрите акціонерне товариство виконує функцію товариства з обмеженою відповідальністю, тобто встановлення заборони на публічне звернення часткою участі відрізняє його від відкритого акціонерного товариства.
Таким чином, якщо проаналізувати Цивільний кодекс і Закон, то в закритому акціонерному товаристві статутом може бути передбачено, що акції відчужуються в будь-якій формі відчуження, тобто мова йде про купівлю-продажу, міні, даруванні, безоплатної (спонсорської) допомоги, внесення вкладу до статутного фонду тощо, виключно за наявності згоди інших акціонерів. Причому в статуті може бути передбачено виключне одностайність із зазначеного питання і при відсутності згоди навіть одного акціонера, незалежно від кількості належних йому акцій (наприклад, однієї акції відповідного товариства), акції не можуть бути подаровані акціонером іншій особі. Таким чином, статут товариства може взагалі передбачити фактичні обмеження щодо поводження акцій, причому такі значні, що подолати їх буде неможливо. Однак, на нашу думку, в статуті товариства може бути передбачена і відносна свобода по даному питанню. А саме можливість "висловлювання згоди" на відчуження акцій іншим особам шляхом відмови акціонера від реалізації належного йому права переважної купівлі акцій.
Крім того, в статуті відповідного закритого акціонерного товариства може бути передбачено обмежене коло осіб, яким можуть відчужуватися акції цього товариства. При цьому розглядається обмеження також може представляти собою широке або вузьке обмеження акціонера з відчуження приналежних йому акцій. Наприклад, в конкретному статуті акціонерного товариства може бути передбачено, що якщо відповідне акціонерне товариство займається переробкою сільськогосподарської продукції, то його акціонерами можуть бути виключно виробники відповідного виду сільськогосподарської продукції і, отже, акціонер такого товариства мають право відчужувати свої акції виключно суб'єкту, який виробляє зазначену продукцію , а раз так, то ні банк, ні будівельна організація і т.д. не має права набувати акції зазначеного товариства. У даному випадку ми вважаємо, що обмеження щодо поводження акцій такого суспільства є "вузьким". У разі ж, якщо у статуті товариства передбачено, що акції не можуть реалізовуватися іноземних суб'єктів, але будь-який суб'єкт Республіки Білорусь має право придбати акції відповідного закритого акціонерного товариства, то ми вважаємо зазначене обмеження досить широким, тому що в поле його дії не підпадають всі білоруські суб'єкти, а раз так, то мова йде про всіх білоруських громадян, юридичних осіб, безпосередньо самій Республіці Білорусь та її адміністративно-територіальних одиницях.
Причому, на нашу думку, з двох проаналізованих обмежень за зверненням акцій закритого акціонерного товариства останнє, безумовно, повністю кореспондується з правом переважної купівлі акцій, що продаються іншими акціонерами товариства, яким наділили зазначених акціонерів п.5 ст.97 ЦК РБ та ст.73 Закону Республіки Білорусь "Про господарські товариства". Що ж стосується першого з обмежень, тобто можливості встановлення в статуті суспільства відчуження акцій акціонерам виключно за згодою інших акціонерів, то це обмеження не кореспондується з правом переважної купівлі акцій, оскільки законодавець передбачив, що у випадку, якщо ні акціонери, ні акціонерне товариство не придбають акції, в тому числі у зв'язку з недосягненням угоди щодо їх ціною, то акції можуть бути відчужені будь-якій третій особі.
У випадку ж якщо в акціонерному суспільстві потрібна згода всіх акціонерів на відчуження акціонером своїх акцій, а йому така згода не дається, і при цьому відсутній механізм, в рамках якого акціонер може якимось чином замість акцій отримати інше майно, то таким чином права акціонера обмежуються, так як в цьому випадку через статут його зобов'язують завжди залишатися учасником товариства без можливого отримання адекватного майнового задоволення за це. Крім того, ми спостерігаємо пряме протиріччя в цьому випадку між п.2 ст.97 ЦК та п.5 ст.97 ЦК, яке "без втручання законодавця" дозволено бути не може, тому що не ясно, який нормі віддати перевагу. При цьому, щоправда, поєднати зазначені положення можна таким чином, що якщо в статуті встановлюється обмеження щодо відчуження належних учаснику акцій за згодою інших акціонерів, то таке обмеження поширюється виключно на безоплатне відчуження акцій, тобто акціонер, наприклад, не може подарувати йому належать акції якого-небудь іншій особі, а стосовно возмездному відчуженню (і перш за все мова йде про продаж акцій) діє норма про право переважної покупки акцій і механізм цієї норми, в рамках якого відмова інших акціонерів і акціонерного товариства від купівлі відповідних акцій означає можливість їх реалізації будь-якій третій особі.
Проте викладений вище висновок базується виключно на необхідності кореспонденції між собою двох норм Цивільного кодексу. У разі якщо в конкретному статуті все-таки буде встановлено розглядається обмеження з необхідності отримання згоди всіх акціонерів на відчуження одним з них належних йому акцій, то зовсім необов'язково суд буде базувати своє рішення на зазначеному вище виведення і виходити з того, що права відповідного акціонера таким чином порушені. Суд цілком може зайняти позицію, в рамках якої вказати на те, що раз статут затверджувався одноголосно всіма засновниками, серед яких був і зазначений акціонер, то він сам добровільно прийняв на себе відповідні обмеження. Те ж відноситься і до будь-якого іншій особі, яка придбала акції відповідного закритого акціонерного товариства вже після його установи, так як, набуваючи відповідні акції, воно повинно було знати, яке майно і з якими наслідками воно набуває. Однак, на наш погляд, незважаючи на можливість наявності подібного підходу до вирішення зазначеного завдання, він не представляється нам вірним в силу того, що в цьому випадку "акціонер стає замкненим у певному акціонерному товаристві", тобто він не може будь-яким шляхом припинити свою правовий зв'язок з вказаним товариством, якщо того ж не побажають інші акціонери, тобто якщо вони не дадуть йому згоди на відчуження акцій. І якщо раніше відповідно до Закону Республіки Білорусь "Про акціонерні товариства, товариства з обмеженою відповідальністю і товариства з додатковою відповідальністю" (ст.41) учасник закритого акціонерного товариства мав право вільно реалізовувати свої акції його учасникам, а в порядку, передбаченому статутом, - третім особам (щоправда, ця норма повинна була тлумачитися виключно в сукупності зі ст.97 ГК РБ, а коли так, то фактично не застосовуватиметься у випадку, якщо в статуті акціонерного товариства передбачався заборона на відчуження акцій без згоди на це інших акціонерів); але найголовніше, такий учасник міг вимагати від закритого акціонерного товариства придбання його акцій або їх частини за ціною балансової вартості майна, що припадає на акції (частина акцій), і тим самим фактично мати можливість "виходу з товариства", то відповідно до Закону Республіки Білорусь "Про господарські товариства" учасник закритого акціонерного товариства позбавлений такого права, тобто він не може в будь-який момент часу за власним бажанням вимагати від суспільства викупу його акцій у примусовому порядку інакше, ніж відповідно до положень ст.78 Закону Республіки Білорусь "Про господарські товариства".
Виходячи з викладеного, на нашу думку, в статуті конкретного акціонерного суспільства все-таки не може бути передбачений безумовна заборона на відчуження його акцій без згоди акціонерів на це (тим більше мова йде про одноголосному згоді таких акціонерів), так як це не дозволяє реалізувати інші положення акціонерного законодавства, надають право акціонеру на реалізацію належних йому акцій.
Тим самим, на наш погляд, згода інших акціонерів або незгоду з відчуженням акціонером належних йому акцій повинно реалізовуватися шляхом застосування акціонером свого права переважної купівлі акцій, то ж відноситься до фактичного права суспільства на це. Однак щодо безоплатного відчуження акцій, на яку не поширюється право переважної покупки акцій, на наш погляд, у статуті може бути передбачено розглядається обмеження за рамками відносин, пов'язаних з успадкуванням акцій або їх переходу в рамках правонаступництва, тому що дані відносини врегульовані в п. 7 ст.97 ГК РБ і в ст.73 Закону Республіки Білорусь "Про господарські товариства" та інший підхід не дозволить реалізувати положення зазначених норм, а крім того, фактично обставини, пов'язані зі спадкуванням і правонаступництвом, вказують на необхідність застосування наведених положень Кодексу та Закону, а не можливих обмежень в статуті.
Повертаючись до питання реалізації акціонерами закритого акціонерного суспільства свого права переважної купівлі акцій, що продаються іншими акціонерами, не можна ще раз не звернути увагу на той факт, що новий Закон "Про господарські товариства" фактично розширено витлумачив положення п.5 ст.97 ЦК РБ і тим самим створив новий підхід до реалізації зазначеного права.
Якщо Цивільний кодекс Республіки Білорусь просто вказує на те, що акціонер має таке право і пояснює, що якщо ніхто з акціонерів не скористається своїм переважним правом протягом 5 днів з дня повідомлення або в інший строк, передбачений статутом товариства, то акціонерне товариство має право саме придбати за узгодженою з їх власником ціною; при відмові самого акціонерного товариства від придбання акцій або недосягнення згоди про їх ціну, акції можуть бути відчужені будь-якій третій особі.
Таким чином, Цивільний кодекс, декларуючи певне право, не роз'яснює механізм його подальшої реалізації. Тобто в Кодексі не передбачено, що відбувається у випадку, якщо в суспільстві більше двох учасників, а саме - кому з учасників, що залишилися перші повинен запропонувати продавані акції відповідний акціонер і в якій послідовності він це робить.
Однак, на нашу думку, виходячи зі змісту інституту права переважної купівлі випливають такі обставини.
