Колізійні норми в міжнародному приватному праві Основні формули прикріплення

МІНІСТЕРСТВО ЮСТИЦІЇ РОССІІСКОЙ ФЕДЕРАЦІЇ

Державні освітні установи

ВИЩОЇ ОСВІТИ

«РОССІІСКАЯ ПРАВОВА АКАДЕМІЯ

МІНІСТЕРСТВА РОССІІСКОЙ ФЕДЕРАЦІЇ »

ІЖЕВСЬКА ЮРИДИЧНИЙ ІНСТИТУТ (філія)

Факультет: юридичний

Кафедра: Державно-правових дисциплін

Курсова робота

На тему: «Колізійні норми в міжнародному приватному праві.

Основні формули прикріплення »

Дисципліна: «Міжнародне приватне право»

Виконав: студент гр.501 ЗС

Беспятих Є.Ю.

Перевірив: Кочурова Н.Л..

Іжевськ, 2010

Зміст

Введення

Глава1. Колізійні норми в міжнародному приватному праві

1.1. Поняття колізійного права.

1.2. Поняття колізійної норми

1.3. Структура колізійної норми.

Глава 2. Види колізійних норм.

2.1. За способом вираження волі законодавства

2.2. За формою колізійної прив'язки.

2.3. За ступенем нормативної конкретизації

Глава 3. Основні способи прикріплення.

3.1.Лічний закон фізичних осіб

3.2. Особистий закон юридичної особи

3.3. Закон місцезнаходження речі

3.4.Закон місця скоєння акту

3.5. Закон країни продавця

3.6.Закон, обраний сторонами правовідносини

3.7. Закон прапора

3.8. Закон суду

3.9. Закон, з яким дане правовідношення найбільш тісно пов'язано

Глава 4. Обмеження дії колізійного механізму регулювання

Висновок

Список використаних джерел

Введення

Важливою складовою частиною життя будь-якого сучасного держави є його зовнішньоекономічна діяльність. Вітчизняна доктрина виходить із того, що міжнародному приватному праву властиві свої специфічні прийоми і засоби регулювання прав та обов'язків учасників цивільних правовідносин міжнародного характеру. У правовідносинах з іноземним елементом завжди виникає так званий колізійних питання: чи необхідно вирішити, який із двох стикаються законів підлягає застосуванню - діючий на території, де знаходиться суд, що розглядає справу, або іноземний закон, тобто закон країни, до якої належить іноземний елемент у справі, що розглядається.

Основним змістом міжнародного приватного права зводиться до виявлення і пошуку шляхів вирішення проблеми зіткнення правових систем. У міжнародному приватному праві ця «конкуренція», одночасно претендують на регулювання одних і тих же суспільних відносин, усувається головним чином за допомогою колізійних норм.

Таким чином, колізія в міжнародному приватному праві - це така правова ситуація, в якій приватноправове ставлення внаслідок наявності в ньому іноземного елемента підпадає під дію двох або понад національних правових систем.

Мета даної роботи - це вивчення ролі колізійної норми в міжнародному приватному праві. Основними завданнями є вивчення основних формул прикріплення колізійних прив'язок.

Вивчаючи дане питання, грунтувалася на думку таких авторів як М.М. Богуславський, Рузакова О.А, Шевчук Д. А. Так само були використані нормативно-правові акти міжнародного рівня, законодавство Російської Федерації.

Глава1. Колізійні норми в міжнародному приватному праві

1.1. Поняття колізійного права

Наявність іноземного елемента у відношенні, регульованому міжнародним приватним правом, породжує явище, іменоване «колізією» законів. "Колізія" - слово походить від латинського collisio, що означає зіткнення. Цей термін є умовним. Про колізії законів говорять образно, кажучи тим самим про необхідність вибору права між законами різних держав. Колізійна проблема - проблема вибору права, що підлягає застосуванню до того чи іншого правовідносин, - типова, перш за все, для міжнародного приватного права. Якщо в інших галузях права питання колізії законів мають другорядне значення, то тут саме колізійна проблема та її усунення становлять основний зміст цієї правової галузі, що відбилося в тому, що у деяких країнах її називають колізійним правом.

