МІНІСТЕРСТВО ОСВІТИ І НАУКИ РК
КОКШЕТАУСКІЙ УНІВЕРСИТЕТ імені Абая МИРЗАХМЕТОВА
ГУМАНІТАРНО-ЮРИДИЧНИЙ ФАКУЛЬТЕТ
КАФЕДРА ЮРИСПРУДЕНЦІЇ І МИТНОЇ СПРАВИ
ДИПЛОМНА РОБОТА
на тему «Колізійні питання у сфері сімейного права у міжнародному приватному праві»
студента 4 курсу групи Ю 33 з / с
фахом «Юриспруденція»
Бакешева Т.К.
Науковий керівник:
старший викладач
Жумабеков Р.Г.
Кокшетау 2007
ЗМІСТ
ВСТУП
1 КОЛІЗІЙНІ ПИТАННЯ У ГАЛУЗІ СІМЕЙНОГО ПРАВА В МІЖНАРОДНОМУ ПРИВАТНОМУ ПРАВІ
Застосування норм сімейного права за участю іноземного елемента
1.2 Питання колізійного характеру у сфері сімейного права у міжнародному приватному праві
2 УКЛАДЕННЯ ТА РОЗІРВАННЯ ШЛЮБУ В МІЖНАРОДНОМУ ПРИВАТНОМУ ПРАВІ. Органи, які реєструють АКТИ ГРОМАДЯНСЬКОГО СТАНУ
2.1 Процедура укладення шлюбу між громадянами Казахстану з іноземними громадянами
2.2 Процедура розірвання шлюбу між громадянами Казахстану з іноземними громадянами
2.3 Майнові правовідносини подружжя та колишнього подружжя
2.4 Правові наслідки укладення та розірвання шлюбу в міжнародному приватному праві
ПРАВОВИЙ СТАТУС, ПРАВА ТА ЗАКОННІ ІНТЕРЕСИ ДІТЕЙ, народжених у шлюбі МІЖ ГРОМАДЯНАМИ КАЗАХСТАНУ І ІНОЗЕМНИМИ ГРОМАДЯНАМИ
3.1 Правовий статус дітей, народжених у шлюбі між громадянами Казахстану та іноземними громадянами
3.2 Майнові та особисті немайнові права дітей
3.3 Особисті немайнові права батьків
4 УСИНОВЛЕННЯ І ОПІКА У МІЖНАРОДНОМУ ПРИВАТНОМУ ПРАВІ
ВИСНОВОК
СПИСОК ВИКОРИСТАНОЇ ЛІТЕРАТУРИ
ВСТУП
Актуальність даної теми полягає в наступному, сім'я є самим складним соціальним інститутом, де кожній родині повинно бути забезпечене право на захист, як з боку суспільства, так і з боку держави.
Шлюб, зареєстрований, між громадянами однієї держави в принципі великих труднощів не складає, хоча і можуть виникнути суперечки різного характеру, коли і виникне необхідність у врегулюванні шлюбно-сімейних відносинах між цими подружжям з боку держави. Але, кажучи про шлюб, зареєстрованому в міжнародному приватному праві потрібно підходити з особливою уважністю і обережністю. Так як шлюб реєструється між громадянами різного держави, тобто шлюб, ускладнений іноземним елементом. Де і буде потрібно у врегулюванні шлюбно-сімейних відносин, а також у виданні та закріплення основних положенні з питань сімейно-шлюбних відносин, а зокрема положення, які будуть регламентувати порядок і строки реєстрації шлюбу в міжнародному приватному праві. У законодавчому порядку встановити умови, при яких особи мають право укладати шлюб, а також у визначенні органів компетентних реєструвати шлюб на тій чи іншій території держави. У встановленні положенні стосуються прав та обов'язків подружжя та дітей, їх правовий статус, майнові та особисті немайнові права і обов'язки подружжя і дітей. Встановити порядок розірвання шлюбу, порядок вирішення спорів виникають у сімейно-шлюбних відносинах. Визначити в законодавстві порядок надання право на захист своїх прав, свобод і законних інтересів особі, що є чоловіком або дружиною в шлюбі, громадянином або громадянкою тієї держави, яка надає право на захист свого громадянина. На сьогоднішній день у шлюбі, зареєстрованому, в міжнародному приватному праві виникають суперечки різного характеру, в яких присутній інтерес кожного з подружжя. Зокрема порушуються або обмежуються права, свободи і законні інтереси одного з подружжя, а також порядок оскарження шлюбу, і визнання його недійсним який був укладений шляхом обману одного з подружжя, питання про стягнення аліментів за кордоном, питання про юридичний статус дітей народжених поза шлюбом.
Законодавство Республіки Казахстан не забороняє реєструвати шлюб громадянами Республіки Казахстан з іноземними громадянами і особами без громадянства. Які можуть вступати в шлюб, як на території Республіки Казахстану, так і на території іноземної держави. І тому також є актуальним питання про визнання шлюбу, дійсним на території обох держав, громадяни яких вступають в шлюб, ускладнений іноземним елементом і який був зареєстрований на тій чи іншій території держави. Той шлюб, який укладено в Республіці Казахстан, вважається дійсним на всій території Республіці Казахстан, незалежно що, цей шлюб визнається недійсним за законом країни того іноземця, який вступив у шлюб з громадянином (громадянкою) Республіки Казахстан. Тому для уникнення такої небажаної ситуації необхідно укласти міжнародний договір, в якому можна спеціально обумовити ці та інші питання для визнання такого шлюбу дійсним і подальшого врегулювання сімейно - шлюбних відносин між подружжям.
Дипломна робота складається з чотирьох розділів. У першому розділі розглядаються основні питання у сфері сімейного права у міжнародному приватному праві. Основні формули прив'язок, з приводу яких виникають сімейно-шлюбні відносини, що складаються в сім'ї. По - другому розділі йдеться про порядок укладання та розірвання шлюбу в міжнародному приватному праві, конкретно якими органами реєструється шлюб в міжнародному приватному праві. Розглядаються сімейно-шлюбні відносини, що виникають між особами які уклали шлюб в міжнародному приватному праві зокрема, громадянами Республіки Казахстану та іноземними громадянами, між іноземними громадянами та особами без громадянства. Розглядається за законодавством Республіки Казахстан порядок укладання та розірвання шлюбу, як на території Республіки Казахстану, так і на території іноземної держави. Розглядаються майнові правовідносини подружжя, як під час шлюбу, так і після розірвання шлюбу щодо майна кожного чоловіка нажитого до укладення шлюбу так і щодо майна нажитого спільно подружжям під час шлюбу та інші майнові права і обов'язки. Так само в цій главі йдеться про правові наслідки, які настають після укладання та розірвання шлюбу. Де у подружжя виникають відповідні права, і обов'язки по відношенню один одному які закріплені в Законі «Про шлюб та сім'ю». А також всі інші сімейно-шлюбні відносини, що виникають безпосередньо в сім'ї, які також передбачені і закріплені в Законі «Про шлюб та сім'ю». Зокрема, права подружжя на спільне майно належать їм на праві приватної власності, права та обов'язки за утримання та виховання дітей народжених у шлюбі, обов'язком піклується про здоров'я своїх дітей. А також інші майнові та особисті немайнові права і обов'язки подружжя і дітей. У третьому розділі йдеться про правовий статус дітей народжених у шлюбі між громадянами Республіки Казахстан, іноземними громадянами та особами без громадянства. Розглядаються питання про громадянство цих дітей, їх майнові та особисті немайнові права, а також особисті немайнові права батьків. У четвертому розділі розглядається порядок усиновлення (удочеріння) та призначення опіки (піклування) в міжнародному приватному праві яке також є актуальною проблемою. Тому що діти як наше майбутнє, від яких у майбутньому багато що залежить і нам потрібно якомога більше приділяти увагу їм зокрема, виховувати, допомагати і захищати їх і які теж з упевненістю дивляться на нас і чекають від нас допомоги і захисту. Не секрет, що є разі, коли неповнолітні діти залишаються без батьків. Як правило, в основному залишаються з одним з батьків або взагалі втрачають обох батьків. Причини таких випадків різні, наприклад, коли батьки вживають спиртні напої обидва або один з них, або коли один з подружжя залишає сім'ю, або один з батьків помер і інші обставини. У кінцевому рахунку, розпадається сім'я, і діти залишаються бездоглядними і без нагляду. І, завдання, яке необхідно виконувати по виявленню і влаштуванню дітей з боку держави в особі уповноважених на те державних органів щодо прийняття необхідних заходів є важко здійсненною і в деяких випадках нездійсненним. В результаті діти залишаються у вкрай тяжкому положень.
Мета дипломної роботи - розкрити дану тему, вивчити і проаналізувати колізійні питання, що стосуються основних положень сімейного права у міжнародному приватному праві. Зокрема, порядок укладання та розірвання шлюбу; сімейно - шлюбні відносини, що складаються в сім'ї; майнові та особисті немайнові права і обов'язки подружжя; правовий статус дітей народжених у шлюбі та їх майнові права; порядок усиновлення (удочеріння) та призначення опіки (піклування) в міжнародне приватне право.
Для досягнення поставленої мети поставлені такі завдання:
дати загальну характеристику основних понять використовуваних в дипломній роботі по кожному розділі;
- Розкрити сутність кожної глави;
розглянути і вивчити сімейно - шлюбні відносини, ускладнені іноземним елементом;
проаналізувати, зробити відповідні висновки і дати відповідну оцінку
1 КОЛІЗІЙНІ ПИТАННЯ У ГАЛУЗІ СІМЕЙНОГО ПРАВА В МІЖНАРОДНОМУ ПРИВАТНОМУ ПРАВІ
1.1 Застосування норм сімейного права за участю іноземного елемента
Сімейне законодавство Республіки Казахстан застосовується до сімейних відносин за участю іноземних громадян, осіб без громадянства, а також до сімейних відносин, які виникли на основі сімейного законодавства інших країн.
Правову основу регулювання сімейних відносин за участю іноземного елемента становить, насамперед, Конституція Республіки Казахстан, Закон Республіки Казахстан «Про шлюб та сім'ю» та Указ Президента Республіки Казахстан, що має силу закону «Про правове становище іноземних громадян у Республіки Казахстан», Міжнародні договори.
«Відповідно до Закону Республіки Казахстан« Про громадянство »подвійне громадянство не визнається в Республіці Казахстан». [1] Сімейне законодавство Республіки Казахстан застосовується, і до сімейних відносин за участю іноземних громадян та осіб без громадянства. Норми сімейного законодавства регулюють сімейні відносини громадян Республіки Казахстан, які встановили такі відносини за законодавством інших держав. Норми сімейного законодавства іншої держави регулюють сімейні відносини громадян Республіки Казахстан в межах своєї юрисдикції, в тих випадках, коли вони встановили такі відносини за законодавством даних держав. Тому норми сімейного законодавства іншої держави застосовуються у відповідності з сімейним законодавством Казахстану.
«Іноземці та особи без громадянства в питаннях сім'ї і шлюбу знаходяться під державно-правовим захистом Республіки Казахстан нарівні з громадянами Казахстану. Іноземним громадянином відповідно до чинного законодавства є особа, яка підтверджує в установленому порядку свою приналежність до іншої держави ». [2, с 9]
Специфікою Казахстану є поява в країні в останні роки великої кількості оралманов - етнічних казахів-репатріантів з тих країн, куди вони були змушені переселитися за період після 1917 р. Частина цих громадян до цього часу мають громадянство інших країн: Монголії, Китаю, Афганістану, Ірану , Туреччини, арабських та інших країн. Деякі з оралманов прийняли вже в установленому порядку громадянство Республіки Казахстан. При роботі з цією категорією громадян слід пам'ятати, що вони укладали свої шлюби по законодавству інших країн, тим самим встановлювали свої сімейні права і обов'язки по іншому законодавству, яке істотно відрізняється від Казахстанського сімейного законодавства. Саме їхні сімейні права і обов'язки потрібно регулювати відповідно до положень розділу 7 Закону Республіки Казахстан «Про шлюб та сім'ю».
Також за період часу після 1991 р. в результаті розпаду Радянського Союзу Соціалістичної Республіки з'явилася велика кількість громадян, які взяли громадянство інших країн Співдружність Незалежних Держав. Якщо раніше члени однієї сім'ї були громадянами однієї держави, то зараз часто в одній сім'ї можуть бути громадяни двох або навіть відразу декількох країн. Всі ці громадяни активно беруть участь в суспільних відносинах, укладають договори та угоди, набувають сімейні права і несуть обов'язки.
Третю велику групу іноземних громадян становлять іноземні громадяни з так званого "далекого зарубіжжя", які проживають або тимчасово перебувають з будь-якою метою на території нашої країни. Вони тут активно купують і встановлюють свої сімейні права та обов'язки нарівні з громадянами Республіки Казахстан: вони укладають шлюби і розривають шлюби, народжують дітей, всиновлюють сиріт, виплачують аліменти, ділять майно і здійснюють ряд інших сімейних прав та обов'язків. Саме тому норми розділу 7 Закону Республіки Казахстан «Про шлюб та сім'ю» мають сьогодні актуальне значення.
Крім іноземців в Казахстані проживають особи без громадянства, тобто ті, хто не може у встановленому порядку або достатньо обгрунтовано підтвердити свою приналежність до громадянства будь-якої держави. Але в даний час таких осіб залишилося вкрай мало.
Нотаріусам слід особливо пам'ятати, що подвійне громадянство не визнається Казахстанським законодавством. Тому особа, яка звертається до нотаріуса, може подати лише один документ, який вказує на його приналежність до якої-небудь держави. У разі, якщо громадянин подає документи, що засвідчують його громадянство будь-якої іншої країни крім Казахстану, то нотаріусу слід з'ясовувати його належне громадянство.
Правову основу регулювання сімейних відносин за участю іноземного елемента становить, насамперед, Конституція Республіки Казахстан, Закон Республіки Казахстан «Про шлюб та сім'ю» і ті законодавчі акти, які містять положення про правовий статус іноземних громадян. Таким законодавчим актом в першу чергу є Указ Президента Республіки Казахстан, що має силу закону, від 19 червня 1995 року N 2337 «Про правове становище іноземних громадян у Республіці Казахстан». Також сімейні відносини за участю іноземного елемента регулюють міжнародні договори, укладені Республікою Казахстан з іншими країнами, якщо вони встановлюють правила, відмінні від правил, встановлених чинним законодавством. При цьому слід враховувати, що укладені і ратифіковані Парламентом міжнародні договору входять до складу чинного законодавства Республіки Казахстан. В даний час діють міжнародні договори, які ратифіковані у встановленому порядку:
Закон Республіки Казахстан від 30 грудня 1999 року N 33-II «Про приєднання Республіки Казахстан до Конвенції« Про стягнення аліментів за кордоном »;
Закон Республіки Казахстан від 30 грудня 1999 р. N 19-II «Про приєднання Республіки Казахстан до Конвенції про громадянство заміжньої жінки».
«Норми розділу 7 Закону Республіки Казахстан« Про шлюб та сім'ю »мають колізійних характер, оскільки застосовуються в умовах правової колізії, тобто в тому випадку, коли норми чинного Казахстанського сімейного законодавства не відповідають нормам сімейного законодавства інших країн. Для укладення шлюбу необхідна взаємна добровільна згода чоловіка і жінки, і досягнення ними шлюбного віку відповідно до статті 9 Закону «Про шлюб та сім'ю». Шлюб і сім'я в Республіці Казахстан з іноземним елементом створюються і грунтуються на основі Закону «Про шлюб та сім'ю». Шлюбний вік для осіб є громадянами Республіки Казахстан, які бажають вступити в шлюб, ускладнений, іноземним елементом встановлюється у вісімнадцять років. Особи, між якими, реєструється шлюб, в міжнародному приватному праві повинні відповідати наступним вимогам передбачені Законом Республіки Казахстан «Про шлюб та сім'ю». Зокрема подружжя не повинні складатися в іншому шлюбі; не бути прямими родичами і бути дієздатними особами. Форма і порядок укладення шлюбу на території Республіки Казахстан визначаються законодавством Республіки Казахстан. Що ж стосується, умов укладання шлюбу на території Республіки Казахстан визначаються для кожного з осіб, що вступають у шлюб, законодавством держави, громадянином якої є особа у момент укладення шлюбу, якщо інше не передбачено міжнародним договором, з дотриманням вимог відповідних норм Закону «Про шлюб і сім'ї »щодо обставин, що перешкоджають реєстрації шлюбу. Умови укладення шлюбу особою без громадянства на території Республіки Казахстан визначаються законодавством держави, в якій ця особа має постійне місце проживання.
Розірвання шлюбу між громадянами Республіки Казахстан та іноземцями або особами без громадянства, а також шлюбу між іноземцями на території Республіки Казахстан проводиться у відповідності з сімейним законодавством Республіки Казахстан ». [3, с 21, 23,28]
«Відповідно до статті 14 Указу Президента Республіки Казахстан, що має силу закону« Про правове становище іноземних громадян у Республіці Казахстан »іноземні громадяни в Республіці Казахстан можуть укладати і розривати шлюб з громадянами Республіки Казахстан та іншими особами. Мають права та обов'язки у шлюбних і сімейних відносинах нарівні з громадянами Республіки Казахстан відповідно до законодавства та міжнародними договорами Республіки Казахстан ». [2]
«При подачі заяви до органу реєстрації актів громадянського стану повинні бути пред'явлені такі документи, що засвідчують особу:
а) громадянин Республіки Казахстан, який постійно проживає в Республіці або тимчасово перебуває за кордоном, пред'являє посвідчення особи або паспорт;
б) громадянин Республіки Казахстан, який постійно проживає за кордоном - паспорт громадянина Республіки Казахстан з відміткою консульської установи за кордоном про взяття його на облік, як постійно проживає громадянина Республіки Казахстан за кордоном;
в) іноземний громадянин, який постійно проживає в Республіці Казахстан, пред'являє вид на проживання іноземного громадянина в Республіці Казахстан.
Іноземний громадянин, тимчасово перебуває в Республіці Казахстан пред'являє документ, в якому в установленому порядку органом внутрішніх справ Республіки Казахстан видано дозвіл на тимчасове проживання в Республіці Казахстан;
г) особа без громадянства, яка постійно проживає в Республіці Казахстан пред'являє посвідчення особи без громадянства з відміткою органів внутрішніх справ Республіки Казахстан про реєстрацію за місцем проживання.
Особа без громадянства, які тимчасово перебуває в Республіці Казахстан, пред'являє документ, що засвідчує його особу, виданий компетентними органами країни його проживання і зареєстрований в установленому порядку в органах внутрішніх справ Республіки Казахстан.
Іноземний громадянин поряд з пред'явленням паспорта (документа, що засвідчує особу) повинен подати нотаріально засвідчений переклад його тексту на державний або російська мовами. Переклад також засвідчено в консульстві (посольстві) держави, громадянином якої є ця особа (країни постійного проживання особи без громадянства) або Міністерством закордонних справ цієї держави. Можливо, що органи, які реєструють акти громадянського стану іноземної держави за законодавством цієї держави вправі вимагати отримання від компетентного органу спеціального дозволу на вступ у шлюб з іноземцем. Якщо іноземний громадянин такого дозволу не має, орган запису актів громадянського стану при прийомі заяви повинен роз'яснити особам, які укладають шлюб і в першу чергу громадянину (громадянці) Республіки Казахстан, що їхній шлюб може бути в майбутньому визнано недійсним у країні, громадянином якої є особа , з яким вступають у шлюб. Якщо, незважаючи на такі роз'яснення, заявники наполягають на реєстрації шлюбу, цей шлюб реєструється, а в запису акта про укладення шлюбу робиться відмітка про те, що особи, що вступають у шлюб, обізнані з чинним у відповідній державі порядком та умовами вступу в шлюб з іноземцями . Якщо громадянин Республіки Казахстан при вступі в шлюб прийняв прізвище чоловіка (дружини), орган реєстрації актів цивільного стану, який зареєстрував шлюб, рекомендує йому обміняти посвідчення особи, паспорт, а іноземному громадянину - вид на проживання. Реєстрація шлюбу громадян Республіки Казахстан з особами, що повернулися на історичну Батьківщину (оралманов) і не прийняли громадянство Республіки Казахстан, проводиться на загальних підставах ». [4] «Відповідно до Закону« Про державне мито »за реєстрацію шлюбу орган реєстрації актів цивільного стану стягує державне мито. Орган, який реєструє, акти цивільного стану в обов'язковому порядку направляють повідомлення про реєстрацію шлюбу громадян Республіки Казахстан з іноземними громадянами до Міністерства юстиції Республіки Казахстан для внесення відомості до банку даних за встановленою Міністерством юстиції Республіки Казахстан формі ». [5]
«Шлюби між громадянами Республіки Казахстан, які проживають за межами території Республіки Казахстан, полягають у посольствах або в консульських установах Республіки Казахстан за кордоном. Шлюби між іноземцями, укладені на території Республіки Казахстан в посольствах або в консульських установах іноземних держав, визнаються на умовах взаємності дійсними в Республіці Казахстан, якщо ці особи в момент укладення шлюбу були громадянами іноземної держави, яка призначила посла або консула в Республіці Казахстан. Шлюб, зареєстрований між громадянами Казахстану і шлюби між громадянами Казахстану і іноземцями чи особами без громадянства, укладені за межами території Казахстану з дотриманням законодавства держави, на території якого вони поміщені, визнаються дійсними в Республіці Казахстан. Якщо були дотримані вимоги відповідної норми Закону Республіки Казахстан «Про шлюб та сім'ю» щодо обставин дають право укласти шлюб. Шлюби, зареєстровані між іноземцями, укладені за межами території Казахстану з дотриманням законодавства держави, на території якого вони поміщені, визнаються дійсними в Республіці Казахстан ». [6]
Громадянин Республіки Казахстан, який проживає за межами території Казахстану, має право розірвати шлюб з проживаючим за межами території Казахстану чоловіком, незалежно від його громадянства, в суді Республіки Казахстан. У разі, якщо відповідно до законодавства Республіки Казахстан допускається розірвання шлюбу в органах реєстрації актів громадянського стану, шлюб, може бути, розірваний у посольствах або в консульських установах Республіки Казахстан. Розірвання шлюбу між громадянами Казахстану і іноземцями чи особами без громадянства, вчинений за межами території Казахстану з дотриманням законодавства відповідної іноземної держави, визнається дійсним в Республіці Казахстан. Розірвання шлюбу між іноземцями, здійснене за межами території Казахстану з дотриманням законодавства відповідної іноземної держави, визнається дійсним в Республіці Казахстан.