А саме, по-перше, право переважної покупки необхідно розуміти буквально і поширювати виключно на випадки купівлі-продажу акцій. Хоча за певних обставин, враховуючи те, що законодавець у п.2 ст.538 ГК РБ вказав, що до договору міни застосовуються правила про купівлю-продаж, якщо це не суперечить суті міни, то можливе поширення права переважної купівлі акцій на угоди, пов'язані з обміном акцій на речі, майнові права, зокрема, внесення вкладу до статутного фонду комерційної організації, виконані роботи, надані послуги, і т.д. Правда, в цьому випадку реалізація цього права досить утруднена, якщо акції обмінюються на індивідуально-визначену річ або, наприклад, частку в статутному фонді комерційної організації і т.д., тому що акціонери навряд чи мають таку ж річ або "є відповідну комерційну організацією ", однак запропонувати їм реалізувати зазначене право, на наш погляд, необхідно (без практичних наслідків зазначеної пропозиції). Однак ні за яких умов право переважної покупки не може поширюватися на безоплатне відчуження акцій, так як в акціонерів навіть закритого акціонерного товариства, виходячи з його природи, немає ніяких особливих прав вимагати дарування їм належать іншому акціонеру акцій або вимагати їх продажу в тому випадку, коли акціонер побажав їх подарувати іншій особі.
По-друге, акціонер, який продає свої акції, повинен запропонувати іншим акціонерам саме продаваний пакет акцій, тобто він не дробить то кількість акцій, яка бажає продати за кількістю акціонерів, що залишилися, а пропонує до покупки іншим акціонерам у цілому те майно, тобто ті акції, які він бажає продати. Зазначене пояснюється тим, що, якщо акціонер бажає продати, наприклад, 50% акцій відповідного акціонерного товариства, то їх ціна саме як пакету в 50% набагато вище, ніж продажна ціна трьох пакетів, наприклад, 10% + 20% і 20%, так як особа, яка купує 50% акцій фактично, та багато в чому і юридично, може встановити свій контроль над суспільством, особа ж, яка купує 20% акцій, як правило, в закритому акціонерному товаристві що-небудь контролювати не може, а раз так, то воно розраховує не на контроль за діяльністю товариства шляхом "призначення" підконтрольного йому керівника і тим самим, контроль над фінансовими потоками суспільства, а розраховує виключно на можливе зростання курсу акцій відповідного товариства (завдяки збільшенню вартості його майна) і перш за все на дивіденди від діяльності такого суспільства . І, отже, ціна 50% пакета виходячи з економічних законів повинна бути вище сукупної ціни трьох пакетів: 10% + 20% + 20%.
По-четверте, будь-яка зміна ціни, навіть у бік збільшення, вимагає направлення пропозиції іншим акціонерам про реалізацію їх права переважної купівлі акцій закритого акціонерного товариства. Ця теза пояснюється тим, що акціонер, реалізовуючи свої акції, повинен запропонувати іншим акціонерам дані акції на тих умовах, на яких він їх реалізує третій особі. Зважаючи на викладене, будь-яка зміна ціни, безумовно, вимагає волевиявлення інших акціонерів щодо продажу акцій. Наша позиція про те, що навіть збільшення ціни потребує пропозиції відповідного пакета акцій іншим акціонерам, обгрунтовується тим, що акціонери, які, наприклад, відмовилися від придбання акцій за ціною 100 рублів, безумовно, можуть їх придбати за ціною 110 рублів, у разі якщо в першій ситуації ціна акції повинна бути сплачена протягом 5 днів з моменту укладення договору, у другому ж випадку оплату акцій можна здійснити в розстрочку протягом 6 місяців з дати укладення договору.
У випадку ж якщо акціонер, який продавав свої акції за ціною 100 рублів, отримав відмову від інших акціонерів на їх придбання, а потім знайшов покупця - третя особа, яка погодилася їх придбати за ціною 110 гривень, і при цьому інші умови продажу (умови договору купівлі-продажу) в обох випадках залишаються незмінними, то, на наш погляд, у ситуації, що розглядається зазначеним у попередньому абзаці можна знехтувати, тому що якщо акціонер не бажає купувати акції за ціною 100 рублів, то які у нього можуть бути причини придбати їх по 110 рублів, якщо умови продажу в обох випадках залишаються незмінними. Проте дана позиція може бути не сприйнята судовою практикою, враховуючи, що законодавство в цьому випадку ніяк не регулює аналізовані відносини, а використовуючи аналогію закону стосовно реалізації переважного права купівлі частки у праві спільної власності (ст.253 ЦК РБ), не можна не відзначити, що продаж сторонній особі можлива, коли відповідні повноважні особи не реалізують своє право переважної покупки за ціною продажу і за інших умов продажу. Отже, акції можуть бути продані третій особі, лише виключно якщо вони не придбані за тією ж ціною (і за інших умов продажу) іншими акціонерами. Однак, на нашу думку, повторну пропозицію реалізувати своє право переважної покупки в ситуації, коли за інших рівних умов продажу ціна змінилася у бік збільшення, можна розглядати вже як зловживання своїм правом з боку інших акціонерів, чого, безумовно, не відбувається в ситуації, коли ціна продажу акцій знижується в порівнянні з ціною, за якою акціонерам вже пропонували скористатися своїм правом переважної купівлі акцій. Однак, повертаючись до питання необхідності направлення повторного пропозиції купити акції за збільшеною ціною (порівняно з ціною першого речення), не можна не відзначити, що акціонер, який відмовився придбати акції за 100 рублів, за певних умов (наприклад, йому стало відомо про значні фінансові "досягнення суспільства", про які йому раніше не було відомо) може через якийсь період часу погодитися їх придбати по 110 рублів за акцію.
Виходячи з викладеного, роблячи проміжний висновок, не можна не відзначити, що з двох запропонованих нами вище позицій до тих пір, поки законодавець і (або) судова практика "не оберуть" одну, "безпечніше", та й більш правильно, з точки зору буквального дотримання норми закону, все-таки, навіть у разі збільшення вартості акцій при їх продажу в порівнянні з ціною, за якою вони пропонувалися акціонерам, ще раз їх запропонувати їм вже за новою ціною і лише у разі повторної відмови пропонувати їх до покупки іншій особі, тим більше, що ст.73 Закону Республіки Білорусь "Про господарські товариства" передбачає, що право переважної покупки реалізується саме "за ціною пропозиції третій особі", а раз так, то буквальне тлумачення Закону потребує ще раз запропонувати акціонеру придбати акції, навіть якщо повторна ціна вище тієї ціни, за якою акціонер вже відмовився купувати акції.
По-п'яте, бажано пропозицію про покупку оформити у вигляді попереднього договору, однак це необов'язково, тому що законодавець ніяк не регулює аналізовані відносини. Форма ж попереднього договору, так як він врегульовано в ст.399 ГК Республіки Білорусь, дозволяє реалізувати всі зазначені вище обставини, пов'язані із суттю пропозиції, і одночасно встановити між відповідними учасниками майнового обороту необхідні правові зв'язки, в рамках яких виникає зобов'язання, а в силу цього - права однієї сторони і відповідні їм обов'язки іншого боку, недотримання яких тягне за собою відповідні правові наслідки.
Описана вище схема при правозастосуванні може представляти собою наступні взаємозв'язки сторін. А саме: спочатку акціонер, який бажає продати свої акції, пропонує третій особі укласти попередній договір під скасувальними умова (п.2 ст.158 ГК РБ), відповідно до якого сторони укладуть основний договір купівлі-продажу акцій протягом певного періоду часу ( в рамках якого необхідно отримати відмови з боку інших акціонерів на реалізацію свого права переважної купівлі акцій). Однак у випадку якщо хто-небудь з акціонерів або частина з них, або усі інші акціонери (у порівнянні з акціонером-продавцем) побажають придбати продавані акції, то зобов'язання за попереднім договором припиняються і сторони не зобов'язані здійснювати основний договір, так як правовий зв'язок з попереднім договором припиняється.
Після цього зазначений попередній договір, але вже у вигляді пропозиції іншим акціонерам, направляється зазначеним особам акціонером-продавцем.
У випадку якщо всі акціонери не реалізують своє право переважної покупки, то основний договір купівлі-продажу акцій здійснюється з третьою особою. У випадку ж якщо хто-небудь з акціонерів скористається своїм правом переважної купівлі, то договір буде здійснений саме з цією особою на умовах пропозиції, так як згоду акціонера на пропозицію про покупку акцій є його акцептом і, отже, відповідно до п.1 ст .403 ЦК Республіки Білорусь договір купівлі-продажу акцій буде визнаний укладеним у момент отримання особою, яка направила оферту, її акцепту.
По-шосте, найбільша проблема в рамках реалізації прав переважної купівлі акцій, що продаються акціонером, полягає в тому, що ст.73 Закону Республіки Білорусь "Про господарські товариства" врегулювала ті відносини, які раніше не регулювалися законодавством.