Отже, наявність цивільно-правового відношення, ускладненого іноземним елементом, призводить до колізії цивільного права різних держав, що, у свою чергу, породжує проблему вибору права, що підлягає застосуванню для врегулювання такого ставлення. Цивільно-правові відносини належать до предмета міжнародного приватного права, будучи відносинами, лежать у сфері дії цивільного права, має національний характер. Наявність у такому ставленні іноземного елемента пов'язує його з цивільним правом не однієї держави, а кількох - потенційно воно може бути врегульовано правом кожної держави, якому належить той чи інший його елемент. Цивільне право різних держав відрізняється, часом істотно, за своїм змістом - одні й ті ж питання по різному вирішуються у праві різних держав. Наслідком цього і є колізія права, яка полягає в тому, що одним і тим же фактичним обставинам може бути дана різна юридична оцінка.

Наприклад, застосування окремих норм Кодексу Наполеона, чинного у Франції та Бельгії, - інтерпретація одних і тих же його положень приводила в цих країнах до неоднозначних результатів. Зустрічаються випадки, коли на території держави укладають договір, наприклад, про спільну господарську діяльність громадянин цієї держави і іншого. Припустимо, що громадянин іншої держави не виконує свої зобов'язання. Громадянин держави, на території якого уклали договір, подає позовну заяву до суду. З'ясовується, що за законом держави, громадянином якої є відповідач, не виконав зобов'язання за договором, не досяг ще віку правової дієздатності. Отже, питання про дійсність договору може бути вирішено по-різному.

Отже, колізія права - це об'єктивно виникає явище, яке породжується двома причинами: наявністю іноземного елемента у цивільному правовому відношенні і різним змістом громадянського права різних держав, з якими це правове відношення пов'язано. ¹

1.2. Поняття колізійної норми

Необхідною передумовою правового регулювання колізій є вибір громадянського права тієї держави, яка буде компетентно їх регулювати. У внутрішньому праві держав є особливі норми - колізійні, які містять правила вибору права: або тим чи іншим способом вказують, цивільне право якої держави має бути застосована для врегулювання конкретного громадянського відносини з іноземним елементом. Так що перш ніж розглядати проблеми, що стосуються відносин, ускладнених іноземним елементом, необхідно вирішити колізію права і відповісти на так званий колізійних питання: право якої держави треба застосувати до розгляду позовної вимоги, тобто вибрати право.

Іншими словами в національному праві держави, на території якого розглядається правовідносини, ускладнене іноземним елементом, необхідно знайти таку норму, яка б обгрунтовувала відповідь на що виникає колізійних питання. Така норма і називається колізійної нормою. Попереджаючи, образно кажучи, «зіткнення» законів, колізійні норми реалізують своє призначення своєрідним шляхом: вони не регламентують безпосередньо права і обов'язки учасників відносин, як це властиво матеріально-правовим розпорядженням, а визначають підлягає застосуванню (уживане) право. Досягається це за допомогою охоплюють в коллизионной нормі підстав (ознак, критеріїв), що дозволяють встановити належне право. ²

1.3 Структура колізійної норми

У будь-якій колізійної нормі можна виділити дві основні частини: обсяг і прив'язку. Обсяг колізійної норми визначає вид правовідносини, щодо якої вона повинна використовуватися. Прив'язка вказує на правову систему (законодавство), застосовну в даному випадку.

Важливо підкреслити, що формальний, тобто позначений у колізійної нормі обсяг може не збігатися з її фактичним обсягом, якщо частина відносин, на які поширюється норма, за допомогою додаткових колізійних правил "перепідпорядковується" іншим правовим систем.