1.2 Питання колізійного характеру у сфері сімейного права у міжнародному приватному праві
«Сім'я - одна з найбільш древніх соціальних інститутів вона виникла в надрах первісного суспільства значно раніш класів, націй і держав. Суспільна цінність сім'ї обумовлена її «виробництвом і відтворенням» безпосереднього життя, вихованням дітей, формуванням їх індивідуальної свідомості. У процесі історичного розвитку відносини сім'ї і особистості постійно змінювалися під впливом пануючого в даному суспільстві способу виробництва, способу життя і суспільних відносин. Для соціології сім'ї, перш за все, притаманне сукупність всіх тих елементів суспільної свідомості і поведінки, які призводять до створення сім'ї, до її розвитку, функціонування, зміцнення або розпаду. З цією метою зазвичай і досліджуються мотиви, установки, ціннісні орієнтації, очікування як молодих людей, які прагнуть створити сім'ю, так і подружжя на всьому протязі їхнього особистого життя. Ці складові частини створення сім'ї, весь складний комплекс взаємодії подружжя в сім'ї, який змінюється постійно під впливом як особистих, так і суспільних факторів, і становить ту основу, яка свідчить про стійкість або аморфності сімейних відносин. У соціології сім'ї величезне значення надається ролі жінки, тому що саме від її дій багато в чому залежить та моральна і соціальна сила, яка є базою сім'ї. Це тим більше важливо, тому що жінці доводиться поєднувати у своїй діяльності і сімейні, і суспільно-виробничі функції, що багаторазово збільшує її навантаження і відповідальність. У більшості випадків складовою частиною сім'ї, є діти. Сім'я, яку можна розглядати окремо, але найдоцільніше її аналізувати у взаємодії з батьками, одночасно розглядаючи вплив навколишнього середовища, середовища спілкування, межпоколенние взаємовідносини та інші в підсумку це утворює ще одну групу взаємин. Інститут сім'ї на сучасному етапі розвитку людства зазнає серйозних змін, а на думку деяких дослідників, криза. У зв'язку з невизначеністю майбутнього або ще не зміцнилися матеріально-економічним становищем зростає кількість фактичних шлюбів, не скріплених ніякими офіційними узами: спілки друзів, подруг, які в принципі виконують ті ж функції, окрім однієї - народження дітей. Особливу турботу представляють сім'ї з одним батьком, число яких зростає під впливом досить високого відсотка розлучень - від 30 до 50 до числа укладених шлюбів ». [7]
«Уніфікація законодавства різних країн з питань сімейних правовідносин - заняття складне й важкоздійсненним. У зв'язку з цим прийняття Гаазьких Конвенцій 1902-1906 роках було першою спробою домогтися однаковості в застосуванні колізійних норм у сімейному праві. На жаль, ці конвенції, покликані регулювати питання шлюбу і розлучення, опіки та піклування, не одержали належного поширення і кількість учасників цих конвенцій невелике.
У середині XX століття були прийняті конвенції, які є чинними і до цих пір. До таких належать: Гаазька Конвенція про закон, що застосовується до аліментних зобов'язань на користь дітей 1956 року, Нью-йоркська Конвенція про стягнення аліментів за кордоном 1956 року, Гаазька Конвенція про визнання і виконання рішень у справах про аліментних зобов'язаннях на користь дітей 1956 року, Конвенція про громадянство заміжньої жінки 1958 року, Конвенція про юридичний статус дітей, народжених поза шлюбом (Страсбург, 1975 р.), Конвенція про компетенцію та застосовуване право стосовно захисту неповнолітніх 1961 року, Гаазька Конвенція про цивільно-правові аспекти міжнародного викрадення дітей 1980 року. Слід зазначити, що ці конвенції не є обов'язковими для всіх держав.
Міжнародне приватне право регулює питання шлюбу з іноземним елементом. Шлюб, як відомо, представляє собою союз чоловіка і жінки, що породжує певні юридичні наслідки. Практично всі правові системи визначають умови, які повинні бути і необхідно виконати, перш ніж укласти шлюб. Для цього необхідно виконати наступні умови до таких умов належать: відсутність спорідненості, згода третіх осіб, досягнення віку, званого шлюбним. Шлюби можуть бути дійсними, недійсними і оспорімой. Шлюб може бути визнаний недійсним, у випадку якщо один з подружжя перебуває у дійсному шлюбі з третьою особою. До оспорімих може бути віднесений шлюб, який укладений під впливом обману або який-небудь істотної помилки. При вирішенні цих питань проблематичним стає вибір закону, який визначав би попередні юридичні умови, при яких укладений шлюб визнавався б дійсним. Ця проблематичність викликана тим, що в різних державах ці питання регулюються по-різному. У зв'язку з цим правові системи виходять з необхідності визначення колізійних прив'язок у вирішенні таких питань.
Як правило, вирішальним законом міжнародне приватне право вважає закон, місце укладення шлюбу (lex loci celebrations). Практичне зручність такого підходу полягає в тому, що місце укладення шлюбу легко визначити. Але незручність такого підходу полягає в тому, що зацікавлені особи можуть укласти шлюб у тій країні, де немає перешкод, встановлених у їхніх країнах. Таким чином, заборони, встановлені національним законодавством, обходяться. Країни в прагненні не допустити такого перебігу подій приймають спеціальні акти, постанови з метою невизнання шлюбу, укладеного в країні, законодавство якої дозволяє обходити заборони цих країн.
Згідно з іншим підходом, до законів, що регулюють умови шлюбу, відносять особистий закон, який може бути законом доміцілія, тобто своєї країни, або законом громадянства. Ряд країн сприйняв комбінацію цих двох підходів. Так сталося в країнах, які ратифікували Гаазьку Конвенцію 1902 про шлюб. У країнах-учасницях цієї Конвенції визнаються шлюби, які укладаються за законом країни, по здійсненню шлюбу в релігійній формі. Конвенція 1978 року про укладення шлюбу замінила Конвенцію 1902 року. Відмінність даної Конвенції від Конвенції 1902 полягає в тому, що вона внесла зміни до вимоги, які пред'являються до форми шлюбу. І та і інша конвенція визначають, що форма шлюбу встановлюється законом місця скоєння шлюбу. Але є і виключення, коли форма шлюбу може визначатися законом країни одного з подружжя. Крім того, у Конвенції наведено перелік шлюбів, до яких ця конвенція не застосовується. У цьому переліку - неоформлені належним чином шлюби, посмертні шлюби, шлюби, укладені на борту того чи іншого транспортного засобу (літак, морське судно), шлюби, оформлені військовою владою ». [8]
«Під час вивчення будь-якого розділу особливої частини міжнародного приватного права стає очевидним, що кожна держава в межах своєї юрисдикції встановлює власні правила регулювання, регламентація однакових відносин. У якій би то не було, області внутрішньодержавного права має своє специфічне регулювання у законодавстві різних держав. Відсутність єдиних матеріальних і колізійних норм для всіх правових систем компенсується прийняттям міжнародних конвенцій, формуванням міжнародних звичаїв, що застосовуються фізичними та юридичними особами незалежно від їх державної приналежності. Підставою виникнення колізій в області сімейно-шлюбних відносин, як втім, і в будь-якій області, є застосування різного правового регулювання до однакових фактичним обставинам.
При укладенні шлюбу, наприклад, це виглядає наступним чином: правова система кожної держави закріплює такий інститут сімейного права, як укладення шлюбу. При цьому матеріальні умови, дотримання яких надає шлюбу "юридичну силу", в законодавстві кожної держави наділені власним змістом. Наприклад, в Республіки Казахстан згідно сімейному законодавству умовами укладання шлюбу є взаємна добровільна згода, досягнення шлюбного віку вступають в шлюб і відсутність обставин, що перешкоджають реєстрації шлюбу. При цьому можна дати порівняльний аналіз законодавств низки країн, де встановлюються особливі правила для укладення шлюбу. У випадку, коли існує велика різниця у віці майбутнього подружжя згідно Йорданському законом, якщо жених старше нареченої більш ніж на двадцять років, а наречена не досягла вісімнадцятирічного віку, то дозвіл укласти такий шлюб може дати тільки суд. Аналогічним чином вирішується питання і в Сирії судом може бути відмовлено у задоволенні клопотання про укладення шлюбу, якщо в процесі судового розгляду з'ясується, що сторони не підходять, один одному за віком і передбачуваний шлюб не має сенсу. При укладанні шлюбу в ряді арабських держав згоду з боку нареченого чи нареченої, на відміну від законодавства більшості держав, взагалі не включається в число обов'язкових умов. У відповідності з сімейним правом Ємену, від імені нареченої шлюбний договір укладає її опікун, який може видати в заміж неповнолітню дівчину взагалі без її згоди. Опікун має також широкі повноваження і за розпорядженням долею неповнолітнього юнака, якого він може одружити за умови, що останній досяг п'ятнадцятирічного віку. Слід звернути увагу на ту обставину, що в деяких країнах взагалі не встановлюється віковий ценз для осіб, що вступають у шлюб зокрема, вік шлюбної правоздатності не передбачено законодавством Ємену. У кожному конкретному випадку він визначається індивідуально: десятирічний хлопчик і дев'ятирічна дівчинка можуть бути визнані повнолітніми і, відповідно, мати право на вступ в шлюб (за умови досягнення ними статевої зрілості).
Недотримання матеріальних умови тягне згодом визнання шлюбу недійсним. Разом з тим, наявність в кожній державі своїх матеріальних умов для осіб, що одружуються, сприяє появі "хромающих відносин" - таких відносин, які в одній державі визнаються юридично дійсними, а в іншому вважаються нікчемними і отже, не породжують правових наслідків. Порушення правил про шлюбний вік у кожній державі породжує різні правові наслідки, наприклад, за законодавством Англії та Франції це порушення тягне абсолютну недійсність шлюбу (робить шлюб незначним); а за законодавством Аргентини, Бразилії та деяких штатів Сполучених Штатів Америки шлюб буде вважатися відносно недійсним ( оспорімих).
Колізійні норми, що визначають вибір права при регламентації матеріальних умов для вступу в шлюб, закріплюються як у національному сімейному законодавстві держав, так і в двосторонніх і багатосторонніх конвенціях.
До таких конвенцій належать: Додаток до Конвенції про міжнародне приватне право 1928 року (Кодекс Бустаманте), Конвенція про укладення шлюбу та визнання його дійсним 1978 року, Конвенція країн Співдружність Незалежних Держав про правову допомогу та правові відносини у цивільних, сімейних і кримінальних справ 1993 року . Колізійні ситуації, що виникають в області сімейно-шлюбних відносин, можна розглянути на прикладі будь-якого інституту сімейного права: розірвання шлюбу, визнання його дійсним (недійсним); встановлення усиновлення, опіки, піклування; регулювання відносин між подружжям, між батьками та дітьми. Розглянемо це на прикладі деяких з них. Певні законодавчі "різночитання" маються на питаннях що стосуються відносин між батьками і дітьми. До них відносяться: регулювання походження дітей, народжених поза шлюбом; встановлення батьківства, проблема встановлення походження дитини від матері; майнові відносини між батьками і дітьми. Один з основних питань - питання про встановлення батьківства в одних державах може вирішуватися тільки на основі добровільного визнання батьком позашлюбної дитини, (таке становище існує в країнах континентальної Європи). В інших же державах (наприклад, в Англії, деяких штатах Сполучених Штатів Америки) однієї заяви батька недостатньо для цього потрібно: спеціальне висновок медичної експертизи і подання інших доказів, що підтверджують факт батьківства позашлюбної дитини. При регулюванні відносин між подружжям у більшості правових систем як домінуючого виступав принцип верховенства чоловіка. Це виявлялося у тому, що місцем проживання дружини вважалося місце проживання чоловіка, і в тому, що на чоловіка покладався обов'язок забезпечити дружину житлом, а в законодавстві ряду мусульманських країн взагалі за чоловіком закріплювалося влада над дружиною, яка юридично зобов'язувала дружину підкорятися чоловікові.
Матеріально-правові норми сімейного права різних держав дуже різноманітні, що породжує на практиці виникнення колізій при вирішенні різних питань, пов'язаних з правовідносинами з іноземним елементом. Істотний вплив на регулювання сімейних відносин надають національні, побутові, релігійні особливості і традиції. Для сімейного права ряду держав характерно верховенство чоловіка, в багатьох країнах до цих пір зберігається нерівноправне становище чоловіка і дружини в сім'ї. Законодавство більшості держав виходить з одношлюбності (моногамія). Проте до цих пір в окремих країнах Азії і Африки визнається багатоженство, (полігамія), зберігаються архаїчні звичаї сплати викупу за наречену, встановлений вкрай низький вік для вступу жінки в шлюб. Все це свідчить про дискримінації жінки в сімейному праві. Законодавству та практиці ряду країн відомі расові обмеження, не допускаються шлюби між людьми різної раси чи різного віросповідання. З цих окремих прикладів видно, що при відмінностях у сімейному законодавстві в тих випадках, коли в шлюб вступають громадяни різних держав, рішення колізійного питання набуває великого значення. У державах Заходу колізійні норми сімейного права відрізняються великою різноманітністю. Шлюбна правоздатність, тобто саме право вступати в шлюб, відсутність перешкод для вступу в шлюб - все це визначається в ряді держав особистим законом кожного з подружжя. У разі розірвання шлюбу між подружжям різного громадянства у ряді країн застосовується законодавство країни громадянства чоловіка.
Шлюб, укладений в одній державі відповідно до законом місця його укладення, може бути не визнаний в іншій державі, що породжує так звані кульгавою шлюби.
Майнові відносини подружжя визначаються в ряді держав особистим законом чоловіка. Згідно із Законом про міжнародне право Угорщини, матеріально-правові умови дійсності шлюбу регулюються "спільним особистим законом" осіб, що вступають у шлюб. Якщо особисті закони цих осіб різні, то шлюб є дійсним лише у випадку, коли умови дійсності "існують згідно із законами обох сторін". В Угорщині до форми шлюбу застосовується право місця укладення шлюбу. У Китайської Народної Республіки при вступі в шлюб громадянина Китайської Народної Республіки з іноземцем застосовується закон місця укладення шлюбу, а при розірванні шлюбу - закон місця знаходження суду, що прийняв справу до розгляду ». [9]
«Законодавство багатьох держав містить ряд умов, настання яких призводить до укладання шлюбу. В узагальненому вигляді ці умови виглядають так: досягнення шлюбного віку; не знаходження в іншому офіційному шлюбі; відсутність близькоспоріднених відносин; відсутність перелічених у законі хвороб; дозвіл на шлюб, що дається батьками, опікунами та особами, їх заміщають ». [10] Законодавство різних країн ставиться по-різному в плані визначення вищевказаних умов. У Швейцарії шлюбний вік, наприклад, встановлений для жінок - 18 років, для чоловіків - 18 років; у Франції для жінок - 15 років, для чоловіків 18 років.
Відповідно до Закону Республіки Казахстан «Про шлюб та сім'ю» умовами для укладення шлюбу є: взаємне добровільне згоду чоловіки і жінки, що вступають у шлюб, і досягнення ними шлюбного віку.
Шлюбний вік встановлюється для чоловіків і жінок у вісімнадцять років. За наявності поважних причин органи реєстрації актів громадянського стану за місцем державної реєстрації укладення шлюбу можуть знизити шлюбний вік на термін не більше двох років. Клопотання, про зниження шлюбного віку може бути порушено особами охочими вступити, в шлюб або їх батьками, або опікунами (піклувальниками) із зазначенням причин, що викликають необхідність зниження встановленого шлюбного віку. У всіх випадках зниження шлюбного віку допускається тільки за згодою осіб, що одружуються. Шлюб між особами, які не досягли шлюбного віку, дозволяється тільки за згодою батьків або опікунів.
Відповідно до статті 11 Закону Республіки Казахстану «Про шлюб та сім'ю» передбачено обставини, при яких особи не можуть укласти шлюб у міжнародному приватному праві це, якщо хоча б один з подружжя вже в іншому зареєстрованому шлюбі; особи бажаючі вступити в шлюб є прямими родичами по висхідній і низхідній лінії (батьками і дітьми, дідусем, бабусею та онуками), повнорідними і не повнорідними братами і сестрами, мають спільних батька та матір, усиновлювачами (удочерителя) та усиновлення (удочеріння); особами, з яких хоча б одна особа визнано судом недієздатним внаслідок психічного захворювання або недоумства.
«В одних країнах близькими родичами визнаються брати і сестри, в інших - до таких віднесені інші родичі. У законодавстві ряду країн передбачено, щоб молоді люди пред'являли один до одного медичні документи про їхнє здоров'я. У сімейному законодавстві Казахстану такої умови не міститься. У законодавстві деяких країн міститься така умова дійсності укладається шлюбу, як надання згоди на шлюб з боку батьків. У сімейному законодавстві Казахстану такої умови немає. Наявність суперечливих регламентацій за умовами вступу в шлюб спонукало держави якось уніфікувати їх у міжнародних домовленостях, які знайшли документальне оформлення в Договорі 1940 року про міжнародному цивільному праві, в Конвенцій 1978 року про укладення шлюбу та визнання його дійсним, в Кодексі Бустаманте 1928 року.
У законодавстві ряду держав існує симбіоз, двох вищевказаних систем: застосування та закону громадянства (чи закону доміцілія) і закону місця укладення шлюбу. Колізійне регулювання сімейно-шлюбних відносин здійснюється не тільки при визначенні матеріальних умов, але і при вирішенні різних питань сімейного права: встановлення опіки (піклування), регламентації аліментних зобов'язань, оспорювання батьківства, усиновлення та інші.
Основними колізійними прив'язками в області сімейно-шлюбних відносин є:
закон місця укладення шлюбу (розірвання, визнання шлюбу недійсним);
особистий закон осіб, що вступають в шлюб (розривають шлюб або звертаються з вимогою про визнання шлюбу недійсним): загальна громадянство або загальне місце проживання;
закон громадянства усиновителя;
закон громадянства особи, у відношенні якого встановлюється або скасовується опіка (піклування).
Що стосується особистого закону можуть застосовуватися різні комбінації: закон громадянства чоловіка, закон громадянства дружини, закон спільного громадянства. Аналогічна ситуація складається і при використанні закону місця проживання. При цьому деякі питання, наприклад матеріальні умови укладення шлюбу, для кожної особи вирішуються індивідуально: визначаються або законом громадянства, або законом місця проживання для кожної особи що вступає в шлюб.
Особливості сімейного права, зумовлені колоритністю народних звичаїв, традицій, релігій, істотно ускладнюють процес створення спільних норм. Разом з тим, у цій сфері прийнято досить багато міжнародних конвенцій, присвячених регулювання окремих питань сімейного права: укладення і розірвання шлюбу, визнання його дійсним або недійсним, аліментних зобов'язань, захист неповнолітніх дітей, співпраці щодо усиновлення, визначення режиму власності подружжя.
Серед основних конвенцій слід назвати Конвенцію про стягнення аліментів за кордоном 1956 року; Конвенцію про згоду на вступ у шлюб, шлюбному віці і реєстрації шлюбів 1962 року; Конвенцію про право, застосовне до аліментних зобов'язань 1973; Конвенцію про визнання розлучень та рішень щодо окремого проживання подружжя 1974; Конвенцію про право, застосовне до режимів власності подружжя 1978 року; Конвенцію про цивільно-правові аспекти міжнародного викрадення дітей 1980 року; Конвенцію про захист дітей та співробітництво стосовно іноземного усиновлення 1993 року.
Застосування формули прив'язок до конкретних фактичним обставинам веде до вибору права тієї держави, яка компетентно регулювати сімейні відносини, зазначені в обсязі цієї норми. Кожна держава створює своє колізійне право, виходячи зі своїх інтересів, з особливостей свого історичного, національного, культурного розвитку. Однак при безлічі способів вибору права, що встановлюються колізійними нормами різних держав, кожен з них є варіантом деяких загальних колізійних формул, які склалися в процесі багатовікового розвитку колізійного права і взаємних впливів. Отже, все різноманіття способів вибору права може бути зведене до обмеженого числа гранично узагальнених, концентрованих правил - формул прикріплення. Їх називають також типами колізійних прив'язок або колізійними принципами ». [11]
«Відповідно до статті 1094 Цивільного Кодексу Республіки Казахстан особистий закон фізичних осіб це - найбільш поширена формула прикріплення. Включає два варіанти: національний закон або закон громадянства; закон місця проживання. Перший означає застосування права тієї держави, громадянином якої є дана особа, другий застосування права тієї держави, на території якої ця особа проживає або перебуває ». [12] «Особистий закон - це закон фізичних осіб і тому використовується він перш за все для визначення правового становища фізичних осіб: цивільної правоздатності, дієздатності, особистих прав (права на ім'я, місця проживання, на честь і так далі). Розмежування між сферами застосування закону громадянства та закону місця проживання є головним чином територіальним - одні країни для регулювання перелічених питань використовують особистий закон у формі закону громадянства, інші - у формі закону місця проживання. Разом з тим існують країни, в яких діє «змішана система», тобто застосовуються обидві форми особистого закону. Необхідно відзначити, що в даний час, запропонована схема втратила абсолютність і носить умовний характер - в усіх країнах, крім названої форми особистого закону, застосовується в певній мірі і інша форма. Можна говорити про ту чи іншій формі особистого закону лише як про вихідний коллизионном початку, мають переважне застосування. У результаті все більше коло держав використовує «змішану систему» особистого закону, яка в значно більшій мірі відповідає різноманітності регульованих відносин. Звернемося для прикладу до Франції, яка традиційно належить до країн, які застосовують до особистого статусу особи закон його громадянства. Відповідно до цього розірвання шлюбу, зокрема, розглядається за законом громадянства подружжя. Послідовне застосування цього правила при різному громадянство подружжя для вирішення всіх питань, пов'язаних з розірванням шлюбу (можливість, підстави розірвання і так далі), потребувало звернення до права двох різних держав. У результаті чого створювалися ситуації, коли у відношенні одного чоловіка (француза) шлюб розривається, а щодо другого з подружжя (наприклад, італійця) шлюб не розривається. Виникали «кульгає відносини», і закон громадянства не давав виходу з цього глухого кута. Зрештою, судова практика при збереженні загальної генеральної норми (розірвання шлюбу підкоряється закону громадянства подружжя) виробила субсидіарну коллизионную норму: якщо подружжя не має спільного громадянства, то застосовується закон держави, на території якого вони мають спільне місце проживання. Як бачимо, субсидіарну стала застосовуватися друга форма особистого закону - закон місця проживання (доміцілія). Змішана система особистого закону використана в усіх нових кодифікаціях міжнародного приватного права. Характерним прикладом є Угорський Закон про міжнародне приватне право 1979 року. В якості загального правила, він використовує узагальнюючу форму «особистий закон» де записано: «правоздатність, дієздатність і взагалі особистий статус, а також особисті немайнові права, людини» яке необхідно розглядати згідно його особистого закону. Потім законодавець уточнює поняття особистого закону: по-перше, це закон тієї держави, громадянином якої людина є, по-друге, це закон держави, на території якого людина має місце проживання. Таким чином, перехід до змішаної системи особистого закону є характерною рисою сучасного розвитку міжнародного приватного права, що підвищує його ефективність ». [13]
2 УКЛАДЕННЯ ТА РОЗІРВАННЯ ШЛЮБУ В МІЖНАРОДНОМУ ПРИВАТНОМУ ПРАВІ. Органи, які реєструють АКТИ ГРОМАДЯНСЬКОГО СТАНУ
2.1 Процедура укладення шлюбу між громадянами Казахстану з іноземними громадянами
Процедура укладення шлюбу громадян Казахстану з іноземними громадянами регламентується сімейним законодавством Республіки Казахстан. Це означає, що органи реєстрації актів громадянського стану Республіки Казахстан не вправі вимагати дотримання умов укладення шлюбу, не передбачених сімейним законодавством Республіки Казахстану. Той шлюб, який укладено в Казахстані, вважається дійсним на всій території Республіки Казахстану, незалежно від того що, цей шлюб визнається недійсним за законом країни того іноземця, який вступив у шлюб з громадянином (громадянкою) Казахстану. Такий небажаної ситуації можна уникнути шляхом укладення міжнародних договорів, в яких можна спеціально обумовити ці та інші питання.