А саме: ні Цивільний кодекс Республіки Білорусь, ні первісна редакція Закону Республіки Білорусь "Про акціонерні товариства, товариства з обмеженою відповідальністю і товариства з додатковою відповідальністю" не містили порядку направлення пропозицій про реалізацію права переважної купівлі акцій. Тобто якщо закрите акціонерне товариство складається з 30 учасників, то акціонер, який реалізує свої акції, повинен запропонувати їх спочатку тій особі, у якого більший пакет акцій, або тій особі, у якого менший пакет акцій, або за власним вибором будь-якого з акціонерів, законодавець ніяк не регулював зазначені відносини і не визначав послідовності напрямки пропозицій. Щоправда, в цій ситуації можна було б спробувати скористатися аналогією закону, а саме: перенести на порядок реалізації права переважної купівлі акцій у закритому акціонерному товаристві, порядок, передбачений для реалізації права переважної купівлі частки учасника товариства з обмеженою відповідальністю. Відповідно ж до п.2 ст.92 ГК Республіки Білорусь учасники товариства з обмеженою відповідальністю користуються переважним правом купівлі частки учасника (її частини) пропорційно до розмірів своїх часток, якщо статутом товариства чи угодою його учасників не передбачений інший порядок здійснення цього права. Таким чином, відповідно до загального правила учасник товариства з обмеженою відповідальністю, який пропонує свою частку до продажу в рамках реалізації права переважної купівлі частки іншими учасниками товариства, повинен спочатку запропонувати продається частку того з учасників, у кого більша частка в статутному фонді, потім - того, у кого наступна за величиною частка, і так до учасника, у якого найменша частка в статутному фонді, пропозиція до якого про купівлю слід самим останнім. Наприклад, якщо в товаристві з обмеженою відповідальністю 4 учасники, яким належать частки у розмірі 50%, 30%, 15% і 5%, то учасник, якому належить частка в розмірі 15%, у разі її продажу послідовно повинен був би пропонувати її спочатку учасниці, якій належить частка в 50%, потім того, у якого частка 30%, і нарешті того, у якого частка 5%. Більш складна ситуація, якщо за наявності в суспільстві тих же 4 учасників кожному з них належить частка в розмірі 25%. Законодавець стосовно товариству з обмеженою відповідальністю в даному випадку ніяк не регулює ситуацію, що створилася. На наш погляд, в цьому випадку учасник вільний пропонувати свою частку спочатку будь-якого з інших учасників, тому що ніяких обмежень по послідовності пропозицій у даному випадку не спостерігається.
Однак учасник не має права направити одночасно пропозицію про покупку всіх інших учасників, наприклад, в даному випадку - трьом що залишився учасникам, так як зазначена пропозиція, з точки зору права, має певні правові наслідки, тобто якщо дана оферта акцептована всіма трьома іншими учасниками, то виникне три договори купівлі-продажу одного і того ж майна (акцій), реально ж виконаний може бути лише один з них (причому, будь-який на вибір продавця). Стосовно до залишеними двома належне виконання зобов'язання буде відсутній, а коли так, то з продавця необхідно буде стягнути збитки, що виникли у покупця, в тому числі упущену вигоду, а також застосувати до продавця інші заходи відповідальності, передбачені договором.
2. Поняття, особливості створення та діяльності ТОВ і ТДВ
Відповідно до ГК Республіки Білорусь (ст.86) товариством з обмеженою відповідальністю визнається засноване двома або більше особами товариство, статутний фонд якого розділений на частки визначених установчими документами розмірів. Учасники товариства з обмеженою відповідальністю не відповідають за його зобов'язаннями і несуть ризик збитків, пов'язаних з діяльністю товариства в межах вартості внесених ними вкладів. (Закон Республіки Білорусь "Про акціонерні товариства, товариства з обмеженою відповідальністю і товариства з додатковою відповідальністю" (ст.43) містить поняття товариства з обмеженою відповідальністю аналогічне поняттю врегульованим ЦК, з двома сутнісними доповненнями - право володіння частками не підтверджується акціями та суспільство відповідає за своїми зобов'язаннями тільки в межах свого майна. Дані доповнення, безумовно, впливають на природу товариства з обмеженою відповідальністю і повинні були б застосовуватися, однак частина друга п.3 ст.52 ЦК Республіки Білорусь допускає в разі визнання товариства з обмеженою відповідальністю економічно неспроможним ( банкрутом) можливість залучення учасника такого товариства до субсидіарної відповідальності за зобов'язаннями товариства).Виходячи з поняття товариства з обмеженою відповідальністю, викладеного в законодавстві Республіки Білорусь, можна виділити ряд правових ознак, які характеризують даний інститут, причому необхідно констатувати, що більшість цих ознак збігаються із загальною характеристикою господарських товариств і перш за все з ознаками, що характеризують акціонерне товариство . Такими ознаками є наступні: товариство з обмеженою відповідальністю, як і інші суспільства (товариства), розглядається правом Республіки Білорусь як юридична особа (комерційна організація) і власник свого майна; статутний фонд товариства поділений на частки (частини), права учасника носять як майновий, так і особистий характер; на правовий статус товариства, як правило, не впливає зміна складу учасників (це не відноситься до ситуації, коли за певних обставин учасником товариства стає іноземний інвестор і суспільство набуває статусу комерційної організації з іноземними інвестиціями, або, коли з товариства - комерційної організації з іноземними інвестиціями виходить (виключається) єдиний учасник - іноземний інвестор), в учасника товариства відсутня за загальним правилом відповідальність за його зобов'язаннями, суспільство може бути учасником будь-якого іншого господарського товариства або товариства, товариство діє у поза не через своїх учасників, а через систему органів управління.
Однак поряд з ознаками, властивими як усім господарським товариствам і товариствам, так і лише акціонерному товариству як інституту, що послужив правовою основою створення товариства з обмеженою відповідальністю, у даного товариства природно є і власні ознаки, які дозволяють відрізняти його від інших господарських товариств і особливо від акціонерного товариства. До них відносяться насамперед наступні риси товариства з обмеженою відповідальністю:
а) частки участі в товаристві з обмеженою відповідальністю не оформляються за допомогою цінних паперів, як в акціонерному товаристві, в силу чого оборот часток (відчуження часток) ускладнений порівняно з оборотом (відчуженням) акцій, хоча остання теза дійсний стосовно до акцій відкритого акціонерного товариства і "спірне" по відношенню до акцій закритого акціонерного товариства;
б) статутний фонд товариства з обмеженою відповідальністю, як і акціонерного товариства, розділений на відповідну кількість частин (дана ознака відсутня в тих правових системах, де у товариства з обмеженою відповідальністю може бути лише один учасник), але якщо в акціонерному товаристві - ці частини рівні між собою, то у товаристві з обмеженою відповідальністю частки участі, як правило, не стандартизовані, тобто не рівні між собою (при цьому в інших правових системах можлива стандартизація часткою участі і в товаристві з обмеженою відповідальністю - такого підходу дотримується, наприклад, Комерційний закон Латвії);
в) товариство з обмеженою відповідальністю розглядається як суспільство зі змінним капіталом, в силу можливості виходу (виключення) учасника, в акціонерному суспільстві мова йде про постійне капіталі (однак дана ознака також не належить до закритого акціонерного товариства по праву Республіки Білорусь, оскільки учасник такого товариства має право вимагати від суспільства викупу його акцій за ціною балансової вартості майна, що припадає на акції);
г) товариство з обмеженою відповідальністю є товариством з змінним капіталом також в силу того, що воно за своєю природою може передбачати можливість внесення учасниками додаткових вкладів, що, безумовно, відсутня в акціонерному товаристві;
д) у товаристві з обмеженою відповідальністю існує правовий зв'язок не тільки між суспільством і його учасниками (як в акціонерному товаристві), але і між учасниками, які здійснюють між собою установчий договір;
е) в силу викладеного в попередньому пункті товариство з обмеженою відповідальністю створюється і діє на основі двох видів установчих документів - установчого договору і статуту, в акціонерному суспільстві ж є в наявності лише статут;
ж) учасник товариства з обмеженою відповідальністю в своїх відносинах з суспільством має не тільки права, але й обов'язки, а у акціонера обов'язки відсутні, причому, це відноситься не тільки до учасника відкритого акціонерного товариства, а й закритого;
з) у силу викладеного в попередньому пункті, незважаючи на те що товариство з обмеженою відповідальністю є товариством капіталу, в ньому присутній певний особистісний елемент, який впливає на діяльність товариства, в акціонерному суспільстві від особистості учасника практично нічого не залежить (хоча для закритого акціонерного товариства також характерні залишки особистого впливу);
і) учасники товариства з обмеженою відповідальністю повинні бути названі в установчих документах товариства, у зв'язку з чим домогтися анонімності участі в суспільстві неможливо, відкрите ж акціонерне товариство по своїй природі анонімно (щодо учасників закритого акціонерного товариства законодавець Республіки Білорусь вимагає обов'язкового їх відображення в списку учасників, що додається до статуту).
к) структура органів управління в товаристві з обмеженою відповідальністю по праву Республіки Білорусь може бути лише двухзвенной, структура органів акціонерного товариства може бути як двухзвенной, так і триланкової;
л) законодавство Республіки Білорусь містить вимогу про рішення ряду питань у товаристві з обмеженою відповідальністю виключно за одностайності між учасниками, сама природа акціонерного товариства не передбачає вирішення питань у вищому органі управління одностайно;
м) певний особистісний елемент у товаристві з обмеженою відповідальністю дозволяє учасникам товариства виключити одного з них з товариства який учасник має право вийти з товариства з виплатою йому суспільством вартості частки, природа самого акціонерного товариства не дозволяє виключити акціонера або здійснити вихід акціонера з товариства, інакше, ніж шляхом продажу акцій іншій особі (правда, у праві Республіки Білорусь, як зазначено вище, акціонер закритого акціонерного товариства мають право вимагати від суспільства викупу його акцій);
н) і, нарешті, товариство з обмеженою відповідальністю за своєю природою передбачає невеликий (і, як правило, постійний) склад учасників, в силу чого законодавство Республіки Білорусь вказує на те, що в разі, якщо кількість учасників перевищить число передбачене в законодавстві, то товариство з обмеженою відповідальністю має перетворитися у відкрите акціонерне товариство (у Республіці Білорусь це число так і не встановлено, в Російській Федерації це 50 учасників), акціонерне ж суспільство, перш за все мова звичайно йде про відкритому акціонерному товаристві може створюватися для залучення значного числа учасників.