На перший погляд, може здатися, що з точки зору структури колізійні норми істотно відрізняються від звичайних правових норм, які складаються, як правило, в різних поєднаннях з гіпотези (умови застосування норми), диспозиції (власне правила поведінки) та санкції (заходи примусу) . Однак при більш ретельному аналізі цього питання неважко помітити, що існує багато спільного між гіпотезою звичайної норми права і обсягом норми колізійної, з одного боку, так само як і між диспозицією і прив'язкою цих правил поведінки, з іншого. У колізійної норми існує і третій елемент - санкція, що лежить у сфері цивилистических галузей національного права відповідної держави (наприклад, визнання угоди сторін про вибір права недійсним). Таким чином, як і звичайна норма права, логічна колізійна норма має тричленну структуру. ³

Глава 2. Види колізійних норм

2.1. За способом вираження волі законодавства

За способом регулювання в міжнародному приватному праві розрізняють імперативні, диспозитивні та альтернативні колізійні норми,

а) Імперативні, колізійні норми містять категоричні розпорядження, що стосуються вибору права, які не можуть бути змінені на розсуд сторін. Як приклад тут можна навести положення п. 4 ст. 156 Сімейного кодексу РФ «Умови укладення шлюбу особою без громадянства на території Російської Федерації визначаються законодавством держави, в якій ця особа має постійне місце проживання». Обсяг імперативних колізійних норм, як правило, складають правові відносини необязательственного характеру.

б) Диспозитивні колізійні норми. Встановлюють загальне правило про вибір застосовного права, але при цьому надають сторонам можливість відмовитися від нього і замінити іншим. На відміну від імперативних диспозитивні колізійні норми переважно застосовуються у сфері зобов'язальних взаємовідносин сторін. Прикладом практичного втілення диспозитивної норми в законодавстві нашої країни може бути ст. 1222 ЦК України, яка встановлює, що «до зобов'язань, які виникають внаслідок недобросовісної конкуренції, застосовується право країни, ринок якої торкнуться такий конкуренцією, якщо інше не випливає із закону або змісту закону».

в) Альтернативні (кумулятивні) колізійні норми. Вони передбачають кілька правил вибору застосовуваного права за одним обсягом, обмовляючи при цьому, як правило, певну послідовність їх використання. Так п.1. ст. 1209 ЦК України вказує, що «форма угоди підпорядковується праву місця її здійснення. Проте, угода досконала за кордоном, не може бути визнана недійсною внаслідок недотримання форми, якщо дотримані вимоги російського права ». ⁴

2.2 За формою колізійної прив'язки

З точки зору цього критерію в міжнародному приватному праві розрізняють двосторонні й односторонні колізійні норми.

а) Двосторонні колізійні норми - це звичайний і найбільш поширений інструмент врегулювання колізійних питань. У даному випадку в прив'язці не вказується право конкретної держави, що підлягає застосуванню, а формулюється загальний принцип, використовуючи який можна його визначити. Тому прив'язку двосторонньої колізійної норми ще називають «формулою прикріплення». Як приклад тут можна навести, що «право власності на майно визначається за правом країни, де це майно знаходиться» ^5.

Двосторонній характер цієї прив'язки полягає в тому, що майно може перебувати як в країні суду, так і в іноземній державі. У даній нормі, таким чином, місцезнаходження майна є об'єктивним фактором, і залежно від того, чи знаходиться воно на території Росії або на території іншої держави, застосовним правом буде право країни суду або іноземне право.

б) Односторонні колізійні норми. Тут у прив'язці прямо вказується право конкретної держави, що підлягає застосуванню. Як правило, це завжди право країни походження відповідної колізійної норми. Наприклад, п. 2 ст. 1213 ГК РФ визначає, що «до договорів щодо що на території РФ земельних ділянок, ділянок надр, відособлених водних об'єктів та іншого нерухомого майна застосовується російське право». Неважко помітити, що в даному випадку регулювання відносин, визначених обсягом колізійної норми, жорстко підпорядковане російському праву.

У багатьох випадках в силу своєї негнучкості односторонні колізійні норми не можуть забезпечити вирішення практичних ситуацій. Цю прогалину в деяких зарубіжних державах, і зокрема у Франції, усувається судами, які в процесі розгляду справ за допомогою тлумачення формулюють з односторонніх колізійних норм двосторонні. ⁶

2.3 За ступенем нормативної конкретизації

У міжнародному приватному праві виділяються генеральні і субсидіарні колізійні норми. Перші формують найбільш загальне правило вибору права, призначене для переважного застосування. Характерною особливістю другого є визначення одного або кількох правил вибору застосовного права, тісно пов'язаних з головним. Субсидіарна норма використовується тоді, коли норма генеральна з якої-небудь причини не може бути застосована або виявляється недостатньою для встановлення компетентного правопорядку.