«Казахстан вже уклав ряд договорів з іноземними державами про надання правової допомоги у цивільних, сімейних і кримінальних справах. Так, Республіка Казахстан підписала багатосторонню Конвенцію в рамках Співдружності Незалежних Держав Конвенцію про правову допомогу та правові відносини у цивільних, сімейних і кримінальних справах від 22 січня 1992 року. Наприклад, у статті 26 даної Конвенції сказано: «Умови укладення шлюбу визначаються для кожного майбутнього подружжя законодавством Договірної Сторони, громадянином якої він є, а для осіб без громадянства - законодавством Договірної Сторони, що має постійне місце проживання в цій державі». Як бачимо, в питаннях укладення шлюбу та інших сімейних правовідносин Конвенцією проведена уніфікація норм сімейного права в рамках Співдружності Незалежних Держав ». [14]
«Відповідно до статті 201 Закону« Про шлюб та сім'ю »Республіка Казахстан не заперечує проти укладення консульських шлюбів, оформлюваних у Казахстані. У Законі Республіки Казахстану «Про шлюб та сім'ю» йдеться про те, що шлюби між іноземцями, укладені в Казахстані в посольствах і консульствах іноземних держав, на умовах взаємності визнаються в Казахстані, якщо ці особи були громадянами держави, яка призначила посла, консула.
Республіка Казахстан визнає дійсними шлюби, які укладені за межами Казахстану за законами тих чи інших держав. У Казахстані вважається достатнім пред'явлення офіційного посвідчення (свідоцтво про шлюб), виданого компетентним органом іноземної держави. Крім того, ми повинні мати на увазі, що між допущенням певного порядку здійснення шлюбу між іноземцями всередині держави і визнанням шлюбу, укладеного ними за кордоном, існує певна відмінність. Полігамний шлюб, визнаним в тій чи іншій країні, в Казахстані не може бути визнаний дійсним ». [3]
«Громадяни Республіки Казахстану вправі реєструвати шлюб у відповідних органах тієї чи іншої держави або в консульських установах своєї країни, що функціонують в зарубіжних країнах. Якщо обидві особи є казахстанськими громадянами і при цьому реєструють свій шлюб у консула за кордоном, то ця реєстрація з юридичної точки зору рівнозначна з реєстрацією шлюбу в органах реєстрації актів громадянського стану Республіки Казахстан, всередині країни. У консульських конвенціях Казахстану з зарубіжними державами визначені права та обов'язки казахстанських консулів, серед яких закріплені правомочності консула по здійсненню актів громадянського стану ». [15]
Сімейне законодавство Казахстану допускає укладення шлюбів казахстанськими громадянами не тільки в консульських установах, а й у відповідних органах зарубіжних державах. У тих випадках, коли шлюби між громадянами Республіки Казахстан з іноземними громадянами укладені поза межами Республіки Казахстан з дотриманням форми шлюбу встановленої законом місця його вчинення, ці шлюби визнаються дійсними в Республіки Казахстан, якщо до визнання немає обставин перешкоджають до укладення шлюбу передбачених Законом Республіки Казахстану « про шлюб та сім'ю »де йдеться про те, що для укладення шлюбу необхідна взаємна згода осіб, що вступають у шлюб і досягнення ними шлюбного віку а також відсутність обставин перешкоджають до укладення шлюбу це: одне з подружжя вже знаходиться на іншому офіційному шлюбі, перебування у родинних відносинах, визнання особи недієздатною внаслідок душевної хвороби або недоумства.
Конвенція про правову допомогу та правові відносини у цивільних, сімейних і кримінальних справах встановлює, що умови укладення шлюбу визначаються для кожного майбутнього подружжя законодавством Договірної Сторони, громадянином якої він є, а для осіб без громадянства - законодавством Договірної Сторони, що є їх постійним місцем проживання . Крім того, у відношенні перешкод до укладення шлюбу повинні бути дотримані вимоги законодавства Договірної Сторони, на території якої укладається шлюб.
2.2 Процедура розірвання шлюбу між громадянами Казахстану з іноземними громадянами
«Відповідно до Конвенції про надання правової допомоги за сімейними, цивільних і кримінальних справах встановлює, що у справах про розірвання шлюбу застосовується законодавство Договірної Сторони, громадянами якої є подружжя на момент подачі заяви. Якщо один з подружжя є громадянином однієї договірної Сторони, а другий - іншої Договірної Сторони, застосовується законодавство Договірної Сторони, установа якої розглядає справу про розірвання шлюбу ». [16]
Порядок розлучення в різних країнах встановлено по-різному. Рішення про розлучення приймаються відносно тих шлюбів, які визнаються такими у певній країні. Багато країн Європи та Латинської Америки в своєму законодавстві це питання вирішують виходячи від приписі норм національного права подружжя або чоловіка. Якщо у подружжя різне громадянство, то може застосовуватися закон країни останнього спільного громадянства або національний закон чоловіка. Обидва варіанти застосування закону про розлучення можуть виявитися несправедливими для дружини особливо тоді, коли вона була громадянкою держави, що дозволяє розлучення, а в результаті укладеного шлюбу вона стала громадянкою держави, яка в своєму законодавстві не допускає розлучення.
«З метою уніфікації колізійних норм з питань розлучення були прийняті міжнародні конвенції. Так, Гаазька Конвенція про врегулювання колізій законів і юрисдикції щодо розлучень і судового розлучення подружжя встановила коллизионную прив'язку у двох випадках: розлучення дозволяється як національним законом, так і законом місця вчинення дії. Інша Гаазька Конвенція, що регулює визнання розлучення і судового розлучення подружжя 1970 року, може бути застосована до визнання в одному Договірній державі розлучення і судового розлучення, що були скоєні в іншій Договірній Державі. У даній Конвенції перераховуються умови, дотримання яких веде до визнання розлучення, судового розлучення, які вже здійснені в тій чи іншій державі ». [17]
На території Республіки Казахстан розірвання шлюбу провадиться на підставі казахстанського законодавства, яке встановлює порядок і умови розлучення. Про це свідчить зміст, статті 204 Закону Республіки Казахстану «Про шлюб та сім'ю» яке встановлює, що розірвання шлюбу громадян Республіки Казахстан з іноземними громадянами і особами без громадянства, а також між іноземцями на території Республіки Казахстан здійснюється відповідно до законодавства Республіки Казахстан. У цілому в Казахстані, як бачимо, застосовується вітчизняний закон. Норми міжнародного договору можуть застосовуватися до визнання розлучення, якщо в договорі Казахстану з тією чи іншою іноземною державою питання визнання розлучення регулюються інакше, ніж у вітчизняному сімейному законодавстві.
Республіка Казахстан визнає дійсним розірвання шлюбів, здійснених іноземцями за межами Казахстану за законами відповідних держав. Але наслідки розлучення, які можуть траплятися на території Республіки Казахстан, не визнаються законодавством республіки. Коли розірвання шлюбу казахстанського громадянина з іноземцем відбувається за законами того чи іншого зарубіжного держави, то воно може бути визнано дійсним, якщо під час розірвання один з подружжя проживав поза межами Республіки Казахстан. У разі розірвання шлюбу громадянами Республіки Казахстан, які проживають за кордоном, їх розлучення визнається дійсним, якщо його вчинили за законами тієї країни, на території якої вони проживають. Якщо вони захочуть, то вони можуть розірвати шлюб в казахстанському суді, відповідно до вимог законодавства Республіки Казахстан, за наявності підстав - в органах реєстрації актів громадянського стану Республіки Казахстан. І це дійсно так. У Законі Республіки Казахстан «Про шлюб та сім'ю» сказано що: «Розірвання шлюбів між громадянами Республіки Казахстан, здійснене поза межами Республіки Казахстан за законами відповідних держав, визнається дійсним в Республіці Казахстан, якщо обоє з подружжя в момент розірвання шлюбу проживали поза межами Республіки Казахстан» .
«У пункті 2 статті 204 Закону Республіки Казахстан« Про шлюб та сім'ю »регулюються відносини подружжя - громадян Казахстану, які проживають за межами Республіки з питань розлучення:« Громадянин Республіки Казахстан, який проживає поза межами Республіки, має право розірвати шлюб із проживаючим поза межами Республіки Казахстан чоловіком незалежно від його громадянства в судах Республіки Казахстан, що розглядають ці справи за дорученням Верховного суду Республіки Казахстан ». «У тих випадках - йдеться далі в цій же статті Закону, - коли за законодавством Республіки Казахстан допускається розірвання шлюбу в органах реєстрації актів громадянського стану, шлюб, може бути, розірваний у посольствах або в консульських установах Республіки Казахстан» ». [3]
«Дослідження проблем, пов'язаних з сім'єю, набуває все більшого значення як в теоретичному, так і в практичному, життєвому плані. Відомо, що нестабільність шлюбу та сім'ї, які проявляються у зростанні кількості розлучень, характерна практично для всіх розвинених країн світу. Це пояснюється впливом урбанізації і викликаної нею інтенсивної міграцією населення, емансипацією жінок, науково-технічною революцією, причинами соціально-економічного, культурного, етнічного, релігійного характеру. В даний час інститут сім'ї переживає скрутні часи. Відпали багато факторів, які стабілізують сім'ю ззовні: економічна залежність жінки від чоловіка, юридичний, релігійний, моральний заборону або засудження розлучень. У цих умовах визначальне значення для стабільності шлюбу набувають внутрішні чинники, притаманне сім'ї. Численні соціологічні дослідження показують: в основі розлучення в переважній більшості випадків лежить конфлікт між подружжям, що досяг такого ступеня, що вирішити його можна тільки шляхом розірвання шлюбу.
Виділяються кілька рівнів подружніх взаємин, на яких можуть відбуватися конфлікти:
психофізіологічний рівень, тут дисгармонія проявляється в порушень сексуального життя, в цілому явище це зустрічається досить часто, проте як основну причину рішення про розлучення його відзначають лише деякі;
психологічний рівень, в сім'ї створюється нездоровий клімат, що виявляється у сварках, взаємних причіпках, дратівливості, яка найчастіше зганяють на дітях;
соціально-рольовий рівень, симптоми порушення стабільності цього рівня - неправильне, нерівномірний розподіл сімейно-побутової навантаження, хаотичність сімейного укладу;
соціально-культурний (духовний) рівень, тут конфлікти набувають форму нерозуміння подружжям одне одного, неповаги, відсутності інтересу чи незадоволення спілкуванням з партнером, неприйняття його життєвих цінностей, ідеалів.
Причини, що викликали конфлікт на тому чи іншому рівні, можуть бути найрізноманітнішими. Але по часу виникнення їх можна розділити на дві великі групи. Це причини, які виникли безпосередньо під час шлюбу, під час спільного життя і загального ведення господарства, і причини, які об'єктивно існували до моменту створення сім'ї. Останню групу причин називають факторами ризику, так як наявність їх у період дошлюбного знайомства вже таїть у собі небезпеку майбутнього розлучення. Фактори ризику пов'язані як з особистістю людини, його походженням, вихованням, так і з умовами укладення шлюбу. До факторів ризику відносяться: велика різниця в освіті і в віці між подружжям (особливо якщо набагато старше жінка); схильність до алкоголізму одного з подружжя; легковажне ставлення до шлюбу, сім'ї взагалі; занадто ранній вік для вступу в шлюб; ймовірність швидкого народження дитини; занадто малий термін знайомства; різку незгоду батьків на укладення шлюбу; шлюб з примусу, без взаємної згоди. Ці чинники дають про себе знати буквально в перші роки спільного життя і багато в чому обумовлюють ту обставину, що більше третини розлучень припадає на сім'ї, які мають стаж спільного життя від одного до трьох років. Результати опитувань показують, що значна частина молодих людей (близько 1 / 3) вступали в шлюб на основі мотивів, що лежать поза сімейної сфери: бажання піти з рідного дому, здійснити відповідальний самостійний крок, помститися кому-небудь або просто за компанію з одним. Природно, що таке поверхове, несерйозне ставлення до шлюбу, відсутність відповідної мотивації призводить до того, що перед подружжям не постають завдання самовизначення сім'ї, з'ясування подружніх ролей, внутрісімейного статусу кожного з них, їхніх спільних цілей.
Кожен сьомий шлюб, укладений у першій половині 80-х років, - це шлюб між подружжям, вік кожного з яких не перевищує двадцяти років. В даному випадку виявляється найчастіше психологічна неготовність до шлюбу. Молоді сім'ї, як правило, не відокремлені від батьків і матеріально цілком від них залежать. У подібній ситуації постають такі проблеми, як забезпечення самостійності молодої сім'ї, лідерства в ній (найчастіше на цю роль претендує хтось із батьків подружжя), проблема взаємин між членами молодої сім'ї і живуть з ними батьками, які можуть складеться несприятливо, і ускладнити неминучі в цьому випадку подружні конфлікти. Серед причин розлучень зустрічається така, як розчарування в партнері і втрата на основі цього початкового почуття любові. Ця небезпека підстерігає в першу чергу тих подружжя, термін знайомства яких до весілля був нетривалий (від трьох до шести місяців). Таким чином, ми бачимо, що ряд факторів, які негативно впливають на міцність шлюбу, може бути виділений ще до створення сімейного вогнища. Однак більша частина розлучень відбувається, зрозуміло через причини, що виникають (складаються) безпосередньо в результаті спільного життя. Найбільше число розірваних шлюбів припадає на вік 25-30 років, коли подружжя стає досить самостійними у матеріальному плані, встигли непогано дізнатися недоліки одне одного і переконатися в неможливості жити разом. Також більшу кількість розлучень припадає на вік близько 40 років. Це пов'язано з тим, що діти виросли і немає необхідності зберігати сім'ю заради них, а в одного з подружжя фактично є інша сім'я. Максимальна частка розлучень падає на перші п'ять років подружнього життя. Наявність в сім'ї дітей безпосередньо впливає на міцність шлюбу. У багатодітних сім'ях, де кількість дітей понад три, відсоток розлучень багато нижче середнього рівня.
Причини, які вказуються як провідні при розлученні, можна згрупувати у три блоки.
1 Побутові (житлові умови, невміння або небажання одного з подружжя вести домашнє господарство, матеріальна незабезпеченість, вимушене роздільне проживання).
2 Міжособистісні конфлікти (втрата почуття любові та прихильності, грубість, різні погляди на життя, хвороба одного з подружжя, ревнощі). У цьому блоці головним чинником є грубість і неповага подружжя один до одного. Для жінок-ініціаторів розлучення ці причини найчастіше виявляються пов'язаними з алкоголізмом чоловіка, звідки і виникають грубість, побої, образа, погрози і так далі. Для чоловіків же, як правило, грубість дружини має принципово інший зміст. Це перш за все неповага до чоловіка, невіра в його здібності, небажання рахуватися з його інтересами, нехтування до виробничих (професійних) успіхів і невдач, докори, дріб'язкова опіка, нелюбов до друзів чоловіка та інші. З цим тісно змикається такий фактор, як розходження поглядів на життя - так зване відмінність характерів. Воно має набагато більше значення для чоловіків, ніж для жінок.
3 Зовнішні чинники (зрада, поява нової сім'ї чи нового почуття у ініціатора розлучення, втручання батьків та інших осіб). Різні люди по-різному переживають розпад своєї сім'ї. За оцінками багатьох російських і зарубіжних соціологів, дуже поширеними наслідками розлучень є зниження трудової активності, висока ймовірність нервових стресів, психічних розладів. Для суспільства особливо обтяжливо, що послаблюється вплив батьків на виховання дітей і діти стають предметом серйозних конфліктів між подружжям, яке розлучається, причому найчастіше такі конфлікти виходять далеко за рамки предразводной і розвідний стадій і тривають протягом багатьох років. І так, нестабільність шлюбу створює гострі проблеми як для тих, хто хоче створити сім'ю, так і для тих, чия сім'я залишилося зруйнованою. Разом з тим розлучення не можна розглядати як цілком негативне явище, оскільки свобода розірвання шлюбу - один із засобів забезпечення соціальної справедливості в сімейно-шлюбних відносинах, засіб збереження їх моральних підвалин ». [18]
«Але мир в сім'ї не купується безпринципністю поведінки жінки. Нерідкі ситуації, коли жінка йде на приниження, мириться з тим, що в сім'ї п'є чоловік, від якого страждають і вона, і діти. Конфлікти найчастіше виникають на грунті алкоголю не тільки в близьких до розпаду в родинах, але й у відносно благополучних. Дослідження підтверджують, що чимало жінок вказують на грубість чоловіка як одну з причин сімейних конфліктів і розлучень. Найчастіше ця грубість йде рука об руку з пияцтвом. Саме пияцтво чоловіка було поставлено жінками на одне з перших місць серед причин розлучень. Серед причин розлучень 95,4% розлучаються жінок назвали пияцтвом чоловіка і 4,6% - пияцтво дружини. Наслідком пияцтва подружжя є грубість, конфлікти в сім'ї, зради, згасання почуття любові, спрощення і примітивізм відносин між статями і тому подібне.
І світовий, і вітчизняний досвід функціонування сім'ї показує, що суспільство повинно максимально сприяти жінки у її прагненні забезпечити раціональне сполучення ролей матері, робітниці, господарки, полегшити її становище щодо суміщення професійної праці і материнства, допомогти у вихованні дітей і виконанні батьківських обов'язків, у наданні психологічної та педагогічної допомоги.
Якщо подружжя має різне громадянство, виникає питання, закон якої країни повинен застосовуватися до режиму власності подружжя. У деяких країнах, у тому числі в Італії, є колізійна норма, яка вказує на національний закон чоловіка як вирішальний закон у момент укладення шлюбу. В Англії та Франції, наприклад, конкретної колізійної норми вказує на вирішальний закон, не існує. Тут сторони можуть здійснити право вибору між законом держави чоловіка і законом держави дружини. В Англії боку теж здійснюють свій добровільний вибір, але тут колізійна норма все ж має місце, особливо в тому випадку, коли сторони не зробили вибору щодо застосовуваного права або коли вони сперечаються з приводу вибору застосовного права.
У зв'язку з тим, що законодавство ряду держав визнає дійсними шлюби громадян своїх держав з іноземними громадянами тільки тоді, коли особи, що вступають у шлюб, отримали на це дозвіл компетентного органу цієї держави, орган запису актів громадянського стану при прийомі заяви повинен з'ясувати у заявників, чи потрібно отримання такого дозволу від компетентного органу держави, громадянином якої є іноземний громадянин ». [19]
«Конвенція про громадянство заміжньої жінки, встановлює що колізії в праві і практиці, пов'язані з громадянством, виникають як результат постанов про втрату або набуття громадянства жінками внаслідок вступу в шлюб, розірвання шлюбу або зміни громадянства чоловіком під час існування шлюбного союзу.
Кожна Договірна держава погоджується, що ні висновок, ні розірвання шлюбу між ким-небудь з її громадян та іноземцем, ні зміна громадянства чоловіком під час існування шлюбного союзу не будуть автоматично на громадянстві дружини. Кожна Договірна держава погоджується, що іноземка, що складається одружена з ким-небудь з її громадян, може придбати на своє прохання громадянство свого чоловіка в спеціальному спрощеному порядку натуралізації. Дарування такого громадянства може бути об'єктом обмежень, які встановлюються в інтересах державної безпеки або громадського порядку. Кожна Договірна держава погоджується, що Конвенція не буде тлумачитися як така, що зачіпає будь-якого законодавства або судову практику, згідно з якими іноземка, що складається одружена з ким-небудь з її громадян, може по праву придбати на своє прохання громадянство свого чоловіка ». [20]
«При цьому згідно зі статтею 15 Загальної декларації прав людини Генеральна Асамблея Організації Об'єднаних Нації вказала, що« кожна людина має право на громадянство »і що« ніхто не може бути безпідставно позбавлений свого громадянства або право змінити своє громадянство »». [21]
2.3 Майнові правовідносини подружжя та колишнього подружжя
«При вчиненні нотаріальних дій за участю іноземних громадян та осіб без громадянства нотаріус в першу чергу повинен керуватися чинним сімейним законодавством Республіки Казахстан, але підлягає застосуванню в ряді випадків також і законодавство інших країн. Наприклад, у статті 202 частини 2 Закону «Про шлюб та сім'ю» встановлено, що шлюби між іноземцями, укладені за межами території Республіки Казахстан з дотриманням законодавства держави, на території якого вони поміщені, визнаються дійсними в Республіці Казахстан. Тобто, якщо до нотаріуса звертаються оралмани - громадяни Республіки Казахстан з проханням засвідчити угоду по розпорядженню своїм майном, то нотаріусу слід з'ясувати, чи дійсно дані особи уклали законний шлюб між собою шлюб в країні колишнього проживання. Однак у силу статті 212 Закону «Про шлюб та сім'ю» норми шлюбно-сімейного законодавства інших держав не застосовуються у разі, якщо таке застосування суперечить законодавству Республіки Казахстан. У цьому випадку, оскільки порушуються основи правопорядку, застосовується законодавство Республіки Казахстан.