З наведених відмінностей видно, що товариство з обмеженою відповідальністю на сучасному етапі свого розвитку являє собою організаційно-правову форму, відокремлену і від акціонерного товариства і від повного товариства, хоча значна кількість елементів, схожих з ознаками акціонерного товариства, в ньому є, але спостерігаються і ознаки, властиві лише товариству з обмеженою відповідальністю.
Відповідно до ГК Республіки Білорусь (ст.94) товариством з додатковою відповідальністю визнається засноване двома або більше особами товариство, статутний фонд якого розділений на частки визначених установчими документами розмірів. Учасники такого товариства солідарно несуть субсидіарну відповідальність за його зобов'язаннями своїм майном у межах, визначених установчими документами товариства відповідно до законодавства. При економічної неспроможності (банкрутство) одного з учасників його відповідальність за зобов'язаннями товариства розподіляється між іншими учасниками пропорційно їх вкладам, якщо інший порядок розподілу відповідальності не передбачено установчими документами товариства.
До товариства з додатковою відповідальністю застосовуються правила про товариство з обмеженою відповідальністю остільки, оскільки інше не передбачено законодавством.
Виходячи з визначення товариства з додатковою відповідальністю, наведеного в законодавстві, товариство з додатковою відповідальністю фактично являє собою модифікацію товариства з обмеженою відповідальністю, але з однією істотною відмінністю: якщо в товаристві з обмеженою відповідальністю учасники за загальним правилом не несуть ніякої відповідальності за зобов'язаннями товариства, то в товаристві з додатковою відповідальністю існує додаткова (субсидіарна) відповідальність учасників за зобов'язаннями товариства, причому, солідарно між собою, але не всім належним їм майном, тобто не повністю, а лише в розмірі зазначеному в установчих документах.
Зважаючи на викладене, всі ознаки товариства з обмеженою відповідальністю, за винятком відносин пов'язаних з відповідальністю учасників, властиві і товариству з додатковою відповідальністю.
За своїм правовим характеристикам додаткова відповідальність учасників за зобов'язаннями товариства близька до цивільно-правовому інституту гарантії, присутнього в праві Республіки Білорусь (гарант субсидиарно відповідає за зобов'язаннями боржника), при цьому режим зазначеної відповідальності характеризує її як якусь додаткову обов'язок учасника, безпосередньо не пов'язану з іншими обов'язками учасника.
Виходячи з викладеного в попередньому пункті, товариство з додатковою відповідальністю набагато більше пов'язане з особистістю учасника, в порівнянні з товариством з обмеженою відповідальністю.
Участь у товаристві з додатковою відповідальністю пов'язано для учасників з ризиком несення додаткової відповідальності не тільки "за себе", але і за іншого учасника, у разі його економічної неспроможності (банкрутства), а тому особа учасника має значення не тільки у взаєминах учасників і суспільства, але й учасників.
Незважаючи на можливість, за певних умов, розгляду товариства з додатковою відповідальністю як підвиду товариства з обмеженою відповідальністю, в якому учасники взяли на себе гарантії за виконання лише частини зобов'язань товариства, законодавець Республіки Білорусь розглядає дані види господарських товариств, як самостійні організаційно-правові форми, на що вказує як структура глави 4 ЦК Республіки Білорусь (товариство з обмеженою відповідальністю та товариство з додатковою відповідальністю регламентуються самостійними п.4 і 5), так і те, що в п.2 ст.91 ГК Республіки Білорусь законодавець передбачає можливість перетворення товариства з обмеженою відповідальністю у товариство з додатковою відповідальністю, тому в силу ст.54 ЦК Республіки Білорусь спостерігається зміна організаційно-правової форми.
Вимоги до найменування товариства з додатковою відповідальністю аналогічні вимогам до найменування товариства з обмеженою відповідальністю, за винятком вказівки відповідно до п.2 ст.94 ГК Республіки Білорусь в найменуванні товариства з додатковою відповідальністю слів "з додатковою відповідальністю".
Товариство з додатковою відповідальністю в Республіці Білорусь має досить широке поширення, але швидше, не в силу вдалою правою конструкції даної організаційно-правової форми, а у зв'язку з особливостями регулювання мінімальних розмірів статутних фондів у праві Республіки Білорусь.
3. Поняття, особливості створення та діяльності товариств
Відповідно до ГК Республіки Білорусь (п.1 ст.66) повним товариством визнається товариство, учасники якого (повні товариші) відповідно до укладеної між ними договором займаються підприємницькою діяльністю від імені товариства і солідарно один з одним несуть субсидіарну відповідальність своїм майном по зобов'язаннях товариства.Враховуючи, що історично конструкція повного товариства з моменту його виникнення в XI ст. (В Італії) і до теперішнього часу не зазнала значної зміни у правових системах більшості держав, її використовують (за винятком надання повному товариству прав юридичної особи в XIX ст. У Франції і перенесення цього підходу в право ряду держав, у тому числі і Республіки Білорусь та Російської Федерації), наведене поняття повного товариства відповідає дефініції повного товариства у різних правових системах і в різні правові епохи.
На основі норм ЦК Республіки Білорусь можна виділити наступні основні ознаки правової конструкції "повне товариство" за законодавством Республіки Білорусь:
а) Повне товариство у праві Республіки Білорусь є юридичною особою (п.2 ст.46 ГК Республіки Білорусь), тобто виступає у майновому обороті не як множинність осіб учасників, а як єдине обличчя. Таким чином, учасником цивільного обороту є саме повне товариство, а не повні товариші, і угоди укладаються товаришами від імені і для товариства і для нього ж породжують правові наслідки.
Як юридична особа повне товариство розуміється і в праві ряду інших держав, наприклад у Франції, Італії.
Однак, по німецькому, австрійському, швейцарського законодавства та англо-американському праву повні товариства не визнаються юридичними особами. У Німеччині, ще в 1900 р. з введенням в дію ГТУ, товариства отримали статус так званого "відносного юридичної особи", тобто повне товариство виступає в якості "самостійної господарської одиниці". При цьому у нього є власне найменування (повне товариство діє під єдиною фірмою), воно може бути кредитором та боржником (набуває права і вступає в зобов'язання), має право набувати власність та інші речові права на земельні ділянки (по німецькому праву повне товариство характеризується за допомогою конструкції "володіння складовим капіталом на праві" (zu gesamter Hand), виступати в суді в якості позивача і відповідача (абз.1 § 124 ГТУ). Таким чином, повне товариство хоча і не є юридичною особою (не має власної правосуб'єктності), в певних відносинах розглядається як суб'єкт.
б) Повне товариство є комерційною організацією незалежно від реалізованої ним діяльності, тобто повне товариство існує для отримання прибутку та його розподілу між учасниками (п.2 ст.46 ГК Республіки Білорусь).
в) Повне товариство створюється і діє на основі договору (п.1 ст.67 ЦК Республіки Білорусь), базисом якого є не зустрічні інтереси учасників, а їх загальні (єдині) інтереси.
При цьому укладення установчого договору повного товариства не представляє собою остаточну реалізацію цілей його сторін, а має завдання вчинення в подальшому інших угод.
г) Повне товариство розглядається як найбільш проста форма господарського товариства і товариства з точки зору внутрішньої організації та функціонування.
д) У повному товаристві має бути не менше двох учасників (ст.80 ЦК Республіки Білорусь). При цьому повне товариство є об'єднанням осіб, а не лише майна, оскільки в основі повного товариства лежить не тільки майновий чинник, а й особисті взаємини учасників. Таким чином, повне товариство відноситься до розряду "особистих (персональних) товариств" (Personalgesellschaften), які прийнято виділяти, слідуючи німецької традиції, на відміну від товариств, в основі яких знаходиться об'єднання капіталу (Kapitalgesellschaften) (господарські товариства у праві Республіки Білорусь).
е) Повне товариство характеризується і наявністю довірчих (фідуціарних) відносин, в основі яких лежить близькість учасників один одному і особиста довіра між ними. (Перші повні товариства в світі були сімейними підприємствами, тобто розглянута правова конструкція історично виникла на базі взаємодії між близькими родичами). Довірчі відносини між учасниками повного товариства є необхідною передумовою його створення та існування, адже дії одного з учасників можуть призвести інших до економічної неспроможності (банкрутства). Тому особи, що вступають в повне товариство, повинні чітко розуміти не тільки майнове становище партнера, але і його особисті якості і ділову репутацію (стосовно юридичної особи - особисті якості його представників).
ж) Повне товариство настільки нерозривно пов'язано зі своїми учасниками, що належного відділення товариства від товаришів не відбувається. Це виражається, зокрема, у відсутності в повному товаристві власної, відмінної від учасників, організації (системи органів).
з) Незважаючи на те що максимальна кількість учасників повного товариства законодавством не обмежується, їх число об'єктивно не може бути більшим у силу насамперед довірчого характеру даних відносин.
і) Повне товариство створюється не для спільного володіння майном (що є, наприклад, метою створення товариства власників квартир у багатоквартирному будинку - п.3 ст.274 ГК Республіки Білорусь, що представляє собою некомерційну організацію), а для спільної діяльності з метою збільшення даного майна . Цей ознака повного товариства грунтується на тому, що повне товариство є комерційною організацією, а внаслідок цього на меті отримання прибутку є однією з основних цілей створення будь-якого повного товариства. Недарма законодавство Російської імперії іменувало повне товариство "торговим домом".