Як приклад генеральної колізійної норми можна навести п. 1 ст. 1210 ЦК України, яка встановлює, що "сторони договору можуть при укладанні договору або в подальшому вибрати за згодою між собою право, яке підлягає застосуванню до їх прав та обов'язків за цим договором. Вибране сторонами право застосовується до виникнення та припинення права власності та інших речових прав на рухоме майно без шкоди права третіх осіб ". У даному випадку можливість, надана сторонам за вибором права, яке буде визначати їх права та обов'язки за зовнішньоекономічної угоді, є головним колізійним правилом і підлягає переважному застосуванню.

Стаття 1211 ЦК України формулює субсидіарну норму, яка вступає в дію у разі, коли сторони не домовилися про що підлягає застосуванню право. Вона містить навіть не одну, а кілька субсидіарних норм, які деталізуються за обсягом. Відповідно до цієї статті до прав і обов'язків сторін із зовнішньоекономічної угоді підлягає застосуванню закон країни установи, місця проживання чи основного місця діяльності "активної" сторони договору - продавця, наймодавця, ліцензіара.

Глава 3. Основні способи прикріплення

Російське законодавство передбачає основні правила "звернення" з іноземним правилом. Основним правилом є застосування іноземного права таким чином, як воно застосовується в країні свого походження, тобто у відповідності з офіційним тлумаченням, практикою застосування і доктриною. (Ст. 1191 ЦК РФ).

Колізійна прив'язка - складова частина колізійної норми, що представляє собою вказівку на закон (правову систему), який підлягає застосуванню до цього виду правовідносин. Всі прив'язки діляться на кілька типів, званих формулами прив'язки або колізійними принципами (напр., закон громадянства особи (лат. lex patriae), закон місця проживання особи (лат. lex domicilii), закон місця знаходження речі (лат. lex rei sitae), закон місця укладення договору (лат. lex loci contractus), закон місця виконання зобов'язання (лат. lex loci solutions), закон місця заподіяння шкоди (делікту) (лат. lex loci delicti commissi) та ін) ^7.

3.1 Особистий закон фізичних осіб (lex personalis)

Ця прив'язка застосовується при регулюванні відносин з участю громадян, іноземців, осіб без громадянства щодо визначення їх право-і дієздатності, особистих прав немайнового характеру (ім'я, честь, гідність), а також деяких відносин у галузі шлюбно-сімейного і спадкового права. Відомі дві основні різновиди цього типу колізійної прив'язки:

а) національний закон або закон громадянства особи (lex patriae). У даному випадку колізійна норма обумовлює необхідність застосування закону тієї держави, громадянином якої є відповідна фізична особа. Наприклад: «Громадянська дієздатність іноземного громадянина визначається її особистим законом» (п. 1 ст. 1197 ГК РФ);

б) закон місця проживання особи (lex domicilii) передбачає застосування закону країни, на території якої дана фізична особа має «осілість» (проживає або перебуває). Наприклад: «Особистим законом особи без громадянства вважається право країни, в якій ця особа має місце проживання» (п. 5 ст. 1195 ГК РФ).

Кожна із зазначених вище різновидів прив'язки lex personalis має свої переваги і недоліки. Так, наприклад, закон доміцілія, тобто місця проживання, у більшості випадків здатний досить ефективно забезпечити єдність застосовуваного права у родині. Однак якщо члени цієї родини мають різне громадянство, то він виявляється вже недостатнім для повноцінного регулювання їх взаємовідносин. Крім того, встановлення змісту елементів, складових домицилий, саме по собі може стати серйозною колізійної проблемою, так як його визначення різному в різних країнах.