При застосуванні норм іноземного сімейного права нотаріуси встановлюють зміст цих норм відповідно з офіційним тлумаченням, практикою застосування і доктриною у відповідній державі. Тому нотаріус має право звернутися за роз'ясненнями до Міністерства юстиції Республіки Казахстан і в інші компетентні органи. Якщо зміст іноземних правових норм, не дивлячись на вжиті заходи, не встановлено, застосовується законодавство Республіки Казахстан.
Відповідно до статті 205 Закону «Про шлюб та сім'ю» особисті немайнові та майнові відносини подружжя визначаються законодавством держави, на території якого вони мають спільне проживання, а при відсутності загального місця проживання - законодавством держави, на території якого вони мали останнє спільне місце проживання. Особисті немайнові та майнові права і обов'язки подружжя, які мали раніше спільного місця проживання, визначаються на території Республіки Казахстан законодавством Республіки Казахстан. При укладанні шлюбного договору або угоди про сплату аліментів подружжя, що не мають спільного громадянства або спільного місця проживання, можуть обрати законодавство певної країни, що підлягає застосуванню для визначення їх прав та обов'язків за шлюбним договором у даній країні ». [3]
Особливу складність при вчиненні нотаріальних дій за участю іноземного елемента представляють посвідчення угод щодо спільного сумісного майна подружжя. Нотаріусам слід ретельно роз'яснювати іноземним громадянам сутність вимог чинного сімейного законодавства, повністю і точно з'ясовувати статус сімейних відносин іноземців або громадян Республіки Казахстан нещодавно прийняли казахстанське громадянство. Тому у обертаються громадян слід вимагати документи, що підтверджують вчинення актів громадянського стану в країні їх колишнього законодавства. Такі документи дійсні для нотаріуса тільки після їх консульської легалізації. Разом з тим слід пам'ятати, що в результаті застосування законодавства іншої держави не повинні порушуватися інтереси власника особистих немайнових і майнових прав, що є громадянином Республіки Казахстан. Наприклад, при вчиненні нотаріальних дій за участю оралманов прибули з країн, де внутрішнє законодавство засноване на шаріаті або прямо застосовуються норми шаріату, слід звертати особливу увагу на вимогу про рівність подружжя та неприпустимості будь-якого ущемлення прав та інтересів жінок і дітей, як у питаннях сім'ї та шлюбу, так і в будь-яких інших питаннях. Будь-яка форма дискримінації жінок у сімейних відносинах неприпустима, а пріоритет інтересів і прав дитини закріплений законодавчо.
При вчиненні нотаріальних дій, які зачіпають інтереси дитини (угода про сплату аліментів, угоду про встановлення порядку участі у вихованні дитини та інших) нотаріусам слід бути особливо уважними і звертати увагу на такі угоди між громадянами Республіки Казахстан та іноземцями. Необхідно роз'яснювати нашим громадянам на складність у ряді випадків правового регулювання даних відносин через відсутність відповідних міжнародних договорів. Так наприклад, угода про участь у вихованні та утриманні дитини, укладену відповідно до вимог чинного сімейного законодавства Республіки Казахстан, не може бути прийнято до виконання компетентними органами іншої держави, якщо відсутній відповідний міжнародний договір або документ не пройшов належної встановленої легалізації в іншій країні . Якщо така дитина народжена іноземцем і громадянкою Казахстану поза шлюбом, то він ущемляється у своїх правах за законодавством ряду країн як незаконнонароджений.
У відповідності зі статтею 207 Закону «Про шлюб та сім'ю» права та обов'язки батьків і дітей, в тому числі обов'язок батьків щодо утримання дітей, визначаються законодавством держави, на території якого вони мають спільне місце проживання. За відсутності спільного місця проживання батьків і дітей права та обов'язки батьків і дітей визначаються законодавством держави, громадянином якої є дитина. На вимогу позивача до аліментних зобов'язань і в інші відносини між батьками і дітьми може бути застосоване законодавство держави, на території якого постійно проживає дитина.
Майнові права та обов'язки подружжя визначаються законодавством держави, на території якого вони мають спільне місце проживання, а при відсутності спільного місця проживання - законодавством держави, на території якого вони мали останнє спільне місце проживання. Майнові права і обов'язки подружжя, які мали раніше спільного місця проживання, визначаються на території Республіки Казахстан законодавством Республіки Казахстан. Оскільки в різних країнах норми, що регулюють взаємини подружжя-іноземців, різняться, ряд міжнародних конвенцій бере на себе місію по здійсненню уніфікації таких норм. «Наприклад, Гаазька Конвенція про колізії законів щодо особистих і майнових відносин 1905 відсилає регулювання особистих відносин подружжя-іноземців до національних законів. Положення цієї Конвенції застосовуються тоді, коли інше не передбачено угодою самого подружжя. Конвенція передбачає, майнові відносини подружжя визначаються законом держави чоловіка на момент укладення шлюбу, якщо немає угоди подружжя. У багатьох країнах шлюбний договір є основним засобом захисту майнових інтересів осіб, що вступають у шлюб і сімейних відносин. Виходячи з цього важливого положення, Конвенція звертає особливу увагу на порядок укладання і зміни шлюбного договору ». [22]
«Взаємини подружжя у аліментних зобов'язань регулюються Конвенцією про право, застосовне до режиму майна подружжя, 1978 року. Конвенція надає подружжю свободу вибору того чи іншого режиму регулювання відносин між батьками та дітьми, а також того чи іншого режиму регулювання спільного майна подружжя ». [23] У Законі Республіки Казахстан «Про шлюб та сім'ю» немає колізійних норм, які відсилали б до права того чи іншого іноземно держави для вирішення питань особистих і майнових стосунків подружжя. У договорах про надання правової допомоги, укладених Республікою Казахстан з іншими державами, регулюються питання відносин подружжя, які є громадянами однієї держави і проживають на території іншої держави. Більшість європейських і латиноамериканських держав встановила у своїх законах, що відносини між батьками і дітьми, народженими в законному шлюбі, регулюються особистим законом батька, а в разі його смерті - особистим законом матері. Практично всі правові системи світу одностайні в питанні прав і обов'язків батьків щодо особистості дитини: вони відсилають до застосування закону суду. Аліментні зобов'язання в міжнародному аспекті регламентуються низкою міжнародних конвенції. «Так, Гаазька Конвенція про право, застосовне до аліментних зобов'язань стосовно дітей, 1956 року коллизионную прив'язку« країна звичайного місця проживання »вважає основною. Це означає, що ця Конвенція застосовується тоді, коли дитина проживає на території держави - учасника цієї Конвенції ». [24]
«Казахстанське законодавство не проводить різниці між громадянами Казахстану та іноземними громадянами - як батьками, так і дітьми. Казахстанське законодавство поширює свою дію на відносини батьків та дітей казахстанських громадян, які перебувають за кордоном. Це ж саме можна сказати про регулювання справ про стягнення аліментів. Крім того, питання стосунків батьків та дітей, які проживають у різних державах, можуть регулюватися статтями договорів про правову допомогу. Громадянство дитини визначає коллизионную прив'язку. Суди повинні керуватися наступними правилами. Встановлення, оспорювання батьківства суди вирішують згідно з законом тієї держави, громадянином якої є дитина (який одержав громадянство за народженням). Громадянство дитини є визначальним у плані визначення закону, яким повинен керуватися суд при винесенні рішень, які випливають з правовідносин, що склалися між позашлюбною дитиною, його матір'ю, з одного боку, батьком (передбачуваним батьком) - з іншого. Якщо батьки і діти проживають в одній країні, то суди керуються законом держави, громадянином якої є дитина ». [25]
І, так Закон Республіки Казахстан «Про шлюб та сім'ю» передбачив наявність майнових претензій подружжя один до одного є одним з випадків розірвання шлюбу в судовому порядку. Під майновими претензіями розуміються суперечки про розділ майна, що є їхньою спільною сумісною власністю, і про виплату змісту непрацездатному потребує дружину.
Закон «Про шлюб та сім'ю» передбачає можливість поділу спільного майна подружжя як з припинення шлюбу, так і в будь-який час в період шлюбу. Заява про розподіл майна подружжя може виходити або від них самих (або одного з подружжя), або від кредитора одного з подружжя з метою звернення стягнення на частку цього чоловіка за його кредитними зобов'язаннями. «Якщо на поділ спільного майна отримано згоду обох подружжя, то вони складають відповідний шлюбний договір із зазначенням порядку поділу свого майна. Цей шлюбний договір посвідчується нотаріально, за бажанням подружжя нотаріально завіреним може бути також саме їх угоду про розподіл спільного майна. Розділ майна подружжя в судовому порядку провадиться у разі спору між подружжям, а також у разі, коли викликає утруднення визначення часток подружжя у цьому майні. При поділ спільного майна подружжя в судовому порядку суд на вимогу подружжя визначає, яке майно підлягає передачі кожному з подружжя. У випадку, якщо одному з подружжя передається майно, вартість якого перевищує належну йому частку, іншого члена подружжя може бути присуджена відповідна грошова або інша компенсація ». [26]
«При розподілі майна подружжя не враховуються:
вклади, внесені подружжям за рахунок свого спільного майна на ім'я своїх спільних неповнолітніх дітей;
речі, придбані на спільні доходи подружжя, але призначені винятково для задоволення потреб їхніх неповнолітніх дітей (одяг, взуття, шкільне і спортивне приладдя, музичні інструменти, дитяча бібліотека та інші) - вони не підлягають поділу і передаються без компенсації тому з подружжя, з яким проживають діти ». [27]
Відповідно до Конвенції про правову допомогу та правові відносини у цивільних, сімейних і кримінальних справах майнові правовідносини подружжя визначаються за законодавством Договірної Сторони, на території якої вони мають спільне місце проживання. Якщо один з подружжя проживає на території однієї договірної Сторони, а другий - на території іншої договірної Сторони і при цьому обидва з подружжя мають те саме громадянство, їхні майнові правовідносини визначаються за законодавством тієї Договірної Сторони, громадянами якої вони є. Якщо один з подружжя є громадянином однієї договірної Сторони, а другий - іншої Договірної Сторони і один з них проживає на території однієї, а другий - на території іншої договірної Сторони, то їх майнові правовідносини визначаються за законодавством Договірної Сторони, на території якої вони мали своє Останнім спільно місце проживання. Якщо вищевказані особи, які не мали спільного проживання на територіях договірних Сторін, застосовується законодавство Договірної Сторони, установа якої розглядає справу. Правовідносини подружжя, що стосується їх нерухомого майна, визначаються за законодавством Договірної Сторони, на території якої знаходиться майно. Питання про те, яке майно є нерухомим, вирішується відповідно до законодавства країни, на території якої знаходиться це майно. Право власності на транспортні засоби, що підлягають внесенню до державних реєстрів, визначається за законодавством Договірної Сторони, на території якої знаходиться орган, який здійснив реєстрацію транспортного засобу. Виникнення і припинення права власності або іншого речового права на майно визначається за законодавством Договірної Сторони, на території якої майно знаходилося в момент, коли мала місце дія або інша обставина, що послужила підставою виникнення або припинення такого права. Виникнення і припинення права власності або іншого речового права на майно, що є предметом угоди, визначається за законодавством місця здійснення угоди, якщо інше не передбачено угодою Сторін.
2.4 Правові наслідки укладення та розірвання шлюбу в міжнародному приватному праві
«Говорячи про правові наслідки що настають при розірванні шлюбу то звичайно ж вони в основному є негативними тобто несприятливими наслідками для сім'ї в цілому як соціального інституту є основним осередком суспільства. Відповідно до пункту 2 статті 21 Закону Республіки Казахстан «Про шлюб та сім'ю» судам необхідно вживати заходів до захисту прав та інтересів неповнолітніх дітей розлучається подружжя. Суд у ході розгляду справи повинен з'ясувати, чи досягли подружжя угоду про те, з ким із них будуть проживати неповнолітні діти після розірвання шлюбу, про порядок виплати коштів на утримання дітей і про розміри цих коштів. При цьому угода про сплату аліментів має бути скоєно з дотриманням вимог Закону «Про шлюб та сім'ю». Суд також повинен роз'яснити, що проживає окремо від дітей батько зобов'язаний брати участь у вихованні дітей і має право спілкуватися з ними, а другий з батьків не має права йому в цьому перешкоджати, про що робиться запис у протоколі судового засідання ». [28]
«При відкладенні розгляду справи та надання подружжю строку для примирення у разі, якщо заявлено позов про стягнення аліментів, суд вправі обговорити питання про участь відповідача в утриманні дітей. Якщо буде встановлено, що відповідач не виконує цей обов'язок, суддя відповідно до статті 140 Цивільного процесуального кодексу Республіки Казахстан за заявою позивача виносить судовий наказ про тимчасове стягнення аліментів на утримання дітей до розгляду справи. Якщо при обговоренні позову про стягнення аліментів на утримання дітей, інша сторона оскаржує запис про батька або матері дитини в актовому записі про народження, обидва ці вимоги підлягають виділенню із справи про розірвання шлюбу для їх спільного розгляду в окремому провадженні. У разі відмови в позові про розірвання шлюбу заявлена вимога про стягнення аліментів, якщо позивач наполягає на його розгляді, суд також виділяє в окреме провадження, про що зазначає в резолютивній частині рішення. Розриваючи шлюб, суд на вимогу чоловіка, що має право на одержання утримання від другого з подружжя, зобов'язаний визначити розмір цього змісту. На вимогу подружжя або одного з них суд також зобов'язаний провести поділ майна, що перебуває в їхньому спільної сумісної власності ». [29]
Відповідно до статті 223 Цивільного Кодексу Республіки Казахстан спільною сумісною власністю подружжя, що підлягає розділу є будь-яке нажите під час шлюбу рухоме і нерухоме майно, яке в силу статті 115, 116, пункту 2 статті 191 Цивільного Кодексу може бути об'єктом права власності громадян, незалежно від того, на чиє ім'я з подружжя воно придбано або ким із подружжя внесені гроші, якщо подружжям у відповідності зі статтею 38 Закону «Про шлюб та сім'ю» не був встановлений інший режим, що визначає їхні майнові права і обов'язки у шлюбі і (або) у разі його розірвання (шлюбний договір). До складу майна, що підлягає розподілу, включається загальне майно подружжя, наявне у них в наявності на час розгляду справи чи перебуває у третіх осіб. Якщо суд встановить, що один з подружжя зробив відчуження спільного майна або витратив на свій розсуд всупереч волі другого з подружжя і не в інтересах сім'ї, або приховав майно, то при розділі враховується це майно або його вартість. Враховуються також загальні борги подружжя та право вимоги за зобов'язаннями, що виникли в інтересах сім'ї. У той же час відповідно до Закону «Про шлюб та сім'ю» не є спільним сумісним і не підлягає розподілу майно, придбане хоча і під час шлюбу, але на особисті кошти одного з подружжя, що належали йому до вступу в шлюб, отримане в дар, отриманий в порядку успадкування або з інших безоплатним операцій, а також речі індивідуального користування, придбані за рахунок спільних коштів подружжя, за винятком коштовностей та інших предметів розкоші. Якщо після фактичного припинення сімейних відносин та ведення спільного господарства подружжя спільно майно не набували, суд відповідно до Закону «Про шлюб та сім'ю» може призвести розділ лише того майна, яке було їхньою спільною сумісною власністю до часу припинення ведення спільного господарства. Поділ спільного майна подружжя при розірванні шлюбу проводиться за правилами, встановленими статтями 36, 37 Закону «Про шлюб та сім'ю» та статті 218 Цивільного кодексу, при цьому вартість майна, що підлягає розподілу, за відсутності угоди сторін визначається судом на підставі висновку експерта, в тому числі укладання державного органу з оцінки майна. Якщо шлюбним договором змінено встановлений законом режим спільної сумісної власності, то суду при вирішенні спору про поділ майна подружжя необхідно керуватися умовами такого договору. При цьому слід мати на увазі, що в силу частини 2 статті 42 Закону «Про шлюб та сім'ю» шлюбний договір у цьому ж виробництві може бути визнаний недійсним повністю або частково на вимогу одного з подружжя, якщо умови договору ставлять цього чоловіка надто несприятливе становище . Якщо при розгляді справи про розірвання шлюбу та поділ спільного майна подружжя (у випадках, коли вони повністю не виплатили пай за надані кооперативом у користування квартиру, дачу, гараж, іншу будівлю або приміщення), одна з сторін просить визначити, на яку частку паї накопичення вона має право, не ставлячи при цьому питання про поділ паю, суд має право розглянути таку вимогу, не виділяючи його в окреме провадження, за умови, що відсутні інші особи, які мають право на паї накопичення, оскільки цей спір не зачіпає прав кооперативу. Вклади внесені подружжям за рахунок загального майна на ім'я їх неповнолітніх дітей, відповідно до пункту 4 статті 36 Закону «Про шлюб та сім'ю» вважаються належними дітям і не повинні враховуватися під час розподілу майна, що є спільною власністю. Якщо і треті особи надали подружжю гроші і останні внесли їх на своє ім'я в кредитні організації, треті особи мають право пред'явити позов про повернення відповідних сум за нормами Цивільного кодексу, який підлягає розгляду в окремому провадженні. У такому ж порядку можуть бути дозволені вимоги членів селянського (фермерського) господарства або членів колишнього колгоспного двору та інших осіб до подружжя - членам цього селянського (фермерського) господарства або колишнього колгоспного двору. Перебіг трирічного строку позовної давності для вимог про поділ майна, що є спільною власністю, шлюб яких розірвано, слід обчислювати не з часу припинення шлюбу (при розірванні шлюбу в суді - дня вступу рішення суду в законну силу, при розірванні шлюбу в органах реєстрації актів громадянського стану - дня реєстрації розірвання шлюбу в книзі реєстрації актів цивільного стану), а з дня, коли чоловік дізнався або повинен був дізнатися про порушення свого зобов'язання згідно з пунктом 1 статті 180 Цивільного кодексу Республіки Казахстан.
«Суд при відмові в задоволенні позову про розірвання шлюбу не вправі розглядати в тому ж виробництві інші, заявлені спільно з цим позовом вимоги подружжя, а згідно пункту 3 статті 21 Закону« Про шлюб та сім'ю »виділяє їх в окреме виробництво. Рішення суду про розірвання шлюбу так само як і рішення про відмову в розлученні повинно бути законним і заснованим на доказах, всебічно перевірених у судовому засіданні. У мотивувальній частині рішення у разі, коли один з подружжя заперечував проти розірвання шлюбу, вказуються встановлені судом причини розладу між подружжям, докази про неможливість збереження сім'ї небудь висновки суду про можливість збереження сім'ї, доводи, на підставі яких суд відкидає ті чи інші докази, закони , якими керувався суд. Резолютивна частина рішення про задоволення позову про розірвання шлюбу повинна містити висновок суду по всім вимогам сторін, перелічених у пункті 2 статті 21 Закону «Про шлюб та сім'ю», в тому числі і з'єднаним для спільного розгляду. У цій частині рішення зазначаються також відомості, необхідні для державної реєстрації розірвання шлюбу (дата реєстрації шлюбу, номер актового запису, найменування органу реєстрації актів цивільного стану, який зареєстрував шлюб, прізвища подружжя у разі розірвання шлюбу - збережена чи спільне прізвище або відновлені колишні, дошлюбні прізвища ). Прізвища подружжя записуються в вирішенні згідно зі свідоцтвом про шлюб, а у разі зміни прізвища при вступі в шлюб у вступній частині рішення необхідно вказувати і дошлюбне прізвище. У рішенні має бути зазначено, з кого з подружжя і в якому розмірі підлягає стягненню державне мито і хто з подружжя з урахуванням матеріального становища, знаходження на вихованні дітей, та інших конкретних обставин звільняється від його сплати. Момент припинення шлюбу це коли рішення суду вступить в законну силу. У разі примирення подружжя після винесення рішення про розірвання шлюбу, суд за наявності їх письмової заяви про це, має право припинити своїм визначенням виконання рішення до закінчення строку для вступу рішення в законну силу, а в окремих випадках і до висилає копію рішення органу реєстрації актів громадянського стану для здійснення реєстрації розірвання шлюбу. Якщо під час розгляду справи в порядку нагляду буде встановлено, що рішення про розірвання шлюбу представлено до органу реєстрації актів цивільного стану і здійснена реєстрація розірвання шлюбу, то скасування цього рішення з урахуванням зазначеної обставини може послідувати лише при виявленні істотних порушень норм матеріального і процесуального права. Після скасування в апеляційному і наглядовому порядку рішення по справі про розірвання шлюбу суд при новому розгляді цієї справи також зобов'язаний перевірити, не проведена реєстрація розірвання шлюбу в органах реєстрації актів громадянського стану. Виносячи нове рішення, суд за наявності в органах реєстрації актів громадянського стану запису акта про розірвання шлюбу зобов'язаний вирішити питання про її анулювання. Якщо до того часу один з подружжя вступив у новий шлюб, то питання про недійсність цього шлюбу має вирішуватися, за позовом зацікавлених осіб після набрання законної сили рішенням суду про відмову в розірванні першого шлюбу ». [30]
3 ПРАВОВИЙ СТАТУС, ПРАВА ТА ЗАКОННІ ІНТЕРЕСИ ДІТЕЙ, народжених у шлюбі МІЖ ГРОМАДЯНАМИ КАЗАХСТАНУ І ІНОЗЕМНИМИ ГРОМАДЯНАМИ
3.1 Правовий статус дітей, народжених у шлюбі між громадянами Казахстану та іноземними громадянами
«Правове регулювання становище дітей на сьогоднішній день є актуальною і трудноосуществіма діяльністю з врегулювання правовідносин дітей зокрема неповнолітніх народжені в шлюбі так і поза шлюбом. У даному розділі дається визначення правового статусу дитини, аналізуються його структура і природа, розглядаються права дитини та їх нормативне закріплення, проводиться порівняльний аналіз профільного законодавства Казахстану та міжнародно-правових документів.