к) Повне товариство є власником свого майна (п.3 ст.214 ГК Республіки Білорусь), учасникам ж повного товариства належать лише зобов'язальні права по відношенню до повного товариству (п.2 ст.44, п.4 ст.214 ЦК). Зобов'язання, що зв'язує повне товариство і товариша, засноване на положеннях законодавства, які регулюють взаємовідносини між товариством та його учасниками, а основний документ повного товариства - установчий договір - регламентує і породжує зобов'язальні відносини між товаришами.
л) Повний товаристві представляє собою організацію з розділеним на частки статутним фондом (п.1 ст.63 ЦК Республіки Білорусь).
м) Учасниками повного товариства можуть бути виключно індивідуальні підприємці і (або) комерційні організації (п.4 ст.63 ЦК Республіки Білорусь). Образно кажучи, повне товариство представляє собою "підприємця в квадраті" - вона сама є комерційною організацією і його учасники мають аналогічним правовим статусом.
н) Підприємницьку діяльність від імені повного товариства здійснюють товариші (п.1 ст.66 ЦК Республіки Білорусь).
о) Повні товариші несуть повну субсидіарну відповідальність за зобов'язаннями товариства (п.1 ст.66 ЦК Республіки Білорусь): кредитори товариства спочатку звертають стягнення на його майно і лише при його недостатності мають право звернути до учасників свої претензії. Субсидіарна відповідальність учасників за зобов'язаннями юридичної особи не повністю відповідає принципу самостійності юридичної особи в майновому обороті. Ця особливість правового статусу повного товариства більшою мірою відповідає природі зобов'язального права, ніж інституту осіб, та наявність повної майнової відповідальності учасника за зобов'язаннями товариства більш органічно вписувалося б у принципи цивільного права, якщо б повне товариство не розглядалося в ЦК як юридична особа. При цьому повні товариші несуть відповідальність за зобов'язаннями товариства солідарно один з одним (п.1 ст.66 ЦК Республіки Білорусь). Отже, повні товариші несуть найтяжчий тягар відповідальності яке тільки можливе серед всіх учасників (засновників) юридичних осіб, оскільки їхня відповідальність не тільки солідарна, але одночасно і необмежена.
п) Додатковими ознаками повного товариства є:
потенційний кредит повного товариства заснований не на розмірі його статутного фонду, а на майновий стан та ділової репутації його учасників;
одна особа може бути учасником тільки одного повного товариства або повним товаришем тільки в одному командитному товаристві (п.2 ст.66 ГК Республіки Білорусь);
повне товариство - завжди "відкритий" товариство, на відміну, наприклад, від такого різновиду простого товариства, як "негласне товариство", тобто участь особи в повному товаристві завжди відоме третім особам. При цьому на іншій підставі повне товариство є найбільш закритим з усіх видів господарських товариств і товариств, оскільки частки участі в ньому можуть бути відчужені лише за згодою всіх інших учасників. Будь-які угоди, що суперечать цьому правилу, є нікчемними (дане положення повною мірою поширюється і на угоди між учасниками повного товариства);
розбіжності між повними товаришами - можлива основа для припинення товариства, оскільки, як правило, управління діяльністю повного товариства здійснюється виходячи з принципів зобов'язального права, за спільною згодою всіх учасників (п.1 ст.68 ЦК Республіки Білорусь);
в повному товаристві присутня заборона на конкуренцію між товаришем і товариством (п.3 ст.70 ЦК Республіки Білорусь). Відповідно до п.1 ст.6 Закону Республіки Білорусь від 10 грудня 1992 р. "Про протидію монополістичної діяльності та розвитку конкуренції" (в редакції Закону Республіки Білорусь від 10 січня 2000 р. N 364-З) забороняються і в установленому порядку визнаються недійсними висновок і здійснення в будь-якій формі домовленостей (узгоджених дій) між господарюючими суб'єктами, якщо це має на меті або результатом (може мати своїм результатом) виключення або обмеження доступу на товарний ринок інших суб'єктів господарювання чи необгрунтоване обмеження виробництва товарів, а також підконтрольність реалізації товарів на товарному ринку або відмова від укладання договорів з певними продавцями чи покупцями (замовниками) чи інші наслідки, які усувають або можуть обмежити конкуренцію, перешкоджають її встановлення або розвитку (можуть спричинити усунення, обмеження конкуренції, або перешкодити її встановлення або розвитку). Тим самим з моменту прийняття нової редакції Антимонопольного закону в Республіці Білорусь спостерігається конфлікт між ним і Цивільним кодексом Республіки Білорусь, тому що цей Закон не передбачає можливості встановлення в іншому законодавстві вилучення з цього правила. (При цьому даний конфлікт чинності ст.3 ГК Республіки Білорусь та Закону Республіки Білорусь від 10 січня 2000 р. "Про нормативних правових актах Республіки Білорусь" вирішується на користь ГК).
Такі основні ознаки повного товариства за законодавством Республіки Білорусь. При цьому зазначені вище ознаки повного товариства в тій чи іншій мірі використані в правових конструкціях всіх інших видів господарських товариств і товариств, тим самим повне товариство постає у вигляді архетипу господарських товариств і товариств.
Ознаки повного товариства у відповідність до ДК Республіки Білорусь, багато в чому схожі з ознаками врегульованого у ЦК простого товариства.
Це пояснюється тим, що просте товариство - це те ж повне товариство, але без прав юридичної особи (хоча якщо підходити до даного питання історично, то просте товариство - це римське societas, тобто об'єднання невідоме третім особам, а відоме тільки учасникам об'єднання (негласне товариство за законодавством Республіки Білорусь).
Незважаючи на близькість договору простого товариства за своїми правовими ознаками до повного товариству, спостерігаються й відмінності даних правових конструкцій. При цьому поряд з головною відмінністю, що складається, як зазначено, в тому, що повне товариство є юридичною особою, тоді як просте товариство розглядається виключно як вид зобов'язання, існує і ряд інших відмінностей. Наприклад, повне товариство, навіть при здійсненні ним благодійної діяльності, розглядається як комерційна організація, тобто є перш за все учасником господарського обороту, просте ж товариство може створюватися не тільки для здійснення підприємницької діяльності, але і в цілях, не пов'язаних з отриманням прибутку (наприклад, будівництво та експлуатація житлових будинків тощо). У силу цього в простому товаристві, створеному не в сфері здійснення підприємницької діяльності, відповідальність учасників за зобов'язаннями товариства не солідарна, а часткова.
В якості загального висновку про правову природу повного товариства необхідно відзначити схожість даного інституту в цивільному законодавстві Республіки Білорусь з інститутом "повне товариство" у великих правових системах світу в силу єдиного історичного походження зазначеної організаційно-правової форми стосовно зовнішніми ознаками функціонування повного товариства (його участі у майновому обороті). Що стосується його внутрішньої природи, то й тут спостерігається значна подібність, відмінність же присутній лише по лінії "повне товариство - юридична особа" - "повне товариство без прав юридичної особи".
Повне товариство має своє фірмове найменування, яке повинно містити імена (найменування) всіх його учасників, а також слова "повне товариство" або ім'я (найменування) одного чи кількох учасників з доданням слів "і компанія" і "повне товариство" (п.3 ст.66 ЦК Республіки Білорусь).
Подібний підхід законодавця до регламентації фірмового найменування повного товариства пояснюється тим, що повне товариство настільки нерозривно пов'язано зі своїми учасниками, що належного відділення товариства від його учасників не відбувається, і це знаходить своє відображення в найменуванні повного товариства - особисті імена (найменування) учасників стають складовими найменування юридичної особи (що ще раз підтверджує внутрішню суперечливість додання повному товариству прав юридичної особи).
Використання терміну "компанія" у найменуванні повного товариства має історичні корені. Як вказувалося вище, першими повними товариствами були торгові компанії Італії, термін "компанія" походить від слова "cumpanis", тобто спільне споживання хліба, (що вказує на те, що спочатку це поняття відносилося до членів однієї сім'ї).
При цьому невключення до найменування повного товариства всіх імен (найменувань) товаришів порушує принцип "істинності фірми повного товариства", тобто учасники майнового обороту не отримують інформації про всі обличчях стоять за повним товариством, хоча дотримання в даний час цього принципу нічого не дає для стійкості господарського обороту.
Командитним товариством по законодавству Республіки Білорусь визнається товариство, в якому разом з учасниками, які здійснюють від імені товариства підприємницьку діяльність і відповідають по зобов'язаннях товариства всім своїм майном (повними товаришами), є один або кілька учасників (вкладників, коммандітов), які несуть ризик збитків, пов'язаних з діяльністю товариства, у межах сум внесених ними вкладів та не беруть участі в здійсненні товариством підприємницької діяльності (п.1 ст.81 ЦК Республіки Білорусь).