Можна вказати на певну географічну сферу переважного поширення зазначених різновидів колізійної прив'язки особистого закону. Так, принципу громадянства дотримується більшість арабських, латиноамериканських та європейських країн континентальної системи права (крім таких, наприклад, як Норвегія, Данія, Ісландія). У свою чергу, прив'язка місця проживання поширена в країнах «загального права», а також у таких латиноамериканських державах, як Аргентина і Бразилія. Змішаний підхід до вирішення даної проблеми можна зустріти в законодавстві Росії, Австрії, Швейцарії, Мексики, Венесуели і деяких інших країн. З нього виходить і ст. 7 Кодексу Бустаманте. Ця класифікація, однак, є багато в чому умовним, тому що мова тут йде про вибір колізійного принципу, що має не імперативне, а переважне застосування.

3.2. Особистий закон юридичної особи (lex societatis)

Даний тип колізійної прив'язки обумовлює застосування права тієї держави, до якого належить юридична особа (в якій вона має статус, який підлягає визнанню за кордоном). Вона використовується головним чином при визначенні цивільно-правового статусу іноземних юридичних осіб.

Ситуація тут ускладнюється тим, що право різних держав по-різному вирішує питання про спосіб визначення національної приналежності юридичної особи, використовуючи такі, наприклад, неспівпадаючі критерії, як місце реєстрації (інкорпорації) юридичної особи; місце знаходження його адміністративного центру; місце здійснення основної діяльності юридичної особи та ін Відповідно до законодавства Росії (п. 1 ст.1202 ЦК України) «Особистим законом юридичної особи вважається право країни, де заснована юридична особа».

3.3 Закон місцезнаходження речі (lex rei sitae)

Передбачає необхідність застосування права держави, на території якого знаходиться річ, яка є об'єктом відповідних правовідносин. Звичайно в обсязі колізійних норм з таким типом прив'язки міститься вказівка ​​на правовідносини, що виникають у зв'язку з появою, зміною або припиненням права власності на майно та інших речових прав, визначенням їх обсягу, а також правового положення тих чи інших матеріальних об'єктів. Прив'язка такого типу знаходимо, наприклад, в п.1 ст. 1206 ЦК України: «Виникнення і припинення права власності та інших речових прав на майно визначається за правом країни, де це майно перебувало в момент, коли мала місце дія або інша обставина послужила підставою для виникнення або припинення права власності та інших речових прав, якщо інше не передбачено законом ».

Сам принцип прив'язки місця знаходження речі досить широко поширений в світі і не викликає особливих дискусій. Проблема полягає у визначенні сфери його дії. Справа в тому, що в цілому ряді випадків доводиться розмежовувати дію прив'язки місця знаходження речі та інших типів прив'язок в силу специфіки об'єкта і обсягу колізійної норми. Так, наприклад, зовсім інші, відмінні від цієї, «формули прикріплення містяться в нормах російського та іноземного права, обсяги яких стосуються відносин, що виникають у процесі придбання власності на річ в порядку спадкування, визначення права власності на майно, що перебуває в дорозі, та ін

3.4.Закон місця скоєння акту (lex loci actus)

Даний тип колізійної прив'язки обумовлює застосування права тієї держави, на території якого укладена угода цивільно-правового характеру. Ця формула прикріплення носить узагальнюючий характер і в зазначеному вигляді практично не застосовується, так як категорія «акт цивільно-правового характеру» - поняття досить широке і охоплює значне коло міжнародних немежгосударственного невладних відносин. Тому ця прив'язка знаходить свою конкретизацію в різних колізійних нормах залежно від того, про якого роду акті йдеться. Серед її основних різновидів слід виділити:

а) закон місця укладення договору (lex loci contractus). У даному випадку підлягає застосуванню право тієї держави, де укладено договір. Ця прив'язка використовується в основному при визначенні випливають з нього прав і обов'язків сторін.

Незважаючи на свою простоту та зручність зазначена різновид прив'язки застосовується все рідше. Це пояснюється тим, що з розширенням практики укладання договорів шляхом листування, обміну факсимільними, телеграфними повідомленнями і т.д., багато хто з них втратили реальну фізичну зв'язок з територією будь-якої держави. Тому поняття «місце укладення договору" у даний час є скоріше юридичної, ніж фактичної категорією.