Захист прав людини характеризується в даний час як один із провідних напрямків у діяльності демократичних держав. У зв'язку з тим, що Казахстан, вступив у період поступального розвитку демократичних засад суспільного життя та побудови правової держави, заявив про пріоритет у своїй політики загально людських цінностей - життя, здоров'я, свободи, честі, гідності, прав і законних інтересів особистості, першорядне значення набувають питання визначення та юридичного закріплення у національній правовій системі правового статусу дитини, чиї права потребують особливого захисту з боку держави і суспільства ». [31]
Реєстрація народження дітей проводиться органами реєстрації актів громадянського стану за місцем народження дитини або за місцем проживання батьків або одного з них. Якщо батьки не перебувають у шлюбі між собою, народження може бути зареєстроване за місцем проживання особи, яка визнає себе батьком дитини, тоді одночасно із заявою про народження подається заява про встановлення батьківства. Реєстрація народження дітей, що народилися в експедиціях і у віддалених місцевостях, а також під час перебування матері на морському, річковому, повітряному судні або в поїзді, провадиться в органах реєстрації актів громадянського стану за місцем проживання батьків або одного з них після повернення їх до місця проживання . Заява про реєстрацію народження повинна бути подана до органів реєстрації актів цивільного стану не пізніше двох місяців з дня народження. У разі народження дитини вдома, народження реєструється на підставі довідки лікаря лікувального закладу, іншого медичного працівника або, за їх відсутності, заява не менше двох свідків. За виняткових обставин, коли документ, що засвідчує особу одного з батьків або обох батьків, не може бути представлений (невідоме місце знаходження, тривале відрядження), орган реєструючий акти не вправі відмовити в реєстрації народження. Відомості про батьків, якщо не представлений документ, що засвідчує їх особу, записуються на підставі свідоцтво про шлюб або за наявності в даному органі запису акта про укладення шлюбу батьків, на підставі цієї актового запису. Батько й мати, які перебувають у шлюбі між собою, записуються батьками дитини в книзі записів народжень за заявою будь-якого з них. Підставою для такого запису є свідоцтво про шлюб. Якщо реєстрація народження дитини провадиться не батьками, а іншими особами, то повинен бути представлений документ, що засвідчує особу заявників. Якщо батьки не перебувають у шлюбі між собою, запис про матір дитини провадиться за заявою матері, а запис про батька дитини - за спільною заявою батька і матері дитини або за заявою батька дитини або батько записується згідно з рішенням суду. У разі народження дитини у матері, яка не перебуває у шлюбі, при відсутності спільної заяви батьків або за відсутності рішення суду про встановлення батьківства прізвище батька дитини в книзі записів народжень записується на прізвище матері, ім'я та по батькові батька дитини - за її вказівкою. Якщо батьки (або один з них) не досягли вісімнадцятирічного віку, то народження дитини реєструється в звичайному порядку. Реєстрація народження дитини у неповнолітніх батьків, які не перебувають у шлюбі і не досягли шістнадцятирічного віку, проводиться у присутності законного представника. Реєстрація народження дітей, народжених методом штучного запліднення або шляхом імплантації ембріона здійснюється в загальному порядку.
При реєстрації народження прізвище дитини визначається прізвищем батьків. При різних прізвища батьків дитині присвоюється прізвище батька або матері за згодою батьків. За бажанням батьків прізвище дитини може бути зроблена від імені батька чи діда з урахуванням національних традицій. Розбіжності, що виникли між батьками щодо прізвища дитини, вирішуються в судовому порядку. Не допускається присвоєння дитині подвійного прізвища, однак якщо батьки (або один з них) носять подвійне прізвище, орган реєструючий акти не вправі відмовити у присвоєнні цього прізвища дитині. Дитині може бути присвоєна прізвище, похідна від імені батька і діда у відповідності з національно-історичними традиціями.
Ім'я дитині дається за згодою батьків, у разі відсутності угоди між батьками питання про присвоєння імені дитині вирішується в судовому порядку.
По батькові дитині присвоюється за іменем батька або по імені особи, яка записана як батько. Якщо батько у відповідності з документом, що засвідчує особистість, має кілька імен, по батькові дитині присвоюється за одним із них на вибір батьків. Особам інших національностей за їх бажанням написання їх прізвища, імен та по батькові також може бути проведена відповідно до їх національними особливостями. На підставі складеної запису акта про народження виписується свідоцтво про народження, яке видається особі, яка подала заяву про реєстрацію народження. Разом зі свідоцтвом про народження в обов'язковому порядку видається довідка на отримання одноразової допомоги з нагоди народження дитини для пред'явлення за місцем работи.Прі реєстрації народження дітей іноземних громадян та осіб без громадянства потрібне пред'явлення документів, що засвідчують особу обох батьків, а також, в обов'язковому порядку, їх переклад на державному або російською мовами, завірений нотаріально.
«Структура правового статусу дитини має включати, з нашої точки зору, такі елементи:
правові норми, що встановлюють правовий статус дитини;
основні права дитини, закріплені в Конституції та Законах Республіки Казахстан, а також у міжнародно-правових документах, ратифікованих Казахстаном;
громадянство дитини;
законні інтереси дитини;
правосуб'єктність дитини;
правовідносини, в які вступає дитина.
Для характеристики правового статусу дитини вимагають юридичного уточнення такі базові поняття, як:
- «Дитина»;
«Інтереси дитини»;
«Суспільні відносини», «правовідносини», «суб'єкт правовідносин»;
зміст понять «права дитини», «соціальний статус дитини» та «соціалізація дитини».
Згідно з преамбулою Конвенції про права дитини, дитина «потребує спеціальної охорони і піклування, включаючи належний правовий захист як до, так і після народження". Разом з тим, з усього тексту згаданої Конвенції випливає, що тут маються на увазі права дитини вже народженої, правового самий захист зачатої, але ще не народженої дитини не потрапляє до сфери регулювання цього міжнародного документа. Генеральна Асамблея проголошує Декларацію прав дитини з метою забезпечити дітям щасливе дитинство і користування, на їх власне благо і на благо суспільства, правами і свободами, які тут передбачені, і закликає батьків, чоловіків і жінок як окремих осіб, а також добровільні організації, місцева влада і національні уряди до того, щоб вони визнали і намагалися дотримуватися цих прав шляхом законодавчих та інших заходів. Принципи Декларації про права дитини: дитині повинно належати від її народження право на ім'я та громадянство; дитина повинна користуватися благами соціального забезпечення, йому має належати право на здорове зростання і розвитку з цією метою спеціальний догляд і охорона повинні бути забезпечені як їй так і його матері , включаючи належний допологовий і після родової догляд, має належати право на належне харчування, житло, розваги і медичне обслуговування; дитині, яка є неповноцінною у фізичному, психічному або соціальному відношенні, повинні забезпечуватися спеціальні режими, освіта і піклування, необхідні з огляду на її особливий стан ; дитина для повного і гармонійного розвитку її особи потребує любові і розуміння, він повинен, коли це можливо, зростати під опікою і відповідальністю своїх батьків і, в усякому разі, в атмосфері любові і моральної та матеріальної забезпеченості, малолітню дитину не слід, крім тих випадків, коли є виняткові обставини розлучати зі своєю матір'ю, на суспільстві і на органах публічної влади повинен лежати обов'язок здійснювати особливе піклування про дітей, що не мають сім'ї, і про дітей не мають достатніх засобів для існування; дитина має право на здобуття освіти, яка має бути безкоштовною і обов'язковою, в усякому разі на початкових стадіях, йому має даватися освіта, яка сприяла б її загальному культурному розвиткові і завдяки якій він міг би на основі рівності можливостей розвинути свої здібності і особисте мислення, а також усвідомлення моральної і соціальної відповідальності і стати корисним членом суспільства. Держави-учасниці поважають і забезпечують всі права, передбачені цією Конвенцією, за кожною дитиною, яка перебуває в межах їх юрисдикції, без будь-якої дискримінації. Держави-учасниці вживають всіх необхідних законодавчих, адміністративних та інших заходів для здійснення прав, визнаних Конвенцією, стосовно економічних, соціальних і культурних прав держави-учасниці вживають таких заходів у максимальних рамках наявних у них ресурсів і, у разі необхідності, в рамках міжнародного співробітництва . Держави-учасниці поважають право дитини, яка розлучається з одним чи обома батьками, підтримувати на регулярній основі особисті і відносини і прямі контакти з обома батьками, за винятком випадку, коли це суперечить найкращим інтересам дитини. Дитина здатний сформулювати свої власні погляди і тому держави-учасниці забезпечують дитині право висловлювати ці погляди з усіх питань, що зачіпають дитини причому приділяється належна увага згідно з віком і зрілістю. Деякі держави-учасниці Конвенції мають право самі встановлювати у своїх законодавствах, з якого моменту людська істота слід вважати дитиною. Але в будь-якому випадку це не повинно бути пізніше моменту відділення дитини від організму матері. Оскільки дитина визнається «обличчям несамостійним, фізично і розумово незрілим», то при визначенні його соціального і правового статусів необхідно керуватися додатково нормативно-правовим критерієм, що з різницею в соціальному положенні і правовому регулюванні різновікових категорії дітей. У визначенні вікового рубежу, до досягнення якого дитина повинна користуватися особливою правовим захистом, Міжнародне гуманітарне право виходить з власних підходів. Згідно превалюючою в Міжнародному гуманітарному праві нормі, такий кордоном вважається вік до п'ятнадцяти років. Проте у ряді актів Міжнародного гуманітарного права встановлена вікова межа до вісімнадцяти років. Суспільні відносини, правовідносини, суб'єкт правовідносин, у сучасній правовій доктрині «правовідносини» визначається як суспільне відношення, врегульоване правом. Дитина не завжди є учасником суспільних відносин, оскільки не у всіх випадках виявляється соціально активним в необхідній мірі і здатним реалізувати актуальні для себе інтереси. Крім того, він не володіє правом контролю за діями дорослого учасника суспільних відношенні. Тому діти вступають, як правило не в громадські а у фактичні відносини ». [32]
«Сьогодні мало хто заперечує той факт, хто ключова роль у сім'ї і що роль належить жінці. Саме її свідомість, поведінку, її роль як подружжя, матері, робітниці пред'являють до неї високі вимоги. Безсумнівно, що професійна діяльність, спілкування з людьми, участь у громадському житті розширюють кругозір жінки, збагачують її інтелектуальний та емоційний світ і вже цим створюють можливість для зростання шансів матері як виховательки, підвищують її авторитет в очах дитини. Але поряд з цим залучення жінок у суспільне виробництво нерідко обертається і серйозними втратами в області відтворення головної продуктивної сили суспільства - людини. Статистика фіксує зворотну кореляцію між рівнем професійної зайнятості жінок і рівнем народжуваності. Причому на догляд за дітьми професійно зайняті жінки витрачають значно менше часу, ніж непрацюючі. Час, спеціально відведений для спілкування з дітьми працюючою матір'ю, практично малозначиме. Ця тенденція скорочення народжуваності особливо наочно виявляє себе в умовах соціальної невизначеності, що характерно на нинішньому етапі ринкових відносин. Ця двоїстість впливу професійної зайнятості жінок безпосередньо переноситься і на процес виховання. Однак позитивні і негативні моменти даного впливу залежать як від морально-психологічного клімату в сім'ї, так і від особистості матері, рівня її освіченості, загальної культури, авторитету в дитини. Отже, є сім'ї і професії, де зазначене вплив є позитивним, але чимало і таких (мова йде про малокваліфіковану працю), де професійна робота матері приносить більше шкоди, ніж користі. Величезна роль жінки як організатора сім'ї, як берегині сімейного вогнища в найкращому сенсі цього слова. Однак неможливість вступу дитини в суспільні відносини інколи залежить не тільки від суб'єктивних причин - відсутності у нього «досить зрілою соціальної активності», а й від причин об'єктивного властивості, коли закон не наділяє дитини як суб'єкта взаємини сторін необхідним обсягом правоспроможність. Учасники таких відношенні є суб'єкти права - фізичні та юридичні особи, що виступають в якості носіїв передбачених законом прав і обов'язків. Поняття «суб'єкт права» і «суб'єкт правовідносини» близькі за змістом. Однак деякі вчені бачать між ними різниці, що новонароджені й малолітні діти, будучи суб'єктами права, не є суб'єктами більшості правовідносин. У такому разі фактично і юридично представниками дітей стають їхні батьки (або особи, законно їх замінюють) при збігу їх інтересів з інтересами дітей. Якщо говорити про дитину, то в сім'ї вона одержує перші трудові навички: займається самообслуговуванням, робить допомогу по будинку, здобуває досвід турботи про батьків, братів і сестер, а головне, вчиться розумному споживанню матеріальних і духовних благ. Ефективність сімейного виховання залежить, з одного боку, від соціально-економічного потенціалу сім'ї, з іншого - від морально-психологічного клімату в ній. І нарешті, говорячи про виховної функції сім'ї, слід зазначити, що, як ніяка інша соціальна група, сім'я має величезний діапазон виховного впливу. Це особливо довірча морально-емоційна атмосфера між її членами, наочний приклад батьків у виконанні суспільних і сімейних обов'язків, спільна праця, бесіди з дітьми на цікавлячі їхні теми, нарешті, авторитет батьків у вирішенні складних і важливих для дитини і підлітка проблем і так далі » . [33]
В основі соціального статусу дитини лежить його фактичний соціальний статус, тобто реальне становище в конкретній системі суспільних відносин. Правовий і соціальний статуси співвідносяться як форма і зміст. Причому перший статус об'єктивно відображає як переваги, так і недоліки державно-правових засад суспільства, що склався політико-юридичної системи і характер проходження держави загальновизнаним принципам демократії. Соціалізація дитини, термін «соціалізація» увійшов у науковий обіг у ХХ столітті, одним з його творців є французький соціолог і філософ Е. Дюркгейм. Він позначав цим терміном процес введення нових поколінь людей, «асоціальних до моменту свого народження», в сферу «соціального життя» і тісно пов'язував це поняття з вихованням особистості. В даний час під соціалізацією розуміється засвоєння індивідом - членом соціуму системи знань, цінностей і норм того суспільства (співтовариства) до якого він належить.
Особисті права дитини - це сукупність правомочностей, що відображають природно-правові засади, що забезпечують індивідуальність та оригінальність особистості дитини у взаєминах з державою і суспільством. До особистих прав дитини відносяться: право на життя, право жити і виховуватися в сім'ї, право на нормальні умови життя і належне сімейне виховання, право на забезпечення його інтересів, всебічний розвиток і повага людської гідності, право на прізвище, ім'я, по батькові, громадянство, право на висловлення власної думки, право на спілкування з батьками та іншими родичами, право на захист, право на особливу турботу при втраті батьківського піклування. У тому випадку, коли неповнолітня особа сама стає батьком, у цієї особи, поряд із збереженням за ним прав дитини, виникають і батьківські права. Соціально-економічні права стосуються підтримки і нормального закріплення соціальних і матеріальних умов життя дитини, визначають його положення в суспільстві і гарантують його соціальну захищеність. Ступінь реалізованості цих прав залежить як від можливостей самої сім'ї дитини, так і від рівня економічного розвитку держави.
До соціально-економічних прав дитини зокрема, відносяться: право на охорону здоров'я, право на освіту, право на житло, право на соціальне забезпечення, право на благополучну навколишнє середовище, право на свободу праці, право на відпочинок і дозвілля. У даній главі докладно є кожне зі згаданих прав, розкривається їх зміст, виділяються особливості, а також вказуються існуючі проблеми у сфері їх захисту. Так, право дитини жити і виховуватися в сім'ї - автономно, воно не пов'язане з іншими його правами. Реалізація права дитини на нормальні умови життя і родинне виховання залежить насамперед від його батьків, які несуть за це передбачену законом відповідальність. Дитина має право на виховання своїми батьками, забезпечення його інтересів, всебічний розвиток, повагу до його людської гідності. Відповідно до статті 64 Закону Республіки Казахстан «Про шлюб та сім'ю» батькам забороняється завдавати шкоди фізичному та психічному здоров'ю й моральному розвитку своїх дітей. Право дитини на належне сімейне виховання має пріоритетний характер, виховання дитини в сім'ї віддається перевага в порівнянні з його вихованням різного роду виховних установах. Саме тому дитину, втратив батьків, родину, слід влаштовувати згідно з вимогами статті 120 Закону Про шлюб та сім'ю з почало в іншу сім'ю (на усиновлення (удочеріння), опіку (піклування), патронат), і лише якщо це виявляється неможливим, він направляється в виховний заклад. Аналіз здійснення соціально-економічних прав дітей в Казахстані дозволяє зробити висновок про те, що багато положень Конвенції про права дитини в нашій країні не виконуються в силу економічних причин. Разом з тим держава зобов'язана забезпечити пріоритет інтересів дітей у житті суспільства, це буде відповідати і загальним принципам Конституції Республіки Казахстан, і положенням Конвенції про права дитини ». [34]
«Порівняльний аналіз - міжнародного і національного законодавства про права дитини» - виділяються три групи норм, що містяться в різних міжнародних актах і документах стосуються прав дітей. До першої з них належать норми, спрямовані на охорону материнства і дитинства; до другої належать норми, сімейного права, спрямовані на охорону прав дітей; до третьої належать норми, що забороняють рабство, інститути і звичаї, подібні з рабством, а також норми, спрямовані на охорону праці дітей та підлітків. У Конвенції про права дитини підкреслюється важливість прояви особливою турботою держави і суспільства щодо соціально депривовані груп дітей: сиріт, інвалідів, біженців а також правопорушників. Проте міжнародні акти з прав дитини не роблять безпосереднього впливу на його життя. Мета закріплених в них норм і покладених на ратифікували ці акти держави відповідних зобов'язань - в тому, щоб дати орієнтири для національного законодавця. Впливу Конвенції на життя дитини в конкретній країні можуть бути реалізовані лише в тій мірі, в якій її норми враховані в національному законодавстві. Також аналізуються найважливіші положення тих міжнародно-правових документів, в яких найбільш повно висвітлені питання, пов'язані з неповнолітніми засудженими та які змогли бути включені до законодавства Республіки Казахстан. Це - Ер-Ріядського керівні принципи, Пекінські правила, Правила Організацій Об'єднаних Націй, що стосуються захисту неповнолітніх, позбавлених волі. Таким чином, міжнародне захист прав людини, включаючи права дитини, являє собою систему, куди органічно входять: світові стандарти (переліки) прав людини, закріплені міжнародним і національним правом; гарантії здійснення захисту прав людини на міжнародних і національних рівнях; юридичні механізми прав людини - як міжнародні, так і національні, створені під виконання міжнародних договорів з прав людини; відповідальність держави за невиконання та (або) порушення взятих на себе зобов'язань щодо забезпечення прав людини.
Відповідно до Конвенції про права дитини в 1989 році був заснований Комітет з прав дитини Організацією Об'єднаних Націй, яким держави-учасники конвенції повинні надавати доповіді про заходи, вжиті з метою її реалізації. «Ювенальна право як елемент національної правової системи» - робиться висновок про необхідність виділення прав дитини в окремий об'єкт правового регулювання. Практично у всіх правовідносинах присутні ювенальні відносини, що зачіпають в тій або іншій мірі особисті, майнові та інші права, свободи і законні інтереси неповнолітніх.
Аналіз регулювання ювенальних правовідносин дозволяє визначити ряд фундаментальних положень:
- Об'єкт регулювання - суспільні ювенальні правовідносини;
предмет суспільних відносин - права, свободи і законні інтереси неповнолітніх;
метод правового регулювання - системно комплексне використання всіх методів, що застосовуються в галузях, що становлять ювенальне право.
«« Суб'єкти захисту інтересів і прав дітей »- розглядаються складова роль батьків і законних представників дітей, діяльність органів опіки і піклування та інших суб'єктів системи профілактики, а також соціально-педагогічні функції органів народної освіти у сфері захисту прав дітей». У літературі по-різному вирішуються питання про правову природу законного представника та його місці по відношенню до інших правових інститутів. Наприклад, представництво в судовому процесі існує у двох видах: договірне і законне. Перше засноване на договорі між учасниками процесу, друге на спорідненість. Важливу роль у захисті прав неповнолітнього покликаний виконувати його законний представник, який є самостійним суб'єктом процесуальних правовідносинах. Забезпечення прав неповнолітнього в ході кримінального судочинства передбачає свою специфіку при проведенні слідчих та інших процесуальних дій за участю неповнолітнього, прийняття окремих процесуальних рішень та застосування заходів кримінально-процесуального примусу. Зазначена специфіка обумовлюється особливим кримінально-процесуальним статусом неповнолітнього. Органи та установи з профілактики правопорушення неповнолітніх та попередження дитячої бездоглядності та безпритульності - розглядаються особливості діяльності кожного суб'єкта системи профілактики. Результативність боротьби із зазначеними негативними явищами, ефективність дотримання та захисту прав і законних інтересів дітей більшою мірою залежить від координації діяльності всіх суб'єктів профілактики між собою, а також з іншими зацікавленими структурами. Від того, наскільки чітко буде здійснюватися ця координація, залежить зниження кількості правопорушення неповнолітніх. З прийняттям Закону Республіки Казахстан «Про профілактику правопорушень серед неповнолітніх та попередження дитячої бездоглядності та безпритульності» від 9 липня 2004 року була в основному створена правова база для створення системи профілактики. «Органи освіти» - розглядається сучасний стан казахстанської системи освіти, що розвивається в умовах проведеної державної програми в сфері освіти з метою поетапного входження цієї системи у світовий освітній простір. Школі поставлено обов'язок у виконанні соціально-педагогічних функцій, що повинно буде забезпечити кожній дитині дотримання його правового статусу і правового захисту та створити умови для реалізації його особистих і соціально-економічних прав ». [35]
Загальна Декларація прав людини закликає все світове співтовариство сприяти визнанню, повазі прав людини і прагненню до їх загального дотримання та ефективній реалізації. Цей заклик пролунав на Всесвітній конференції з прав людини в 1993 році і був інституалізована з проголошенням Організації Об'єднаних Нації Десятиліття освіти в галузі прав людини (1995-2004 роки). У зв'язку з цим всім міжнародним організаціям і національним установам, суб'єктам громадянського суспільства та окремим особам було запропоновано зосередити солідарні зусилля в справі інформування громадськості у галузі права, правового навчання, що в кінцевому рахунку призведе до підвищення рівня правової культури кожної людини і всього суспільства в цілому. На думку автора, необхідно надати більшу значимість навчального курсу «Права людини» в рамках шкільної програми, оскільки його засвоєння учнями як в теоретичному, так і в практичному аспектах дає їм можливість з більшою ефективністю відстоювати як власні права, так і права інших людей. «Шляхи удосконалення юридичного механізму правового забезпечення інтересів та захисту прав дітей» - викладаються концептуальні основи вдосконалення захисту прав неповнолітніх, а також розглядаються основні напрямки формування в правовій системі Казахстану ювенальної юстиції.