Відповідно до даного визначення можна виділити наступні основні ознаки правової конструкції "командитне товариство" за законодавством Республіки Білорусь:
а) як і повне товариство, командитне товариство є юридичною особою, комерційною організацією незалежно від здійснюваної діяльності (п.2, ст.46 ЦК Республіки Білорусь); створюється і діє на основі договору (п.1 ст.82 ЦК Республіки Білорусь) , являє собою різновид товариських (не мінових) відносин та об'єднання осіб, а не лише майна; настільки нерозривно пов'язане з учасниками - повними товаришами, що належного відділення товариства від його учасників - повних товаришів не відбувається; створюється не для спільного володіння майном, а для спільної діяльності з метою збільшення даного майна, є власником свого майна (п.3 ст.214 ГК Республіки Білорусь); учасникам командитного товариства належать лише зобов'язальні права по відношенню до командитного товариства (п.2 ст.44, п.4 ст.214 , п.1 ст.63 ЦК Республіки Білорусь); підприємницьку діяльність від імені товариства здійснюють повні товариші (п.2 ст.81 ГК Республіки Білорусь), тобто у командитному товаристві відсутні органи управління; кредит товариства заснований не на розмірі його статутного фонду, а на майновий стан та ділової репутації його учасників - повних товаришів;
б) командитне товариство характеризується наявністю двох категорій учасників з різним правовим статусом ("дуалізм статусу учасників командитного товариства"). Тобто командитне товариство є союзом з одного боку, індивідуальних підприємців і комерційних організацій, і з іншого боку - інвесторів;
в) правове положення повних товаришів у командитному товаристві відповідає правовим положенням повних товаришів у повному товаристві (з урахуванням того, що повні товариші в командитному товаристві повинні рахуватися з правами коммандітов) і регулюється єдиними правовими нормами (п.2 ст.81 ГК Республіки Білорусь) , за винятком випадків, коли у командитному товаристві лише один повний товариш (необмежено відповідальний учасник);
г) команд (вкладник) не є підприємцем. У якості вкладника може виступати як громадянин, так і юридична особа. Вкладники не мають особистих прав у командитному товаристві, а внаслідок цього і не несуть ніяких обов'язків, за винятком внесення вкладу. Всі права вкладників носять або майновий характер, або пов'язані з майновим характером;
д) одна особа може бути повним товаришем тільки в одному командитному товаристві або учасником тільки одного повного товариства (п.3 ст.81 ЦК Республіки Білорусь);
е) у командитному товаристві повинно бути одночасно не менше одного повного товариша й одного вкладника;
ж) статутний фонд командитного товариства становлять не тільки вклади повних товаришів, а й вклади коммандітов.
Таким чином, командитне товариство досить близько до повного товариству, тому ГК Республіки Білорусь (п.5 ст.81) передбачає, що командитне товариство регламентується нормами про повному товаристві в частині, що не суперечить положенням про командитному товаристві.
Однак у командитного товариства є схожість із повним товариством, і до нього можуть застосовуватися положення про повне товариство лише у випадку, якщо у командитному товаристві кілька повних товаришів. У разі ж, якщо у командитному товаристві є лише один учасник, який несе повну відповідальність за його зобов'язаннями, то на таку командитне товариство правила про повному товаристві не поширюються, так як єдиний його "повний товариш" буде діяти виходячи зі своєї власної одноосібної волі і так звана "товариська воля буде недоступним. У силу цього порядок прийняття рішень у такому товаристві ніяк не буде співвідноситися з порядком прийняття рішень у повному товаристві. Зазначене стосується й питань ведення справ товариства, розподілу прибутків і збитків, зміни складу учасників.
Відносно права Республіки Білорусь дані відносини необхідно розглядати виходячи з того, що п.1 ст.81 ЦК Республіки Білорусь, в якому міститься дефініція командитного товариства, передбачає, що у командитному товаристві може бути один або декілька вкладників, однак стосовно до визначення повних товаришів законодавець абсолютно вірно використовує конструкцію множини, а не однини ("поряд з учасниками: (повними товаришами)"). Проте вже в п.1 ст.85 ЦК Республіки Білорусь законодавець вказує на те, що на відміну від повного товариства командитне товариство зберігається, якщо в ньому є принаймні один повний товариш та один вкладник. Тим самим законодавець допускає можливість збереження командитного товариства і з одним повним товаришем.
Однак законодавець все-таки не надає можливості створення командитного товариства з одним повним товаришем. (Таку можливість слід передбачити, при цьому одночасно необхідно врегулювати два різновиди командитного товариства, а саме: "командитне товариство на основі повного товариства" (зберігши діючі підходи до його регулювання) і "командитне товариство - з одним необмежено відповідальним учасником".
Зазначене вище дозволить розширити географію застосування командитного товариства, так як в цьому випадку навіть одна особа зможе під своє власної ім'я об'єднати ряд вкладників і тим самим створити фінансову основу для діяльності відповідного товариства. Наприклад, у Франції Ів-Сен Лоран під своє досить відоме ім'я модельєра одягу об'єднав ряд вкладників і створив будинок моди "Ів-Сен Лоран" у формі командитного товариства)
При наявності у командитному товаристві лише одного учасника з необмеженою відповідальністю за його зобов'язаннями саме ця особа і буде здійснювати одноосібно всі дії, пов'язані з управлінням командитним товариством і веденням його справ. У цьому випадку буде спостерігатися реалізація одноосібної волі, а не колективної волі, як в повному товаристві. У зв'язку з цим на командитне товариство може частково поширюватися законодавство про повному товаристві, але лише щодо тих командитних товариств, в яких беруть участь кілька осіб з необмеженою відповідальністю за зобов'язаннями товариства. Якщо ж у командитному товаристві є лише одне таке обличчя, то на нього ні за яких умов не може поширюватися положення про солідарну відповідальність повних товаришів між собою за зобов'язаннями командитного товариства, або норма, що стосується управління товариства за спільною згодою всіх учасників, або положення, пов'язані до зміни складу учасників товариства, або до прийняття рішення про його реорганізації або ліквідації.
Командитне товариство у праві Республіки Білорусь має своє фірмове найменування, яке повинно містити імена (найменування) всіх його повних товаришів, а також слова "командитне товариство" або ім'я (найменування) не менше одного повного товариша з додаванням слів "і компанія" і "командитне товариство "(п.4 ст.81 ЦК Республіки Білорусь). Найменування командитного товариства, як в сучасному законодавстві Білорусі, так і в раніше діяв на даній території законодавстві Російської імперії і Радянського Союзу, передбачає включення до нього імен повних товаришів, а також вказівки на "компанію" в силу того, що у командитному товаристві завжди є учасники (вкладники), чиї імена не повинні міститися в найменуванні командитного товариства.
Проста акція - цінний папір, що засвідчує право власника на частку власності акціонерного товариства при його ліквідації, що дає право його власникові на отримання частини прибутку товариства у вигляді дивіденду і на участь в управлінні суспільством.
Привілейована акція - цінний папір, що дає право її власникові на одержання дивіденду як фіксованого відсотка, право на частку власності при ліквідації товариства і не дає права голосу на участь в управлінні суспільством.
Обов'язковими реквізитами акції є:
найменування цінного паперу - "акція", номінальна вартість, вид акції (іменна чи на пред'явника);
повне найменування та юридичну адресу емітента;
повне найменування або ім'я покупця акції або вказівку, що акція на пред'явника;
місце, дата випуску, номер державної реєстрації, серія та порядковий номер акції;
зразок підпису (факсиміле) уповноважених осіб емітента та перелік прав, що надаються власникам акцій.
Вищеназвані реквізити містяться в реєстрі акціонерів. Порядок ведення реєстру акціонерів визначається центральним органом, що здійснює контроль і нагляд за ринком цінних паперів.
Все що випускаються акціонерним товариством акції забезпечуються його майном.
При відсутності майна проводиться попередня підписка на акції, кошти від якої не можуть бути використані до проведення державної реєстрації акцій.
Рішення про випуск акцій приймається установчої конференції або загальними зборами акціонерів.
Рішення про випуск акцій повинно містити відомості, що визначаються центральним органом, що здійснює контроль і нагляд за ринком цінних паперів.
Акції випускаються при створенні акціонерного товариства або при збільшенні його статутного фонду. Випуск акцій створюваним відкритим акціонерним товариством включає в себе проведення відкритої підписки, реєстрацію акцій та їх фактичне розміщення на умовах і за підсумками передплати. Порядок проведення відкритої підписки на акції створюваного відкритого акціонерного товариства визначається законодавством.
Акції випускаються в розмірі сплаченого статутного фонду створюваного акціонерного товариства і розміщуються серед інвесторів на умовах і за підсумками передплати.
Додатковий випуск акцій, що здійснюється у зв'язку із збільшенням статутного фонду шляхом підписки, можливий тільки після повної оплати акцій та їх державної реєстрації. Рішення про додатковий випуск акцій приймається загальними зборами акціонерів після закінчення підписки.
Розміщення додаткового випуску акцій відкритого акціонерного товариства можливе у формі розподілу між учасниками товариства, відкритого продажу або за підсумками передплати.
Підписка на акції або їх продаж першому власнику за ціною нижче номінальної вартості не допускається. При цьому номінальна вартість акцій повинна бути виражена тільки в національній грошовій одиниці. Відкрита продаж додаткового випуску здійснюється на основі договору купівлі-продажу шляхом внесення інвестором внеску на розрахунковий рахунок емітента в установі банку. Інвестор набуває право власника на акції після їх повної оплати, а на їх відчуження - у порядку, передбаченому законодавством.
1. Цивільний кодекс Республіки Білорусь № 218-З від 7 грудня 1998 р. (в ред. Від 29.12.2006 року) / / Консультант Плюс: Білорусь. Технологія 3000 [Електронний ресурс] / ТОВ "ЮрСпектр", Національний центр правової інформації Республіки Білорусь. - Мінськ, 2008.
2. Закон Республіки Білорусь "Про господарські товариства".
3. Постанова Комітету з цінних паперів при Раді Міністрів Республіки Білорусь від 11 квітня 2006 року № 09 / П "Про затвердження інструкції про порядок випуску та державної реєстрації цінних паперів" / / Консультант Плюс: Білорусь. Технологія 3000 [Електронний ресурс] / ТОВ "ЮрСпектр", Національний центр правової інформації Республіки Білорусь. - Мінськ, 2008.
4. Закон Республіки Білорусь "Про цінні папери і фондових біржах" від 12 березня 1992 р. N 1512-XII (зі зм. І доп) / / Консультант Плюс: Білорусь. Технологія 3000 [Електронний ресурс] / ТОВ "ЮрСпектр", Національний центр правової інформації Республіки Білорусь. - Мінськ, 2008.
Список літературних джерел:
5. Колбасін Д.А. Цивільне право. Особлива частина: навчальний посібник / Д.А. Колбасін. - Мінськ: Амалфея, 2006. - 768 с.
6. Коментар до Цивільного кодексу Республіки Білорусь (постатейний): У 3 т. Т.2. Рук. авт. колективу і відп. ред. - Доктор юрид. наук, проф., засл. юрист УРСР В.Ф. Чигир. - Мінськ, 2006.
7. Савичев Г.П. Цивільне право: Підручник. У 2 Т.Т. II. Напівтім 2. / Відп. ред. Е.А. Суханов.2-е вид., Перераб. і доп. - М., 2005.
потенційний кредит повного товариства заснований не на розмірі його статутного фонду, а на майновий стан та ділової репутації його учасників;
одна особа може бути учасником тільки одного повного товариства або повним товаришем тільки в одному командитному товаристві (п.2 ст.66 ГК Республіки Білорусь);
повне товариство - завжди "відкритий" товариство, на відміну, наприклад, від такого різновиду простого товариства, як "негласне товариство", тобто участь особи в повному товаристві завжди відоме третім особам. При цьому на іншій підставі повне товариство є найбільш закритим з усіх видів господарських товариств і товариств, оскільки частки участі в ньому можуть бути відчужені лише за згодою всіх інших учасників. Будь-які угоди, що суперечать цьому правилу, є нікчемними (дане положення повною мірою поширюється і на угоди між учасниками повного товариства);
розбіжності між повними товаришами - можлива основа для припинення товариства, оскільки, як правило, управління діяльністю повного товариства здійснюється виходячи з принципів зобов'язального права, за спільною згодою всіх учасників (п.1 ст.68 ЦК Республіки Білорусь);
в повному товаристві присутня заборона на конкуренцію між товаришем і товариством (п.3 ст.70 ЦК Республіки Білорусь). Відповідно до п.1 ст.6 Закону Республіки Білорусь від 10 грудня 1992 р. "Про протидію монополістичної діяльності та розвитку конкуренції" (в редакції Закону Республіки Білорусь від 10 січня 2000 р. N 364-З) забороняються і в установленому порядку визнаються недійсними висновок і здійснення в будь-якій формі домовленостей (узгоджених дій) між господарюючими суб'єктами, якщо це має на меті або результатом (може мати своїм результатом) виключення або обмеження доступу на товарний ринок інших суб'єктів господарювання чи необгрунтоване обмеження виробництва товарів, а також підконтрольність реалізації товарів на товарному ринку або відмова від укладання договорів з певними продавцями чи покупцями (замовниками) чи інші наслідки, які усувають або можуть обмежити конкуренцію, перешкоджають її встановлення або розвитку (можуть спричинити усунення, обмеження конкуренції, або перешкодити її встановлення або розвитку). Тим самим з моменту прийняття нової редакції Антимонопольного закону в Республіці Білорусь спостерігається конфлікт між ним і Цивільним кодексом Республіки Білорусь, тому що цей Закон не передбачає можливості встановлення в іншому законодавстві вилучення з цього правила. (При цьому даний конфлікт чинності ст.3 ГК Республіки Білорусь та Закону Республіки Білорусь від 10 січня 2000 р. "Про нормативних правових актах Республіки Білорусь" вирішується на користь ГК).
Такі основні ознаки повного товариства за законодавством Республіки Білорусь. При цьому зазначені вище ознаки повного товариства в тій чи іншій мірі використані в правових конструкціях всіх інших видів господарських товариств і товариств, тим самим повне товариство постає у вигляді архетипу господарських товариств і товариств.
Ознаки повного товариства у відповідність до ДК Республіки Білорусь, багато в чому схожі з ознаками врегульованого у ЦК простого товариства.
Це пояснюється тим, що просте товариство - це те ж повне товариство, але без прав юридичної особи (хоча якщо підходити до даного питання історично, то просте товариство - це римське societas, тобто об'єднання невідоме третім особам, а відоме тільки учасникам об'єднання (негласне товариство за законодавством Республіки Білорусь).
Незважаючи на близькість договору простого товариства за своїми правовими ознаками до повного товариству, спостерігаються й відмінності даних правових конструкцій. При цьому поряд з головною відмінністю, що складається, як зазначено, в тому, що повне товариство є юридичною особою, тоді як просте товариство розглядається виключно як вид зобов'язання, існує і ряд інших відмінностей. Наприклад, повне товариство, навіть при здійсненні ним благодійної діяльності, розглядається як комерційна організація, тобто є перш за все учасником господарського обороту, просте ж товариство може створюватися не тільки для здійснення підприємницької діяльності, але і в цілях, не пов'язаних з отриманням прибутку (наприклад, будівництво та експлуатація житлових будинків тощо). У силу цього в простому товаристві, створеному не в сфері здійснення підприємницької діяльності, відповідальність учасників за зобов'язаннями товариства не солідарна, а часткова.
В якості загального висновку про правову природу повного товариства необхідно відзначити схожість даного інституту в цивільному законодавстві Республіки Білорусь з інститутом "повне товариство" у великих правових системах світу в силу єдиного історичного походження зазначеної організаційно-правової форми стосовно зовнішніми ознаками функціонування повного товариства (його участі у майновому обороті). Що стосується його внутрішньої природи, то й тут спостерігається значна подібність, відмінність же присутній лише по лінії "повне товариство - юридична особа" - "повне товариство без прав юридичної особи".
Повне товариство має своє фірмове найменування, яке повинно містити імена (найменування) всіх його учасників, а також слова "повне товариство" або ім'я (найменування) одного чи кількох учасників з доданням слів "і компанія" і "повне товариство" (п.3 ст.66 ЦК Республіки Білорусь).
Подібний підхід законодавця до регламентації фірмового найменування повного товариства пояснюється тим, що повне товариство настільки нерозривно пов'язано зі своїми учасниками, що належного відділення товариства від його учасників не відбувається, і це знаходить своє відображення в найменуванні повного товариства - особисті імена (найменування) учасників стають складовими найменування юридичної особи (що ще раз підтверджує внутрішню суперечливість додання повному товариству прав юридичної особи).
Використання терміну "компанія" у найменуванні повного товариства має історичні корені. Як вказувалося вище, першими повними товариствами були торгові компанії Італії, термін "компанія" походить від слова "cumpanis", тобто спільне споживання хліба, (що вказує на те, що спочатку це поняття відносилося до членів однієї сім'ї).
При цьому невключення до найменування повного товариства всіх імен (найменувань) товаришів порушує принцип "істинності фірми повного товариства", тобто учасники майнового обороту не отримують інформації про всі обличчях стоять за повним товариством, хоча дотримання в даний час цього принципу нічого не дає для стійкості господарського обороту.
Командитним товариством по законодавству Республіки Білорусь визнається товариство, в якому разом з учасниками, які здійснюють від імені товариства підприємницьку діяльність і відповідають по зобов'язаннях товариства всім своїм майном (повними товаришами), є один або кілька учасників (вкладників, коммандітов), які несуть ризик збитків, пов'язаних з діяльністю товариства, у межах сум внесених ними вкладів та не беруть участі в здійсненні товариством підприємницької діяльності (п.1 ст.81 ЦК Республіки Білорусь).
Відповідно до даного визначення можна виділити наступні основні ознаки правової конструкції "командитне товариство" за законодавством Республіки Білорусь:
а) як і повне товариство, командитне товариство є юридичною особою, комерційною організацією незалежно від здійснюваної діяльності (п.2, ст.46 ЦК Республіки Білорусь); створюється і діє на основі договору (п.1 ст.82 ЦК Республіки Білорусь) , являє собою різновид товариських (не мінових) відносин та об'єднання осіб, а не лише майна; настільки нерозривно пов'язане з учасниками - повними товаришами, що належного відділення товариства від його учасників - повних товаришів не відбувається; створюється не для спільного володіння майном, а для спільної діяльності з метою збільшення даного майна, є власником свого майна (п.3 ст.214 ГК Республіки Білорусь); учасникам командитного товариства належать лише зобов'язальні права по відношенню до командитного товариства (п.2 ст.44, п.4 ст.214 , п.1 ст.63 ЦК Республіки Білорусь); підприємницьку діяльність від імені товариства здійснюють повні товариші (п.2 ст.81 ГК Республіки Білорусь), тобто у командитному товаристві відсутні органи управління; кредит товариства заснований не на розмірі його статутного фонду, а на майновий стан та ділової репутації його учасників - повних товаришів;
б) командитне товариство характеризується наявністю двох категорій учасників з різним правовим статусом ("дуалізм статусу учасників командитного товариства"). Тобто командитне товариство є союзом з одного боку, індивідуальних підприємців і комерційних організацій, і з іншого боку - інвесторів;
в) правове положення повних товаришів у командитному товаристві відповідає правовим положенням повних товаришів у повному товаристві (з урахуванням того, що повні товариші в командитному товаристві повинні рахуватися з правами коммандітов) і регулюється єдиними правовими нормами (п.2 ст.81 ГК Республіки Білорусь) , за винятком випадків, коли у командитному товаристві лише один повний товариш (необмежено відповідальний учасник);
г) команд (вкладник) не є підприємцем. У якості вкладника може виступати як громадянин, так і юридична особа. Вкладники не мають особистих прав у командитному товаристві, а внаслідок цього і не несуть ніяких обов'язків, за винятком внесення вкладу. Всі права вкладників носять або майновий характер, або пов'язані з майновим характером;
д) одна особа може бути повним товаришем тільки в одному командитному товаристві або учасником тільки одного повного товариства (п.3 ст.81 ЦК Республіки Білорусь);
е) у командитному товаристві повинно бути одночасно не менше одного повного товариша й одного вкладника;
ж) статутний фонд командитного товариства становлять не тільки вклади повних товаришів, а й вклади коммандітов.