У Казахстані розглядається і вирішується питання про створення дитячого інституту (омбудсмена) це - «Інститут уповноважений з прав дитини (омбудсмена) як одна з гарантії дотримання та захисту інтересів і прав дітей» - аналізується відносно новий для правової системи Республіки Казахстан і поки малодосліджений інститут дитячого омбудсмена. Необхідність у цьому інституті викликана тим, що діти є найбільш вразливою соціальною групою, бо вони практично позбавлені можливості вдаватися до допомоги з боку правозахисних організацій. У силу своєї соціально-вікової залежності від дорослих діти не можуть бути повністю захищені від порушення своїх прав у сім'ї та суспільстві, тому, за що розділяється нами думку російських правознавців, бажано створення позавідомчої структури, здатної відстоювати права і законні інтереси дітей на всіх рівнях.
На сьогоднішній день проблема дитинства є актуальною темою дослідження, його правового статусу, соціалізації особистості дитини в період кардинальних політико-правових і соціально-економічних реформ в Казахстані є своєчасним та актуальним, оскільки дозволяє визначити пріоритети державної політики в інтересах дітей, удосконалювати законодавчу базу, спрямовану на забезпечення прав і законних інтересів цілого покоління молодих громадян. Одним з головних пріоритетів у стратегії Казахстан - 2030 названо освіту дітей, захист їх прав і законних інтересів відповідно до вимог Конституції Республіки Казахстан. Дитинство є головним етапом у житті людини, коли формується. Перші спроби виправити становище дітей робилися в Радянських Соціалістичних Республік Союзів ще у 80 роки ХХ століття, коли державою були створені законодавчі передумови, які регламентують умови догляду за малолітньою дитиною, встановлені допомоги по його змісту. Жінки, які виховують дітей, були звільнені з роботи. Удосконалення державної підтримки продовжувалося і в 90 роки, коли зросла кількість правових гарантії щодо захисту дитинства. Однак, кроки в цьому напрямку несумірні з процесами, що відбуваються в суспільстві, програми часто не фінансуються, а нерідко просто декларуються. У Казахстані за десятирічний період незалежності і суверенітету зроблено чимало у становленні та розвитку спеціально державної молодіжної політики, вдосконалення законодавчої бази щодо захисту державою сім'ї і дитинства. Прийнятий 8 серпня 2002 Закон Республіки Казахстан «Про права дитини» вперше визначив основу здійснення державної політики в галузі прав і законних інтересів дитини. Визнання Конвенцією Організації Об'єднаних Нації про права дитини, як особливої частини суспільства, яка потребує спеціальних заходів захисту, зумовило використаний у правовій системі держав міжнародних договорів та визначення міжнародно-правових норм як безпосереднього регулятора відносин і механізмів реалізації прав і свобод людини. І хоча у світовій практиці проблеми дітей, захист їх прав були об'єктом пильної уваги вчених, політиків, державних органів задовго до прийняття Конвенції, в Казахстані вони ще не стали предметом особливої уваги держави. У вітчизняній політології відсутні базові дослідження з дитячої проблематики, розвитку державної політики в інтересах дітей. Недостатньо вивчені і передумови становлення і розвитку в Казахстані нової науки - ювеналогіі (наука про підростаюче покоління, juveniles - молодість, юність, logos - знання), що становить основу виділення нового соціального і правового напрямку в державній політиці. Удосконалення законодавства Республіки Казахстан в останні роки, орієнтація його на відповідність міжнародним принципам і стандартам, проблема розвитку системи соціальної служби по захисту прав і законних інтересів дитини, узгоджених дії виконавчих органів влади та неурядових організації, підтримка їх державою залишаються до кінця не дослідженими. Спірність багатьох позиції, ідентичність проблем, досліджуваних політологією, соціологією, філософією, юриспруденцією і педагогікою, не інформованість про наявні у світовій практиці ефективного підходу в реалізації політики в інтересах дітей визначили авторську розробку методологічних принципів державної дитячої політики.
«Конвенція про компетенцію властей і застосовне право відносно захисту неповнолітніх 1961 вважає судові установи та адміністративні органи держави, в якому постійно проживає неповнолітній, компетентними, уповноваженими у відношення забезпечення захисту прав цього неповнолітнього. Разом з тим Конвенція заохочує застосування заходів по захисту прав неповнолітнього владою будь-якої держави-учасниці, Конвенції, на території якого виявився неповнолітній ». [36] «Необхідно знати зміст Конвенції про цивільно-правові аспекти викрадення дітей у міжнародному масштабі, прийняту в Гаазі в 1980 році. Держави-учасниці Конвенції зобов'язалися вживати заходів щодо негайного повернення дітей, незаконно вивезених або незаконно утримуваних на території однієї з країн-учасниць Конвенції. Крім того, учасники конвенції сприяють забезпеченню прав дитини ». [37] «Аналогічне положення закріплено у статті 11 Конвенції про права дитини від 2 листопада 1989 року, учасником якої є і Республіка Казахстан:« Держави-учасники вживають заходів для боротьби з незаконним переміщенням і неповерненням дітей з-за кордону ». [38] «Слід звернути увагу на Договір про міжнародне цивільному праві 1940 року, в якому закріплено положення про те, що вирішення питань встановлення опіки (піклування) прив'язуються до закону доміцілія недієздатних осіб. До цього ж закону здійснюється прив'язка права і обов'язків опікунів (піклувальників). У Казахстані опіка (піклування) регулюється Законом «Про шлюб та сім'ю», в якій йдеться про те, що опіка (піклування) над неповнолітніми і над іноземцями, що проживають на території Республіки Казахстан, регламентується Казахстанським законодавством. У зарубіжних країнах питаннями опіки (піклування) займаються казахстанські консули. Консули свої функції щодо встановлення опіки (піклування) здійснюють на основі законодавство своєї країни і консульських Конвенції. Консули мають право пропонувати владі держави перебування конкретних осіб як опікунів (піклувальників) над громадянами своєї країни, що потребують опіки (піклування), а також має право спостерігати за діяльністю опікунів (піклувальників) ». [39] «Ці повноваження казахстанських консулів випливають, зокрема, зі змісту статті 31 Консульської Конвенції між Республікою Казахстан та Російської Федерації від 28 березня 1994 року, статті 15 Консульського договору між Республікою Казахстан і Україна від 20 січня 1994 року». [40] Останнім часом у країнах Співдружності Незалежних Держав мали місце випадки незаконного або закамуфльованого усиновлення усиновлювачами різних країн, що означало торгівлю людьми. У Казахстані, на жаль, немає окремого Закону про захист дітей у зв'язку з іноземним усиновленням. Між тим, в Гаазі 29 травня 1993 року була підписана міжнародна Конвенція про захист дітей та співробітництво стосовно іноземного усиновлення. У даному міжнародно-правовому акті викладені такі вимоги для іноземного усиновлення. Згідно статті 4 Конвенції, влади держави можуть дозволити іноземне усиновлення: якщо вони встановили, що дитина може бути усиновлена; визначили, що міждержавне усиновлення відповідає найкращим інтересам дитини; переконалися в тому, що майбутні усиновителі проконсультувалися обидва всі наслідки усиновлення, що згода усиновителів на усиновлення було дано добровільно, без винагороди, а також переконалися з урахуванням віку та ступеня зрілості дитини в тому, що з дитиною радилися, брали до уваги його бажання та думка, що дитина дав згоду на усиновлення (коли така згода потрібна) і, що така згода було дано дитиною добровільно, не за винагороди. Казахстану варто було б придивитися до цієї Конвенції, приєднатися до неї і на її основі прийняти належний закон, щоб виключити комерціалізацію при здійсненні усиновлення казахстанських дітей іноземними усиновителями. Якщо вчитатися у зміст договорів Казахстану про взаємне надання правової допомоги з іншими державами, то ми побачимо, що при виникненні колізійних питань договірні сторони вказують на необхідність застосування закону країни громадянства усиновлюваної або опікуваного особи. У свою чергу, казахстанське сімейне законодавство ставить умову: «Якщо міжнародним договором Республіки Казахстан встановлено інші правила, ніж ті, які містяться в законодавстві Республіки Казахстан про шлюб та сім'ю, то застосовуються правила міжнародного договору».
3.2 Майнові та особисті немайнові права дітей
«Відповідно до Конституції Республіки Казахстан майнові та особисті немайнові права дітей виникають з моменту народження є абсолютними і невідчужуваними і зізнаються, гарантуються Конституцією Республіки Казахстан». [41] «Що ж стосується майнових прав дітей народжених у шлюбі між громадянами Казахстану та іноземними громадянами то відповідно до Закону Республіки Казахстан« Про права дитини »дитина має право на одержання утримання від своїх батьків та інших членів сім'ї у порядку і розмірах, встановлених законом. Суми, що належать дитині як аліментів, допомог та інших соціальних виплат, надходять у розпорядження батьків (або їх замінюють) і витрачаються ними на утримання, освіту і виховання дитини.
Кожна дитина у встановленому законом порядку має право самостійно або через своїх законних представників здійснювати угоди, мати вклади в банках і розпоряджатися заробітком, стипендією чи іншими доходами та об'єктами права інтелектуальної власності, набувати і здійснювати інші майнові права. Батьки або законні представники вправі на ім'я дитини вкладати в банки грошові кошти, видані державою в якості дитячого допомоги або матеріальної допомоги.
Кожна дитина має право власності на отримані ним доходи, майно, одержане ним у дар або в порядку спадкування, а також на будь-яке інше майно, придбане на кошти дитини.
Дитина отримує доходи з власної праці, має право брати участь у витратах з утримання сім'ї, якщо він проживає у батьків. Право дитини на розпорядження належним йому на праві власності майном визначається цивільним законодавством Республіки Казахстан.
Відповідно до Закону Республіці Казахстан «Про права дитини» всі діти мають права незалежно від походження, расової та національної приналежності, спеціального і майнового стану, статі, мови, освіти, ставлення до релігії, місця проживання, стану здоров'я та інших обставин, що стосуються дитини та її батьків або інших законних представників. Рівної і всебічним захистом користуються діти, народжені у шлюбі і поза ним. Згідно з цим же законом кожна дитина має право жити і виховуватися в сім'ї, право знати своїх батьків, право на їх піклування і виховання, за винятком випадків, коли це суперечить її інтересам. Батьки та інші законні представники зобов'язані забезпечувати в межах своїх здібностей і фінансових можливостей умови життя, необхідні для всебічного розвитку дитини. Батьки зобов'язані виховувати дитину, здійснювати догляд за ним, утримувати його матеріально, дбати про його добробут, забезпечувати житлом.
Дитина має право на спільне проживання зі своїми батьками або іншими законними представниками. Забороняється розлучати дитину з батьками або іншими законними представниками проти волі дитини, батьків або законних представників. Рішення з приводу розлуки приймається тільки судом у виняткових випадках і лише в тій мірі, в якій це необхідно з метою захисту дитини. Місце проживання дитини при роздільному проживанні батьків встановлюється угодою батьків, а при його відсутності суперечка між батьками вирішується судом. При цьому суд враховує особисті якості і положення батьків, а також інтереси та думку дитини ». [42] Конвенція про права дитини була прийнята Генеральною Асамблеєю Організації Об'єднаних Нації 2 листопада 1989 і набула чинності 2 вересня 1990 року. До 1994 року Конвенцію ратифікували понад ста п'ятдесяти країн. Ратифікуючи Конвенцію, держави тим самим беруть на себе зобов'язання надати дітям у своїй країні широкий спектр громадянських, політичних, економічних і культурних прав незалежно від раси, кольору шкіри, статі, мови, віросповідання, політичних чи інших переконань, національного, етнічного або соціального походження, майнового стану, стану здоров'я і народження дитини, її батьків або законних представників або яких-небудь інших обставин. Відповідно до визначення, даного в Конвенції, дитиною є «кожна людська істота, яка не досягла вісімнадцятирічного віку, якщо за законом, застосовуваним до даної особи, вона не досягає повноліття раніше». Основний принцип Конвенції викладено в статті 3, у якій говориться, що «в усіх діях щодо дітей, незалежно від того, здійснюються вони державними чи приватними установами, що займається питаннями соціального забезпечення, судами, адміністративними чи законодавчими органами, першочергова увага приділяється якнайкращому забезпеченню інтересів дитини ». Незважаючи на те, що багато прав, проголошені Конвенцією, викладені в тій чи іншій формі в існуючих міжнародних договорах про права людини, дана Конвенція вперше виділяє дітей як виняткових суб'єктів міжнародного права, що знаходяться під захистом міжнародних організації. Вона прагне захистити від численних дій, що становлять особливу загрозу їх добробуту, включаючи економічну експлуатацію, незаконне вживання наркотиків, всі види сексуальної експлуатації і поганого поводження, а також торгівлю дітьми. Конвенція також забороняє закликати дітей до п'ятнадцяти років у збройні сили держав-учасників. Конвенція засновує Комітет з прав дитини, обов'язком якого є «розгляд програми, досягнутого державами-учасницями щодо виконання зобов'язань, прийнятих відповідно до цієї Конвенції».
3.3 Особисті немайнові права батьків
Права і обов'язки подружжя, що виникають в результаті набрання ними в шлюб, називаються відповідно сімейними правами та обов'язками.
На відміну від більшості інших видів цивільних прав, сімейні права і обов'язки не закінчуються з припиненням шлюбних відносин, тобто після розлучення. Такі права, як право спадкування за чоловіком, право непрацездатного чоловіка на утримання, права чоловіка на майно, нажите ними в шлюбі - є або довічними, або тривають до усунення причини або предмета виникнення права (наприклад, продаж майна подружжя). Сімейні права та обов'язки, що виникають після державної реєстрації шлюбу, визначені в Законі «Про шлюб та сім'ю». У першу чергу до таких прав і обов'язків відносяться: право на вибір кожним з подружжя роду занять, професії, місця перебування і місця проживання, право на вибір кожним з подружжя прізвища у шлюбі і збереження або відновлення дошлюбного прізвища у разі розірвання шлюбу; право на материнство і батьківства, переважне право на виховання і освіту дітей; право на спілкування з власними дітьми; право на захист своїх сімейних прав у суді та інших державних правозахисних органах; право подачі заяви на розірвання шлюбу або визнання барка недійсним. Вступаючи в шлюб, чоловік і жінка повинні будувати сімейні взаємини на основі поваги один до одного і взаємодопомоги. Подружжя рівні у своїх правах і обов'язках щодо питань виховання та освіти дітей. Кожен із подружжя зобов'язаний сприяти зміцненню та благополуччю сім'ї, піклується про належне виховання, освіту та добробут своїх дітей. Громадяни вільні у розпорядженні своїми сімейними правами, однак свобода в здійсненні подружжям будь-яких своїх прав розумно обмежена законом, а саме: при здійсненні подружжям, членами сім'ї своїх прав і виконанні ними своїх обов'язків не повинні порушуватися права, свободи і законні інтереси інших громадян, у тому числі і членів їх сімей. Сімейні права подружжя відносяться до особистих прав, що охороняються законом, проте якщо здійснення сімейних прав проводиться в суперечності з призначенням цих прав (наприклад, якщо в сім'ї мають місце факти жорстокого поводження з дітьми, іншими членами сім'ї, якщо батьки не займаються вихованням дітьми, якщо один з подружжя зловживає алкоголем і тим самим ставить сім'ю у несприятливе положення) то за рішенням правозахисних органів (органів опіки (піклування), суду) подружжя може бути обмежені в цих правах; позбавлені батьківських прав або права на частку майна, нажитого в шлюбі, обмежені в дієздатності і так далі.
Несприятливо впливають на виховання підростаючого покоління сліпа батьківська любов і віра в безгрішність своїх дітей, прощення їм будь-яких поганих вчинків. «Культивування в деяких сім'ях принципів власної вигоди на шкоду суспільним інтересам, безмежне потурання примхам підростаючого дитини (у силу чи свідомо реалізованого« педагогічного принципу »або непомірне батьківської любові, або сімейних чвар, або безвілля не настільки важливо) - такі основні умови для формування суто індивідуалістичного, егоїстичного способу мислення, що межує із злочинним. Створюється свого роду вилка між с формованими домаганнями, потребами і можливостями, їх задоволення за рахунок власної праці », коли дитина не вміє обмежувати свої потреби, рахуватися з близькими і оточуючими його, тоді він може стати на шлях порушення суспільних норм. Цьому можуть сприяти і інші суперечності у сімейному вихованні. Наприклад, деякі батьки спираються на такі «методи виховання», як окрик, лайка, побої. У результаті зростає відчуження дитини, особливо в підлітковому віці, з'являються озлобленість, образа, навіть агресивність, що й стає грунтом для антигромадських вчинків. Виховання ж, засноване на матеріальному заохоченні, призводить до розвитку у підлітків і молодих хлопців споживчих, накопичувальний орієнтації, бездуховності, корисливого підходу до всього і до всіх, жадібності і так далі.
«У Пакті про економічні, соціальні та культурні права представлений більш довгий і набагато більш грунтовний перелік економічних, соціальних і культурних прав, ніж у Загальній Декларації прав людини. Пакт визнає такі права: право на працю, право на справедливі і сприятливі умови праці; право створювати і вступати в професійні спілки; право на соціальне забезпечення, включаючи соціальне страхування, право на захист сім'ї; право на достатній життєвий рівень, право на найвищий досяжний рівень фізичного і психічного здоров'я; право кожної людини на отримання освіти; право брати участь у культурному житті ». [43]
4 УСИНОВЛЕННЯ І ОПІКА У МІЖНАРОДНОМУ ПРИВАТНОМУ ПРАВІ
«Усиновлення (удочеріння), як відомо, породжує фіктивне спорідненість. Умови і цілі усиновлення, наслідки усиновлення в різних державах регулюються по-різному. При вирішенні таких питань як дозвіл усиновлення, можливість усиновлення, необхідність отримання згоду на усиновлення, можливість збереження правового зв'язку між усиновленим та його кровними родичами, виникає потреба у правильному застосуванні колізійних прив'язок. Колізійні норми, що мають відношення до врегулювання питань усиновлення, вказують на особистий закон усиновителя, яким повинні керуватися суди при винесенні своїх рішенні. При цьому слід додати, що в цих державах відбувається сукупне застосування права усиновлювача і право усиновлюваної. У Великобританії, наприклад, усиновлення здійснювалося за англійським правом. У зв'язку з приєднанням Великобританії до Європейської Конвенції про усиновлення 1967 року в цій країні був прийнятий закон про усиновлення, який надав право судам видавати наказ про усиновлення в тих випадках, коли усиновлювачі та діти проживають не тільки у Великобританії, але і на території інших держав- учасниць Конвенції ». [44]
«При цьому слід звернути увагу на Гаазьку Конвенцію про компетенцію, про застосовне право та визнання рішенні щодо усиновлення 1965 року, в якій містяться вимоги до осіб - усиновителям і до усиновляють. При усиновленні компетентні органи застосовують внутрішній закон. Але розглянута Конвенція передбачає деякі винятки з цього правила. Конвенція закликає враховувати будь-яке положення, що забороняє усиновлення, яке міститься в національному законі держави усиновителя, якщо застосування закону громадянства дитини при вирішенні питання про згоду на усиновлення осіб, які не є членами сім'ї усиновителя. Що стосується Європейської Конвенції про усиновлення дітей, то вона регулює відносини між країнами-учасницями Європейської Ради. Гідність цієї Конвенції полягає в тому, що вона містить у собі матеріальні норми про усиновлення, про їхні наслідки в уніфікованому вигляді ». [45]
«У Конвенції про юридичний статус дітей, народжених поза шлюбом, 1975 року сформульовані принципи визначення спорідненості дитини з одного боку, матері і батька - з іншого, визнання батьківства в добровільному порядку, оспорювання батьківства, регламентації прав та обов'язків батьків по відношенню до народженим у шлюбі і поза шлюбом дітей. У випадках, коли за законодавством Республіки Казахстан допускається встановлення батьківства в органах реєстрації актів цивільного стану, які проживають поза межами Республіки Казахстан, батьки дитини, з яких хоча б один є громадянином Республіки Казахстан мають право звертатися з заявою про встановлення батьківства в зарубіжних установ Республіки Казахстан. Законодавство про шлюб та сім'ю в Республіці Казахстан дозволяє усиновлення іноземцями дітей, які є як казахстанськими, так і іноземними громадянами, які проживають на території Республіки Казахстан. Якщо усиновлювач не є громадянином Республіки Казахстан, для усиновлення дитини, яка є громадянином Республіки Казахстан, необхідно отримання дозволу Міністерства освіти Республіки Казахстан. Якщо дитина, будучи громадянином Республіки Казахстан, проживає в іншій державі, то її усиновлення роблять у консульській установі Республіки Казахстан, що функціонує в державі проживання даної дитини. У підписаних Казахстаном договорах про надання правової допомоги видно, що республіка керується такими принципами: а) усиновлення та скасування усиновлення виробляються за законом держави усиновителя; б) усиновлення розглядається компетентними органами держави усиновителя; в) якщо усиновлюваних і усиновитель відносяться до громадянства різних держав, при вирішенні питання про усиновлення потрібно отримання дозволу на усиновлення від відповідного органу держави усиновлюваної ». [46]
«Правові системи багатьох країн визначають поняття опіки як охорону потребують захисту: у зв'язку з їх неповноліттям, божевільних, іншими дефектами осіб. У багатьох державах ці питання вирішуються за законом громадянства опікуваного особи. Не є винятком і Республіка Казахстан. «Опіка (піклування) над неповнолітніми, недієздатними або обмежено дієздатними громадянами Республіки Казахстан, що проживають поза межами Республіки Казахстан, а також над іноземними громадянами, які проживають в Республіки Казахстан, - встановлюються за законодавством Республіки Казахстан». Виходячи з того, що при установі опіки (піклування) застосовуються процесуальні норми, прив'язку закону громадянства зазвичай поєднують з прив'язкою до закону суду. Гаазька Конвенція про опіки над неповнолітніми 1902 року, Гаазька про піклування над неповнолітніми 1905 передбачають, що опіка (піклування) здійснюються на основі національного закону особи, взятої під опіку (піклування). Крім того, в цих Конвенціях йдеться про те, що над іноземцем опіка (піклування) може бути встановлена в тих випадках, якщо держава, громадянином якої є опікуваний, у своїх законах не встановило правило про те, що тільки йому належить право встановлення виняткової опіки ( піклування) над своїми громадянами. Конвенція про опіки над неповнолітніми замінена Конвенцією 1961 року про компетенції влади і застосовне право відносно захисту неповнолітніх ». [47]
У даній роботі розглядаються практичні питання, пов'язані з інститутом усиновлення (удочеріння). Число таких дітей у Казахстані в останні роки зменшується. Психологічні перешкоди для усиновителів (удочерителя) зазвичай виникають внаслідок відсутності відповідного розуміння і підтримки з боку держави і суспільства, закритості самої проблеми, побоювання можливої наявності у таких дітей обтяженої спадковості, яка може проявиться в майбутньому. Після передачі дитини на усиновлення (удочеріння) нагляд за його подальшим життям і пристроєм ніхто, в тому числі і органи опіки та піклування, не здійснюють, з посиланням на необхідність збереження таємниці усиновлення (удочеріння). Через відсутність контролю за усиновлювачами (удочерителя) уповноважені органи дуже пізно отримують інформацію про порушення і насильстві, допущених щодо усиновлення (удочеріння), або в тому, що усиновителі (удочерителя) не займаються їх вихованням.