Таким чином, командитне товариство досить близько до повного товариству, тому ГК Республіки Білорусь (п.5 ст.81) передбачає, що командитне товариство регламентується нормами про повному товаристві в частині, що не суперечить положенням про командитному товаристві.
Однак у командитного товариства є схожість із повним товариством, і до нього можуть застосовуватися положення про повне товариство лише у випадку, якщо у командитному товаристві кілька повних товаришів. У разі ж, якщо у командитному товаристві є лише один учасник, який несе повну відповідальність за його зобов'язаннями, то на таку командитне товариство правила про повному товаристві не поширюються, так як єдиний його "повний товариш" буде діяти виходячи зі своєї власної одноосібної волі і так звана "товариська воля буде недоступним. У силу цього порядок прийняття рішень у такому товаристві ніяк не буде співвідноситися з порядком прийняття рішень у повному товаристві. Зазначене стосується й питань ведення справ товариства, розподілу прибутків і збитків, зміни складу учасників.
Відносно права Республіки Білорусь дані відносини необхідно розглядати виходячи з того, що п.1 ст.81 ЦК Республіки Білорусь, в якому міститься дефініція командитного товариства, передбачає, що у командитному товаристві може бути один або декілька вкладників, однак стосовно до визначення повних товаришів законодавець абсолютно вірно використовує конструкцію множини, а не однини ("поряд з учасниками: (повними товаришами)"). Проте вже в п.1 ст.85 ЦК Республіки Білорусь законодавець вказує на те, що на відміну від повного товариства командитне товариство зберігається, якщо в ньому є принаймні один повний товариш та один вкладник. Тим самим законодавець допускає можливість збереження командитного товариства і з одним повним товаришем.
Однак законодавець все-таки не надає можливості створення командитного товариства з одним повним товаришем. (Таку можливість слід передбачити, при цьому одночасно необхідно врегулювати два різновиди командитного товариства, а саме: "командитне товариство на основі повного товариства" (зберігши діючі підходи до його регулювання) і "командитне товариство - з одним необмежено відповідальним учасником".
Зазначене вище дозволить розширити географію застосування командитного товариства, так як в цьому випадку навіть одна особа зможе під своє власної ім'я об'єднати ряд вкладників і тим самим створити фінансову основу для діяльності відповідного товариства. Наприклад, у Франції Ів-Сен Лоран під своє досить відоме ім'я модельєра одягу об'єднав ряд вкладників і створив будинок моди "Ів-Сен Лоран" у формі командитного товариства)
При наявності у командитному товаристві лише одного учасника з необмеженою відповідальністю за його зобов'язаннями саме ця особа і буде здійснювати одноосібно всі дії, пов'язані з управлінням командитним товариством і веденням його справ. У цьому випадку буде спостерігатися реалізація одноосібної волі, а не колективної волі, як в повному товаристві. У зв'язку з цим на командитне товариство може частково поширюватися законодавство про повному товаристві, але лише щодо тих командитних товариств, в яких беруть участь кілька осіб з необмеженою відповідальністю за зобов'язаннями товариства. Якщо ж у командитному товаристві є лише одне таке обличчя, то на нього ні за яких умов не може поширюватися положення про солідарну відповідальність повних товаришів між собою за зобов'язаннями командитного товариства, або норма, що стосується управління товариства за спільною згодою всіх учасників, або положення, пов'язані до зміни складу учасників товариства, або до прийняття рішення про його реорганізації або ліквідації.
Командитне товариство у праві Республіки Білорусь має своє фірмове найменування, яке повинно містити імена (найменування) всіх його повних товаришів, а також слова "командитне товариство" або ім'я (найменування) не менше одного повного товариша з додаванням слів "і компанія" і "командитне товариство "(п.4 ст.81 ЦК Республіки Білорусь). Найменування командитного товариства, як в сучасному законодавстві Білорусі, так і в раніше діяв на даній території законодавстві Російської імперії і Радянського Союзу, передбачає включення до нього імен повних товаришів, а також вказівки на "компанію" в силу того, що у командитному товаристві завжди є учасники (вкладники), чиї імена не повинні міститися в найменуванні командитного товариства.
4. Прості і іменні акції: поняття, порядок випуску та реалізації їх
АКЦІЯ - цінний папір, що є свідоцтво про вкладення певної частки капіталу або коштів в акціонерне товариство і дає право на отримання деякої частини його прибутку у вигляді дивіденду. На відміну від власників облігацій, які виступають кредиторами корпорації або акціонерних товариств, акціонери є її власниками. Це дає їм можливість брати участь у голосуванні з питання виборів в раду директорів компанії і діленні майбутнього доходу, якщо буде вирішено розподілити його по акціях. За акціонерному праву і статутам акціонерного товариства акції випускаються в рівних частках акціонерного капіталу та круглих сумах.Проста акція - цінний папір, що засвідчує право власника на частку власності акціонерного товариства при його ліквідації, що дає право його власникові на отримання частини прибутку товариства у вигляді дивіденду і на участь в управлінні суспільством.
Привілейована акція - цінний папір, що дає право її власникові на одержання дивіденду як фіксованого відсотка, право на частку власності при ліквідації товариства і не дає права голосу на участь в управлінні суспільством.
Обов'язковими реквізитами акції є:
найменування цінного паперу - "акція", номінальна вартість, вид акції (іменна чи на пред'явника);
повне найменування та юридичну адресу емітента;
повне найменування або ім'я покупця акції або вказівку, що акція на пред'явника;
місце, дата випуску, номер державної реєстрації, серія та порядковий номер акції;
зразок підпису (факсиміле) уповноважених осіб емітента та перелік прав, що надаються власникам акцій.
Вищеназвані реквізити містяться в реєстрі акціонерів. Порядок ведення реєстру акціонерів визначається центральним органом, що здійснює контроль і нагляд за ринком цінних паперів.
Все що випускаються акціонерним товариством акції забезпечуються його майном.
При відсутності майна проводиться попередня підписка на акції, кошти від якої не можуть бути використані до проведення державної реєстрації акцій.
Рішення про випуск акцій приймається установчої конференції або загальними зборами акціонерів.
Рішення про випуск акцій повинно містити відомості, що визначаються центральним органом, що здійснює контроль і нагляд за ринком цінних паперів.
Акції випускаються при створенні акціонерного товариства або при збільшенні його статутного фонду. Випуск акцій створюваним відкритим акціонерним товариством включає в себе проведення відкритої підписки, реєстрацію акцій та їх фактичне розміщення на умовах і за підсумками передплати. Порядок проведення відкритої підписки на акції створюваного відкритого акціонерного товариства визначається законодавством.
Акції випускаються в розмірі сплаченого статутного фонду створюваного акціонерного товариства і розміщуються серед інвесторів на умовах і за підсумками передплати.
Додатковий випуск акцій, що здійснюється у зв'язку із збільшенням статутного фонду шляхом підписки, можливий тільки після повної оплати акцій та їх державної реєстрації. Рішення про додатковий випуск акцій приймається загальними зборами акціонерів після закінчення підписки.
Розміщення додаткового випуску акцій відкритого акціонерного товариства можливе у формі розподілу між учасниками товариства, відкритого продажу або за підсумками передплати.
Підписка на акції або їх продаж першому власнику за ціною нижче номінальної вартості не допускається. При цьому номінальна вартість акцій повинна бути виражена тільки в національній грошовій одиниці. Відкрита продаж додаткового випуску здійснюється на основі договору купівлі-продажу шляхом внесення інвестором внеску на розрахунковий рахунок емітента в установі банку. Інвестор набуває право власника на акції після їх повної оплати, а на їх відчуження - у порядку, передбаченому законодавством.
Список використаних джерел
Список нормативних джерел:1. Цивільний кодекс Республіки Білорусь № 218-З від 7 грудня 1998 р. (в ред. Від 29.12.2006 року) / / Консультант Плюс: Білорусь. Технологія 3000 [Електронний ресурс] / ТОВ "ЮрСпектр", Національний центр правової інформації Республіки Білорусь. - Мінськ, 2008.
2. Закон Республіки Білорусь "Про господарські товариства".
3. Постанова Комітету з цінних паперів при Раді Міністрів Республіки Білорусь від 11 квітня 2006 року № 09 / П "Про затвердження інструкції про порядок випуску та державної реєстрації цінних паперів" / / Консультант Плюс: Білорусь. Технологія 3000 [Електронний ресурс] / ТОВ "ЮрСпектр", Національний центр правової інформації Республіки Білорусь. - Мінськ, 2008.
4. Закон Республіки Білорусь "Про цінні папери і фондових біржах" від 12 березня 1992 р. N 1512-XII (зі зм. І доп) / / Консультант Плюс: Білорусь. Технологія 3000 [Електронний ресурс] / ТОВ "ЮрСпектр", Національний центр правової інформації Республіки Білорусь. - Мінськ, 2008.
Список літературних джерел:
5. Колбасін Д.А. Цивільне право. Особлива частина: навчальний посібник / Д.А. Колбасін. - Мінськ: Амалфея, 2006. - 768 с.
6. Коментар до Цивільного кодексу Республіки Білорусь (постатейний): У 3 т. Т.2. Рук. авт. колективу і відп. ред. - Доктор юрид. наук, проф., засл. юрист УРСР В.Ф. Чигир. - Мінськ, 2006.
7. Савичев Г.П. Цивільне право: Підручник. У 2 Т.Т. II. Напівтім 2. / Відп. ред. Е.А. Суханов.2-е вид., Перераб. і доп. - М., 2005.