«Основні функції органів опіки (піклування): виявлення дітей, які залишилися без піклування батьків і потребують державної допомоги і захисту; вибір форми влаштування дітей, виходячи з конкретних обставин втрати піклування. Крім того, є функція, яка забезпечує контроль: за дотриманням прав дітей, у виховних і лікувальних установах; за виконанням обмеження батьківських прав; за опікуном дитини, має неповнолітнього батька; за довірчим керуючим. Участь органу опіки (піклування) (а в необхідних випадках і представника органу внутрішніх справ) є обов'язковим при примусовому виконанні судового рішення, пов'язаного з відібранням дитини від батьків і передачею його іншим особам ». [48] «Зазначимо в цьому зв'язку, що в статті 26 Закону Республіки Казахстан« Про виконавче провадження і статус судових виконавців »закріплений обов'язковість залучення у разі необхідності представника органу внутрішніх справ, однак не передбачено обов'язкову участь органу опіки (піклування). У зв'язку з цим ми пропонуємо текст статті 26 вищеназваного Закону виготовити в такій редакції: «про обов'язкове залучення до участі у виконанні рішення суду щодо неповнолітніх органу опіки (піклування)». [49]
«При здійсненні контрольної функції органи опіки та піклування можуть приймати прямі заходи до усунення виявлених ними порушень. Однією з цих заходів можуть бути відібрання дитини при встановленні безпосередньої загрози життю і здоров'ю дитини, то проводиться його вилучення у батьків або в інших осіб під опікою яких він знаходиться. Можливість неоднозначного трактування сторонами обставин, які спричинили процедуру відібрання дитини обумовлює, на наш погляд, необхідність більш детальної юридичного опрацювання даної процедури з її подальшим закріпленням в законодавстві. Поняття «діти, які залишилися без піклування батьків», які фігурують у статтях Закону «Про права дитини», що закріплюють функції органів опіки (піклування), на думку вчених, звужує сферу діяльності зазначених органів, які починають робити певні заходи часом тільки тоді, коли недогляд у вихованні дитини в сім'ї вже набули незворотного характеру. Тому в роботі пропонуються ввести в понятійний апарат сімейного права таку категорію, як «діти, які потребують державної підтримки» (тобто діти, чиє благополуччя не може бути забезпечено без втручання органу опіки (піклування)), з включенням в неї таких понять, вже містяться в законодавстві Республіки Казахстан, як «діти-сироти», «діти, які залишилися без піклування батьків». Крім того, пропонується вжити низку заходів, спрямованих на підвищення ефективності системи патронату, у зв'язку з тим, що питанню подолання соціального сирітства, масштаби якого в Казахстані постійно ростуть, суспільство стало приділяти все більшу увагу ». [50]
Конвенція про захист дітей та співробітництво в відносин іноземного усиновлення, держави підписали Конвенцію визнали що, дитині для повного і гармонійного розвитку її особи необхідно зростати в сімейному оточенні, в атмосфері щастя, любові і розуміння, нагадуючи що кожна держава повинна в якості пріоритетного завдання вжити відповідних заходи для забезпечення того, щоб дитина виховувалася у своїй власній сім'ї, визнаючи, що міждержавне усиновлення може дати дитині переваги, пов'язані з наявністю постійної сім'ї, якщо відповідна сім'я не може бути знайдена для нього в країні походження, будучи переконаними в необхідності вживання заходів для забезпечення того, щоб міждержавне усиновлення здійснювалося з урахуванням найкращих інтересів дитини та з повагою до її основних прав і для запобігання викрадення, продажу або торгівлі дітьми. Конвенція застосовується, коли дитина, що постійно проживає в одній Договірній державі (держава походження), переїхав, переїжджає або повинен переїхати в інше договірна держава (приймаючої держави) чи після її усиновлення в Державі походження подружжям чи особою, звичайно проживає в приймаючій державі, або в метою такого усиновлення в приймаючій державі чи в державі походження. Конвенція поширюється тільки на ті усиновлення, які створюють постійний зв'язок між батьками та дітьми. Усиновлення в рамках цієї Конвенції має місце тільки у випадку, якщо компетентні органи влади Держави походження: встановили, що дитина може бути усиновлена; визначили після належного розгляду можливостей влаштування дитини в державі походження, що міждержавне усиновлення відповідає найкращим інтересам дитини; переконалися, що особи, установи та влади, згода яких необхідна для усиновлення, були належним чином проконсультовані та інформовані про наслідки їх згоди, зокрема у відношенні того, чи призведе усиновлення чи ні до припинення правового зв'язку між дитиною та сім'єю її походження, такі особи, установи і органи влади дали свою згоду добровільно, в необхідної юридичної формі, виражене або засвідчене письмово, згода не була дана за винагороду або компенсацію будь-якого роду і не було взято назад; переконалися з урахуванням віку та ступеня зрілості дитини, що з дитиною радились і її належним чином інформували про наслідки усиновлення та необхідності його згоду на усиновлення, якщо така потрібна, бралися до уваги бажання та думка дитини, згода дитини на усиновлення, якщо така потрібна, було отримане добровільно, у належній юридичній формі, вираженій чи засвідченої письмово і таку згоду не було дано за винагороди або компенсацію будь-якого добра. Договірна держави призначає Центральний орган для виконання обов'язків, які покладені на такі органи згідно з Конвенцією. Центральні органи співпрацюють один з одним та розвивають співробітництво між компетентними органами у своїх державах в області захисту дітей і для досягнення інших цілей цієї Конвенції. Вони безпосередньо приймають всі відповідні заходи, щоб: надавати інформацію щодо законів своїх Держав, що стосуються усиновлення, та іншу загальну інформацію, таку як статистика і стандартні форми; інформувати один одного про дію Конвенції та, наскільки це можливо, усувати усі перешкоди для її застосування .
Особи, які постійно проживають в Договірній державі, які бажають усиновити дитину, яка постійно проживає в іншій Договірній Державі, звертаються до Центрального органу держави свого постійного місця проживання. Якщо Центральний орган приймаючої держави переконаний у тому, що заявники мають право на усиновлення та підходять для цього, він готує доповідь, що містить інформацію про їх особистості, права та придатності здійснити усиновлення, біографічні дані, медичну карту та історію сім'ї, соціальне оточення, причини усиновлення , здатність здійснити іноземне усиновлення, а також характеристику дітей, про яких вони повинні будуть піклуватися. Якщо Центральний орган походження переконаний в тому, що дитина може бути усиновлена, то він: готує доповідь, що містить інформацію про її особистість, можливості бути усиновленою, дані біографії, про соціальному оточенні, історію сім'ї, медичну карту, включаючи таку сім'ю дитину, і будь-які особливі вимоги дитини; належним чином враховувати виховання дитини та її етнічні, релігійні і культурні зв'язки та оточення; забезпечує, щоб було отримано згоду відповідно до статті 4; визначає, зокрема, на основі доповідей, що відносяться до дитини і передбачуваним батькам, які здійснюють усиновлення , чи відповідає передбачена передача кращим інтересам дитини. Він передає Центральному органу приймаючої Держави свою доповідь про дитину, докази того, що необхідна згода була одержана, та причини наміру переміщення, не розкриваючи таємниці особистості матері та батька, якщо в державі походження вони не повинні бути розкриті.
Будь-яке рішення в Державі походження про те, що дитина повинна бути довірена передбачуваним прийомним батькам, може бути прийняте тільки у разі, якщо: Центральний орган цієї держави забезпечив згоду майбутніх прийомних батьків; Центральний орган приймаючої Держави схвалив таке рішення, де таке схвалення потрібно за законом такої держави або Центральним органом держави походження; Центральні органи обох держав погодилися з тим, що усиновлення може мати місце; приймаючої держави визначило у відповідності зі статтею 5, що прийомні батьки мають право на усиновлення та підходять для цього і що дитині дозволяється або буде дозволено в'їжджати до приймаючої держави та постійно проживати в ньому. Центральні органи обох держав приймають усі необхідні кроки для того, щоб отримати для дитини дозвіл залишати держава походження і постійно проживати в приймаючій Державі та в'їжджати в нього. Центральні органи інформують один одного про процес усиновлення та вжиті заходи для його завершення, а також про процес розміщення, якщо вимагається випробний термін. Там, де усиновлення має місце після передачі дитини приймаючій державі і Центральний орган цієї держави з'ясовує, що триваюче знаходження дитини у майбутніх прийомних батьків не відповідає найкращим інтересам дитини, такий Центральний орган приймає необхідні заходи для захисту дитини, зокрема: відбирає дитину у майбутніх прийомних батьків і організовує тимчасову опіку над дитиною; після консультації з Центральним органом держави походження організує без затримки нове розміщення дитини з метою її усиновлення або, якщо це не підходить, організує альтернативну довгострокову опіку, усиновлення не буде мати місця, поки Центральний орган Держави походження не буде належним чином поінформований щодо нових майбутніх прийомних батьків; як до останнього засобу організує повернення дитини, якщо того вимагають її інтереси. У залежності від віку та ступеня зрілості дитини з ним консультуються і, де це необхідно, одержують її згоду щодо заходів, які вживаються згідно з цією нормою. Функції Центрального органу, згідно цій главі, можуть здійснювати державні влади або уповноважені організації, відповідно до глави 3, у тому обсязі, який допускається за законами його держави. Будь-яке договірна держава може заявити депозитарію Конвенції, що функції Центрального органу за статтями 15-21 можуть виконуватися в такій державі в обсязі, дозволеному законом, і при контролі компетентних органів влади цієї держави також організаціями чи особами, які: відповідають вимогам чесності, професійної компетентності, досвіду та звітності перед цією державою; наділені етичними якостями, освітою або досвідом для роботи в сфері міждержавного усиновлення. Договірна держава, яка робить заяву, передбачену в пункті 2, інформує Постійне бюро Гаазької конференції з міжнародного приватного права про найменування і адреси цих організації та осіб. Будь-яке договірна держава може заявити депозитарію Конвенції, що усиновлення дітей, які постійно проживають на його території, може мати місце тільки в тому випадку, якщо функції Центральних органів виконані у відповідності з пунктом 1. Незважаючи на будь-які заяви, зроблені згідно з пунктом 2, доповіді, передбачені статтями 15 і 16, в будь-якому випадку готуються під керівництвом Центрального органу або інших влад чи організацій згідно з пунктом 1. Усиновлення, оформлене компетентною владою держави, де проводиться усиновлення згідно з Конвенцією, визнається законом інших Договірних держав. Кожна Договірна держава під час підписання, ратифікації, прийняття, схвалення або приєднання повідомляє депозитарію Конвенції про найменування і функції органу чи органів влади, які мають право видавати свідоцтва в цій державі. У визнанні усиновлення може бути відмовлено в Договірній Державі лише тоді, коли усиновлення явно суперечить її державній політиці, беручи до уваги найкращі інтереси дитини. Визнання усиновлення містить: визнання правових взаємовідносин між дитиною та її прийомними батьками; відповідальності прийомних батьків за дитину; припинення раніше існуючих правовідносин між дитиною та її матір'ю та батьком, якщо усиновлення має такі наслідки в Договірній Державі, в якій воно мало місце. У випадку, якщо усиновлення приводить до припинення раніше існуючих правовідносин між батьками і дитиною, дитина отримує в приймаючій Державі та в будь-якому іншому Договірній державі, де визнається усиновлення, такі ж права, що випливають з усиновлень, що мають дані відбулося в кожній такій державі. Попередні пункти не перешкоджають використанню будь-якого положення, більш сприятливого для дитини, що діє в Договірній Державі, що визнає усиновлення. Там, де усиновлення, дозволене в державі походження, не має наслідків, що припиняють раніше існуючі правовідносини між батьками і дитиною, воно може в приймаючій державі, яка визнає усиновлення згідно з Конвенцією, бути перетворено в усиновлення, яке відбулося у разі: якщо закон приймаючої Держави дозволяє це, якщо згода, на усиновлення отримано або буде отримано для цілей такого усиновлення.
Відповідно до Конвенції про правову допомогу та правові відносини у цивільних, сімейних і кримінальних справах усиновлення або його скасування визначається за законодавством Договірної Сторони, громадянином якої є усиновитель у момент подачі заяви про усиновлення або його скасування. Якщо дитина є громадянином іншої договірної Сторони, при усиновленні або його скасуванні необхідно одержати згоду законного представника і компетентного державного органу, а також згоду дитини, якщо це потрібно за законодавством Договірної Сторони, громадянином якої він є. Якщо дитина установлюється подружжям, з яких один є громадянином однієї договірної Сторони, а другий - громадянином іншої договірної Сторони, усиновлення або його скасування повинні провадитися відповідно до умов, передбаченими законодавством обох договірних Сторін. У справах про усиновлення або його скасування компетентна установа Договірної Сторони, громадянином якої є усиновитель у момент подачі заяви про усиновлення або його скасування, а у випадку, передбаченому пунктом 3 даної норми, компетентна установа тієї Договірної Сторони, на території якої подружжя мають або мали останнє спільне місце проживання або місце перебування. Встановлення або скасування опіки (піклування) провадиться за законодавством Договірної Сторони, громадянином якої є особа, в відносин якого встановлюється або скасовується опіка (піклування). Правовідносини між опікуном чи піклувальником та особою, що знаходиться під опікою або піклуванням, регулюються законодавством Договірної Сторони, установа якої призначила опікуна чи піклувальника. Обов'язок прийняти опікунство або піклування встановлюється законодавством Договірної Сторони, громадянином якої є особа, яка призначається опікуном чи піклувальником. Опікуном або піклувальником може бути особа, яка є громадянином однієї договірної Сторони, може бути призначений громадянин іншої Договірної Сторони, якщо він проживає на території Сторони, де буде здійснюватися опіка (піклування). У справах про встановлення або скасування опіки (піклування) компетентні установи Договірної Сторони, громадянином якої є особа, у відношенні якого встановлюється або скасовується опіка (піклування), якщо інше не встановлено цією Конвенцією.
Під опіку (піклування) в основному беруть споріднені особи. У 2006 році було виявлено 68 дітей залишилися без піклування батьків з них 23 дитини круглі сироти. Під опіку передаються діти до чотирнадцяти років, а від чотирнадцяти до вісімнадцяти років під піклування. І так, в місті Кокшетау орган опіки (піклування) знаходиться при Департаменті освіти або міського відділу народної освіти. «Одна з основних функції органів опіки (піклування) це займатися виявленням дітей залишилися без піклування батьків. Яким чином виявляються діти сироти або діти залишилися без піклування батьків, інформація (відомості) про те що дитина є сиротою або залишився без піклування батьків то джерелом інформації (зведенні) в першу чергу є середньо освітня школа, потім лікувальні установи та інші організації також інформація ( відомості) можуть надійти від родичів та інших осіб приміром сусіди та інші особи. Але найчастіше такі діти виявляються через школу. З моменту виявлення таких дітей орган опіки (піклування) включають їх до спеціального списку. Потім протягом одного місяця дитина повинна бути влаштована в першу чергу повинен бути усиновлена (удочерили), переданий в іншу сім'ю на виховання в якості патронату або переданий під опіку (піклування), і якщо все це неможливо то повинен бути направлений в дитячий будинок ». [51] Особи які бажають усиновити (удочерити), взяти під опіку (піклування), або взяти на виховання приходять до органу опіки (піклування) консультуються потім співробітники органу опіки (піклування) роз'яснюють їм порядок усиновлення (удочеріння) далі співробітники збирають необхідну характеризує матеріал стосуються осіб бажаючих усиновити (удочерити) дітей, це різного роду характеристики з місця роботи, місця проживання, від сусідів, від коло осіб з якими вони спілкуються, від родичів і так далі. Потім різного роду довідки про судимість, про наявність нерухомого майна, про наявність доходів які необхідні в майбутньому для утримання дитини, довідки з лікувальних установі про стан здоров'я не складався чи раніше на обліку психічного диспансеру, наркологічного диспансеру і так далі. Після проходження даної процедури особи бажають усиновити (удочерити) дітей надають необхідні документи із заявою встановленого зразка. Потім Рада опіки один раз на тиждень розглядає заяви і складають проект постанови місцевого виконавчого про заснування опіки (піклування), і спрямовується у місцевий виконавчий орган для проходження експертизи яке досліджується фахівцями різних галузей які дають свій висновок по даному проекту, якщо є зауваження по неправильній складання , оформлення і так далі то цей проект передається назад до органу опіки (піклування) на доопрацювання. Після виправлення допущених помилок вона заново передається до місцевого виконавчий орган потім коли фахівці досліджують і дадуть свій висновок по даному проекту то після цього в останню чергу підписує проект Акім після підписання проекту воно набирає законної сили і передається до органу опіки (піклування) для призначення опікуна або піклувальника або для направлення дитини в дитячий будинок яке очолює департамент освіти. Що ж стосується усиновлення (удочеріння) то тут особи бажають усиновити (удочерити) збирають документи і подають разом з ними заяви до територіального суд у справах про усиновлення (удочеріння) яке буде розглядатися в особливому виробництві. Потім якщо суд визнає за необхідне для призначення осіб як усиновителів (удочерителя) які будуть відповідати всім перерахованим вище вимогам закону в інтересах дитини і винесе рішення про усиновлення (удочеріння) то після набрання рішенням суду законної сили дитина вважається усиновлення (удочеріння) і на підставі цього рішення особи є усиновлювачами (удочерителя) а дитина усиновлення (удочеріння).
ВИСНОВОК
Нами було, розглянута тема колізійні питання сімейного права у міжнародному приватному праві і що ми бачимо, у цій роботі ми бачимо, що сім'я як одна з найбільш древніх соціальних інститутів. Сім'я обумовлює своєю цінністю як відтворення і виробництва де відбувається безпосереднє життя особистості, як члена родини. Де батьки займаються вихованням дітей, формуванням їх індивідуальних свідомостей. І так, можна поступово робити висновки. Виходячи зі змісту сімейного законодавства сім'я - це соціальний інститут союз між чоловіком і жінкою, тобто шлюб, укладений між подружжям з метою створення сім'ї. Люди своєю свідомістю і поведінкою визнають і прагнуть створити сім'ю, подальшої її розвитку, функціонування та зміцненню сімейного вогнища, свідомість яке протікає у молодих людей протягом всього їхнього ній особистому житті. Прагнення до створення сім'ї, її розвитку, зміцненню, виховання дітей все це складові частини сім'ї як весь складний комплекс взаємодії подружжя та дітей яке змінюється під впливом як особистих, так і громадських чинників які складають основу сім'ї для її розвитку та зміцнення. Все це є на сьогоднішній день актуальною темою і, на думку дослідників, зазнає кризу. Для врегулювання сімейно-шлюбних відносин ускладнених іноземним елементом, необхідно прийняти, підписати і ратифікувати міжнародні конвенції в галузі сімейного права. Виникає питання, чи варто укладати міжнародні конвенції та стоїть, так як при реєстрації шлюбу на тій чи іншій території держави встановлюються. Перш за все, умови, які повинні бути дотримані, перш ніж укласти шлюб, ці та інші умови визначаються, і регулюються, по-різному в кожній державі і для того щоб не було таких несприятливих наслідків у цьому і суть укладення міжнародних конвенції. Міжнародне приватне право вважає закон місця укладення шлюбу вирішальним законом, так як на одній території держави шлюб, зареєстрований, і визнаний дійсним в той же час виникає питання, а на території іншої держави чи буде визнаний дійсним. Практичне зручності такого підходу полягає в тому, що місце укладення шлюбу легко визначити, незручності полягає в тому, що особи можуть укласти шлюб на ту територію держави, в якій відсутні перешкоди до укладення шлюбу і таким чином заборони встановлені національним законодавством обходяться. З цією метою невизнання шлюбу укладеного в країні законодавств а, якого дозволяє, обходити заборони приймають спеціальні акти, постанову для врегулювання цього питання. І так, наприклад це виглядає, наступним чином при укладенні шлюбу правова система кожної держави закріплює такий інститут сімейного права як укладення шлюбу, яке в майбутньому спричинять за собою правові наслідки, і додасть «юридичну силу». Підставою виникнення колізії в області сімейно-шлюбних відносин як втім, і в будь-якій області є застосування різного правового регулювання до однакових фактичним обставинам. Що ж стосується колізійних норм визначають вибір права, яке регламентує матеріальні умови для вступу в шлюб, який в майбутньому буде визнаватися дійсним. Те дані колізії закріплюються в національному законодавстві держав так і у двосторонніх та багатосторонніх міжнародних конвенціях. Таких як додаток до Конвенції про міжнародне приватне право, Конвенція про укладення шлюбу та визнання його дійсним, Конвенція країн Співдружності Незалежних Держав про надання правової допомоги та правові відносини у цивільних, сімейних і кримінальних справах.
Основними колізійними прив'язками є: закон місця реєстрації шлюбу (укладення, розірвання); особистий закон осіб, що вступають у шлюб це закон громадянства і закон місця проживання. І тим, й іншим законом особи можуть керуватися в залежності від того, яким законом вони на даний момент мають. Якщо особа має, громадянство своєї держави та особа буде застосовувати і керуватися безпосередньо законодавством своєї держави, тобто громадянство, якого особа має, якщо особа, що не має, громадянство ніякої держави то буде застосовувати і керуватися законом держави, на території якого вона проживає, то Тобто за законом місця проживання. У міжнародному частому праві може виникнути таке поняття як різночитання в результаті чого виникають колізійні ситуації які обумовлені колоритністю виходячи з історичних народних звичаїв, традицій, релігій істотно ускладнюють процес створення спільних норм. Але розмежування між сферами застосування закону громадянства та закону місця проживання є головним чином територіальним - одні країни для врегулювання всіх питань у сімейному праві використовують особистий закон у формі закону громадянства, інший у формі місця проживання. Але разом з тим існують країни, в яких діє «змішана система», тобто застосовуються, обидві форми особистого закону в результаті все більше коло держав використовує «змішану систему» особистого закону, яка більшою мірою відповідає різноманітності регульованих відносин. Але все - таки особистий закон не вирішував питання остаточно, де виникали «кульгає відносини» і не давав виходу з цього глухого кута, тому що при розірванні шлюбу між подружжям мають громадянство різних держав на території однієї держави він зізнавався розірваним, а на території іншої держави він не визнавався. І, врешті-решт, можна сказати, що судова практика виробила коллизионную норму. Якщо подружжя не має спільного громадянства, то застосовується закон держави, на території якого вони мають спільне місце проживання і як бачимо субсидіарну стала застосовуватися друга форма особистого закону - закон місця проживання, яка, і зберегла «змішану систему», яка кодифікована у міжнародному приватному праві . Таким чином, перехід до «змішаної системи» особистого закону є характерною рисою сучасного розвитку міжнародного приватного права, що підвищує його ефективність.
Процедура укладення шлюбу між громадянами Республіки Казахстан, іноземними громадянами та особами без громадянства регламентується сімейним законодавством Республіки Казахстан. Якщо особи бажають укласти шлюб на території Казахстану і у яких громадянство різних держав, то вони мають право укласти шлюб за законодавством Республіки Казахстан з дотриманням всіх вимог. Органи, які реєструють акти не вправі вимагати дотримання умов, не передбачених законодавством Республіки Казахстан. Шлюб, укладений у міжнародному приватному праві визнається дійсним на всій території Республіки Казахстан незалежно від того, що даний шлюб визнається на території іноземної держави недійсним. Республіка Казахстан вже уклала низку міжнародних договорів про надання правової допомоги та правові відносини у цивільних, сімейних справах де вказано весь порядок реєстрації актів. Шлюб укладений і оформлений у консульській установі Республіки Казахстан на території іноземної держави Республіка Казахстан не заперечує проти такого шлюбу за умови з дотриманням всіх вимог сімейного законодавства. Отже, громадяни Республіки Казахстан мають право укладати шлюб на території іноземної держави за законами цієї держави і в консульських установах Республіки Казахстан, який набуде юридичної сили нарівні зі шлюбом укладеним на території Республіки Казахстан. Для визнання його дійсним достатньо пред'явлення відповідного документа, тобто свідоцтво про укладення шлюбу видане компетентним органом іноземної держави. Міжнародною Конвенцією встановлено що умови для укладення шлюбу визначається для кожного майбутнього подружжя законодавством Договірної держави, громадянином якої він є, а для осіб без громадянства законодавством Договірної держави є їх постійним місцем проживання. Крім того, в відносин перешкод до укладення шлюбу повинні бути дотримані вимоги законодавства Договірної держави, на території якої укладається шлюб. Що ж стосується справ про розірвання шлюбів застосовується законодавство договірної держави, громадянами якої є подружжя на момент подачі заяви. Якщо один з подружжя є громадянином іншої держави, то застосовується національне законодавство Договірної держави, установа якої розглядає справу про розірвання шлюбу. Порядок розлучення в різних країнах встановлено по-різному, тому колізійні норми з питань про розлучення були прийняті міжнародними конвенціями зокрема Гаазька Конвенція встановила коллизионную прив'язку по розлученню у двох випадках: розлучення дозволяється національним законодавством та законодавством місця вчинення дії. Розлучення на території Республіки Казахстан здійснюється згідно сімейному законодавству Республіки Казахстан між громадянами Республіки Казахстан, іноземними громадянами та особами без громадянства, якщо інше не передбачено міжнародними договорами укладені між Республікою Казахстан та іноземними державами. І так, особи перебувають у шлюбі в міжнародному приватному праві зокрема громадянин Республіки Казахстан проживає на території іноземної держави зі своїм чоловіком незалежно від громадянства має право розірвати шлюб на території Республіки Казахстан в суді або в посольстві або в консульських установах Республіки Казахстан. Також додамо що шлюб розірваний на території іноземної держави з додержанням вимог законодавства цієї держави визнається також дійсним на території Республіки Казахстан. Майнові правовідносини подружжя виникають з моменту реєстрації шлюбу яке визначається подружжям самостійно. Отже, ніхто не має право втручатися в сімейні стосунки. Шлюбний договір як один із засобів захисту майнових прав та інтересів подружжя і дітей яке також полягає добровільно на свій розсуд. Що ж стосується час укладення шлюбного договору то значення не має. При укладанні необхідно звертати увагу на порядок укладання і зміни шлюбного договору тому що якщо не будуть дотримані майнові права та інтереси подружжя по відношенню до їх майну то в майбутньому може бути виникнути майнову суперечку. Сімейним законодавством Республіки Казахстан передбачені майнові претензій подружжя один до одного зокрема про розділ майна який може бути проведений як з припинення шлюбу так і під час шлюбу. Подружжя може зробити розділ майна самостійно у разі якщо виникне майновий спір то він може дозволений в судовому порядку. Правові наслідки укладення шлюбу різноманітні але в першу чергу веде до створення сім'ї, виникають сімейні правовідносини, народження дітей отже правовідносини між батьками і дітьми який представляє собою великий комплекс сімейних взаємин. Що ж стосується правових наслідків розірвання шлюбу вони є негативними наслідками для сім'ї в цілому. Тим самим, можна говорити майже про розпад сім'ї тягне в наступів несприятливих наслідків особливо для неповнолітніх дітей які страждають особливо від такого випадку. Таким чином, розлучення подружжя веде до різних негативних наслідків як: питання з ким із батьків залишаться діти; питання про подальше життя дітей їх забезпечення та виплати аліментів на утримання дітей; питання про розділ майна і багато іншого. Діти як слабо захищені верстви населення мають пріоритетне право на благополучне життя, здоров'я, на добре виховання, право на майна в тому числі і грошові кошти які передані батьками дітям для задоволення їхніх духовних і матеріальних потреб і тому, все перераховане є абсолютним і невідчужуваним а майна отже не відноситься до майна підлягає розподілу між подружжям.
Дитина повинна бути вихований незалежно від того народжений він у шлюбі або поза шлюбом. Відповідно до Конституції Республіки Казахстан пріоритетним напрямом у політиці є визнання та охорони - життя, здоров'я, свободи, прав і законних інтересів, честі та гідності дитини як особистості. Також першорядне значення набувають визначення юридичного закріплення в законодавстві правового статусу дитини, чиї права потребують особливого захисту з боку держави і суспільства. І тому дитина не може самостійно вступати в різні стосунки так як він не може самостійно захищати і відстоювати свої права та інтереси. Правовий статус дитини представляє собою сукупність прав та інтересів дитини і правовідносини у які вступає дитина. Дитина з моменту народження набуває особисті права які відображають природно-правові засади необхідні для життя. Тому дитина повинна бути належним чином вихований, усвідомлювати що він є особистістю і що відбувається навколо нього і без допомоги батьків йому не обійтися. Діти є найбільш вразливою соціальною групою і що не завжди вони можуть вдатися до допомоги до правозахисних організацій. І так, дитинства на сьогоднішній день є актуальною темою але воно мало досліджена. Одним з головних пріоритетів у стратегії Казахстан - 2030 названо освіту дітей, захист їх прав та інтересів у відповідності до Конституції. Дитинство є головним етапом у житті людини де формується особистість, його ставлення до життя, навколишньої дійсності де дитина повинна зрозуміти що представляє собою життя, його майбутнє, життєва позиція в цілях для підготовки її до самостійного життя. З прийняттям Закону «Про права дитини» держава визначила основу здійснення державної політики в галузі прав та інтересів дитини. Недостатня вивчена в Казахстані така наука як ювеналогія тобто наука про підростаюче покоління яке стало б об'єктом дослідження і правовим, соціальним напрямком у державній політики за допомогою якої можна пізнати все що пов'язано з дітьми, їх бажаннями і інтересами до життя. Існує ще така проблема як викрадення дітей у міжнародному масштабі. І тому на міжнародному рівні була прийнята Конвенція про цивільно-правові аспекти викрадення дітей у міжнародному масштабі. Тим самим, держави-учасниці Конвенції зобов'язуються виконувати необхідні заходи для забезпечення захисту прав та інтересів дітей і по їх поверненню до себе додому незаконно вивезених або незаконно утримуваних на території однієї з країн-учасниць Конвенції. Відповідно до Конституції Республіки Казахстан майнові та особисті немайнові права дітей визнаються і гарантуються Конституцією які виникають з моменту їх народження і отже є абсолютними і невідчужуваними.
Дитина народжена в шлюбі в міжнародному приватному праві має ті ж права що і дитина народилася у звичайному шлюбі. Майнові права дані дитині від народження і суворо реалізовані їм для життя і задоволення потреб. Також необхідно відзначити що дитина народилася поза шлюбом користуються рівною і всебічним захистом і рівними правами. І таким чином, всі діти мають право жити і виховуватися в сім'ї не розлучаючи їх від батьків. Міжнародна Конвенція з прав дитини зобов'язує держав-учасниць Конвенції про надання дітям спектр громадянських, політичних, економічних і культурних прав незалежно від раси, кольору шкіри, статі, мови та інші які необхідні дітям для їх нього благополуччя. Вони передбачаються як в міжнародних конвенціях так і в національному законодавстві кожної держави. Батьки і діти це єдина і ціла сім'я де у батьків і дітей є сімейні права і обов'язки по відношенню один до одного. Наприклад, кожен батько зобов'язаний виховувати своїх дітей діяльність яких спрямована переважно на виховання дітей. Виховати належним чином, виростити, дати освіту є особистими немайновими правами і одночасно обов'язком батьків.
Усиновлення (удочеріння) як одна з форм прийняття дитини на виховання. Гаазька Конвенція передбачає вимоги до усиновителю і усиновляють. Але і є винятки, необхідно враховувати положення закону усиновителя яке забороняє всиновлення. Іноземні громадяни бажають усиновити дитину має громадянства Республіки Казахстан то вони повинні отримати дозвіл уповноваженого органу Республіки Казахстан на усиновлення (удочеріння). Якщо дитина проживає на території іноземної держави але має громадянства Республіки Казахстан то усиновлення (удочеріння) може проводитися на території іноземної держави з додержанням сімейного законодавства Республіки Казахстан тобто застосовується принцип закону громадянства дитини. До цього можна додати, що в міжнародних конвенціях ратифікованих Республікою Казахстан видно що держави-учасниці керуються такими принципами як, якщо усиновлюваних і усиновитель відносяться до громадянства різних держав, при вирішенні питання про усиновлення потрібно отримання дозволу на усиновлення (удочеріння) від відповідного органу держави усиновлюваної. Громадяни, неповнолітні діти мають громадянства Республіки Казахстан проживають на території іноземної держави а також іноземні громадяни проживають на території Республіки Казахстан опіка (піклування) над ними встановлюється за законодавством Республіки Казахстан. Гаазькі конвенції про опіки та піклування передбачають що при встановленні опіки (піклування) застосовується закон громадянства особи взяту під опіку (піклування) таким чином, можна зробити висновок про те відповідно до цієї Конвенції про те що Республіка Казахстан встановлює опіку (піклування) над своїми громадянами незалежно від того де вони проживають але тим не менш у Конвенції є виняток, якщо іноземна держава над громадянами якої встановлюється опіка (піклування) передбачив у своєму законодавстві правило про те що тільки вона має право встановлювати опіку (піклування) над своїми громадянами то отже, інше іноземне держава не може самостійно встановлювати опіку (піклування) над іноземними громадянами. Є ще одна проблема це нагляд за усиновлювачами (удочерителя) в тому плані що мають місце коли усиновителі (удочерителя) порушують, обмежують права, свободи, законні інтереси категорично не займаються вихованням дітей.
Тим самим, органи опіки (піклування) не здійснюючи належного контролю в результаті чого дуже пізно дізнаються про порушення і насильстві допущених в щодо усиновлення (удочеріння) в кінцевому рахунку призводить дітей в неблагополучне положення. Таким чином, діти залишилися без піклування батьків влаштовуються через органи опіки (піклування), які займаються виявленням та влаштуванням дітей а також у виконанні інших функції приміром, вживають заходів щодо усунення виявлених порушень як відібрання дитини. І так, можна сказати, що міждержавне усиновлення (удочеріння) тягне за собою правові наслідки як виникнення взаємин дитиною та прийомними батьками, усвідомлення та визнання усиновлювачами (удочерителя) відповідальності за дитину. Отже, дитина усиновлення (удочеріння) іноземними усиновлювачами (удочерителя) будучи проживає зі своїми прийомними батьками в приймаючій державі тобто в державі усиновителів (удочерителя) набуває такі ж права що і за законом своєї держави.
Виходячи з цього можна зробити висновки що шлюб в міжнародному приватному праві виникає безпосередньо після реєстрації шлюбу і після чого настають правові наслідки як сімейні права і обов'язки подружжя, народження дітей яка на сьогоднішній день слабко врегульована. І тим самим, виникає необхідність у розробці проекту Закону в області сімейного права у міжнародному приватному праві у якому будуть урегульовані всі сімейні правовідносини а також колізійні прив'язки по відношенню до законодавства яка буде застосовано і буде регулювати питання сім'ї ускладнене іноземним елементом.
Що ж до оцінки то не всі питання у сфері сімейного права у міжнародному приватному праві врегульовані сімейним законодавством Республіки Казахстан і на сьогоднішній день слабко реалізувати і мало досліджена як окремий законопроект і в результаті не вдосконалюється.
СПИСОК ВИКОРИСТАНОЇ ЛІТЕРАТУРИ
Закон Республіки Казахстан «Про громадянство» від 20.12.1991 р. С. 6
Указ Президента Республіки Казахстан, який має силу Закону, «Про правове становище іноземних громадян у Республіці Казахстан» від 19.06.1995 р. - С. 6, 9
Закон Республіки Казахстан від 17 грудня 1998 року № 321 - I «Про шлюб та сім'ю» (зі змінами та доповненнями на 10 січня 2006 року). - С. 8, 21, 23, 28
Правила про порядок реєстрації актів громадянського стану в Республіці Казахстан затверджене постановою Уряду Республіки Казахстан від 22 травня 1999 року № 620, (із змінами, внесеними постановою Уряду РК від 14.02.05г. № 140). - С. 10
Закон РК «Про державне мито». Республіки Казахстан від 17 грудня 1998 року № 321 - I «Про шлюб та сім'ю» (із змінами і доповненнями станом на 10 січня 2006 року). - С. 10
Лист Міністерство юстиції РК від 21.01.1997г «Про порядок реєстрації шлюбів громадян Казахстану з іноземними громадянами і особами без громадянства». - С. 10
Тонесенькі Ж.Т. Соціологія. - Москва, Видавництво Прометей, Юрайт, 1999. - С. 11
Сарсембаєв М.А. Міжнародне приватне право. - Алма-Ата, 2001. - С. 13
Федосєєв Г.Ю. Міжнародне приватне право. - Москва, Видавництво стожища, 1999. - С. 16
Дулатбеков Н.О., Амандикова А.В. Основи держави і права сучасного Казахстану. - Алма-Ата, 2000р C. 16
Богославський М.М. Міжнародне приватне право. - Москва, Видавництво Юрист, 1999. - С. 18
Цивільний Кодекс Республіки Казахстан Особлива частина від 1 липня 1999 року станом законодавства на 1 серпня 2006 року. - Алма-Ати, Видавництво НОРМА-К, 2006. - С. 18
Звеков В.П. Міжнародне приватне право. - Москва, Видавництво НОРМА-ИНФРА, 1999. - С. 19
Міжнародне Конвенція від 22 січня 1992 року «Про надання правової допомоги та правові відносини у цивільних, сімейних і кримінальних справах». - С. 20
Консульська Конвенція між Республікою Казахстан та Російської Федерації від 28 березня 1994 року. - С. 21
Міжнародне Конвенція країн Співдружності Незалежних Держави «Про надання правової допомоги та правові відносини у цивільних, сімейних і кримінальних справах» від 31.03.1993г. - С. 21
Гаазька Конвенція регулює питання, визнання розлучення і судового розлучення подружжя. Гаага, 1970р. - С. 22
Лавриненко В.М. Соціологія. - Москва, Видавництво Культура і спорт, ЮНИТИ, 1998. - С. 26
Сергєєв А.П. Сімейне право. - Москва, 1999р. - С. 26
Конвенція про громадянство заміжньої жінки Закон Республіки Казахстан від 30 грудня 1999 р. N 19-II «Про приєднання Республіки Казахстан до Конвенції про громадянство заміжньої жінки». - С. 27
Загальна декларація прав людини. / / За ред. Р. Бернхардт, Я.А. Йоловіч, Генеральна Асамблея ООН, 1987. - С. 27
Гаазька Конвенція про колізії законів щодо особистих і майнових відносин, - 1905р. - С. 29
Міжнародна Конвенція про право, застосовне до режиму майна подружжя, - 1978р. - С. 29
Гаазька Конвенція про право, застосовне до аліментних зобов'язань стосовно дітей, - 1956р. - С. 30
Міжнародна конвенція від 05.09.1962г «Про стягнення аліментів за кордоном», Закон Республіки Казахстан від 30 грудня 1999 року N 33-II «Про приєднання Республіки Казахстан до Конвенції« Про стягнення аліментів за кордоном ». - С. 30
Сосіпатрова Н.Є. Держава і право № 3 / / Шлюбний договір, 1999р. - С. 31
Бурдейний М.А. Сім'я і шлюб. - Москва, Видавництво «ВЛАДОС-ПРЕС», 2005р. - С. 31
Акбергенова М.М. Огляд практики розгляду сімейних спорів Актюбінськом міським судом, 2000р. - С. 32
Цивільний процесуальний кодекс РК за станом законодавства на 01.01.2005р. - Алма-Ата, Видавництво НОРМА-К, із змінами № 179-180 від 27.07.1999г; № 181 від 29 07.1999г; № 182-183 від 30.07.1999г. - С. 33
Постанова Пленуму Верховного Суду РК від 28.04.2000г № 5 Про застосування судами законодавства при розгляді справ про розірвання шлюбу. - С. 35
Державно-правовий захист інтересів дітей: Автореферат / / Под ред. Б.А. Есентімірова. - Алма-Ата, 2005р. - С. 36
32.Сабікенова А.С. Міжнародне приватне право. - Алма-Ата, 2002р. - С. 40
33.Международная Конвенція від 28.06.1952г «Про охорону материнства». - С. 41
34.Калашнікова Н.П. Державна політика у сфері захисту прав дітей в Казахстані / / Автореферат. - Астана, 2002р. - С. 42
35.Закон РК від 09.07.2004г «Про профілактику правопорушень серед неповнолітніх та попередження дитячої бездоглядності та безпритульності». - С. 44
36.Конвенція про компетенцію властей і застосовне право відносно захисту неповнолітніх. - 1961. - С. 46
37.Конвенція про цивільно-правові аспекти викрадення дітей у міжнародному масштабі. Гаага, - 1980. - С. 46
38.Конвенція про права дитини. Алма-Ата, Видавництво ТОВ «Аян Едет», - 1999. - С. 46
39.Международний договір про міжнародне цивільному праві. - 1940. - С. 47
40.Консульскіе Конвенції між РК і РФ від 28 .03. 1994р., Консульський договір між РК і України від 20.01.1994г. - С. 47
41.Констітуція РК від 30.08.1995г, Видавництво «Юридична література» 2004р. - С. 47
42.Закон РК «Про права дитини». Алма-Ата, 2005. - С. 48
43.Пакт про економічні, соціальні та культурні права. - С. 51
44.Европейская Конвенція про усиновлення 1967. - С. 52
45.Конвенція про компетенцію, про застосовне право та визнання рішень в відносин усиновлення. Гаага, 1965. - С. 52
46.Конвенція про юридичний статус дітей, народжених поза шлюбом. - С. 53 47.Конвенція про опіки над неповнолітніми. Гаага, 1902.,
Конвенція про піклування над неповнолітніми. Гаага, - 1905. - С. 53
48. «Положення про органи опіки та піклування Республіки
Казахстан ». Затверджено постановою Уряду Республіки Казахстан від 9.09.1999 р. № 1346. - С. 54
49.Закон РК «Про виконавче провадження і статус судових виконавців». - С. 54
50. «Положення про патронат». Затверджено постановою
Уряду Республіки Казахстан від 9.09.1999 р. № 1346. - С. 55
51. «Правила організації централізованого обліку дітей, які залишилися без піклування батьків». Затверджені постановою Уряду Республіки Казахстан від 9.09.1999 р. № 1346. - С. 59