В даний час ст. 444 нового ЦК РФ внесла деякі зміни до цього питання. Відповідно до неї, «якщо в договорі не зазначено місце його укладення, договір визнається укладеної місці проживання громадянина чи місці перебування юридичної особи, який направив оферту». Проте, хоча ця обставина і надає більшу стабільність питання визначення місця укладення договорів з російською участю, воно не вирішує всіх проблем, що існують у даній галузі міжнародного приватного права в цілому.

Тим не менш, прив'язка «місце укладання договору» ще зберігається в законодавстві ряду держав (Франція, Італія тощо), де використовується переважно в складі субсидіарних норм опосередковано до волі сторін.

б) право, встановлює форму акта цивільно-правового характеру, також в основному визначає прив'язка, відсилаючи до закону місця його вчинення (locus regit actum). Так, п. 1 ст. 1209 ЦК України встановлює, що «форма угоди підпорядковується праву місця її здійснення», в той же час п. 2 і 3 ст.1209 ЦК обумовлюють винятки з цього правила, підкреслюючи, що форма зовнішньоекономічних угод за участю російських юридичних осіб і громадян, а також угод з приводу будівель та іншого нерухомого майна, що знаходиться на території нашої країни, визначається по російському праву.

При цьому слід мати на увазі, що стосовно до зовнішньоекономічних операціях ЦК України встановлює обов'язковість дотримання простої письмової форми, невиконання якої тягне їх недійсність. Цей припис Цивільного кодексу слід розуміти обмежувально «встановлене правило повинно тлумачитися не як загальне, а лише як стосується операцій (незалежно від місця їх здійснення), хоча б однією з сторін яких є російське юридична особа або російський громадянин»;

в) закон місця виконання зобов'язання (lex loci solutionis). У відповідно до цього типу прив'язки для регулювання договірних зобов'язань сторін застосовується право тієї держави, де підлягає виконанню зобов'язання, що випливає з договору, або сам договір. Якщо таких місць декілька, то має бути застосоване право країни, де виконується основне зобов'язання (основна частина договору). У той же час деякі правові системи, наприклад США і ФРН, виходять з того, що в подібних випадках має застосовуватися право місця виконання кожного окремого зобов'язання за контрактом. Часто прив'язка використовується у більш вузької трактуванні стосовно, зокрема, до процесу прийому-здачі товару або здійснення платежу.

г) закон місця заподіяння шкоди {lex loci delicti commissi). Як зазначають англійські дослідники Дж. Чешир і П. Норт, «значення визначення компетентного закону для деліктних зобов'язань зумовлено тим, що внутрішнє право окремих країн часто по-різному відповідає на питання про тягар доказування вини заподіювача шкоди, про відповідальність за випадок, про значення вини потерпілого і на інші питання даного роду зобов'язань. Питома вага колізійних проблем у таких відносинах зростає з розширенням операцій міжнародного транспорту і розвитком туризму ».

Відповідно до цієї колізійної прив'язкою для регулювання відносин, що виникають внаслідок заподіяння шкоди, має застосовуватися право держави, на території якої було завдано шкоду.

д) закон місця вчинення шлюбу (lex loci celebrationis). Цей тип прив'язки використовується, як правило, при регулюванні питань, пов'язаних з формою укладення шлюбу. Наприклад, п. 1 ст. 156 Сімейного кодексу України встановлює, що «форма і порядок укладення шлюбу на території Російської Федерації визначаються законодавством Російської Федерації». В інших різновидах шлюбно-сімейних правовідносин зазначена колізійна прив'язка застосовується значно рідше.

3.5. Закон країни продавця (lex venditoris)

Цей принцип закріплений, наприклад, в п.1 ст. 8 Гаазької конвенції про право, застосовне до договорів міжнародної купівлі-продажу: «Якщо сторони договору міжнародної купівлі-продажу не вибрали застосовне право, то тоді угода регулюється правом держави, в якому продавець мав своє комерційне підприємство в момент укладення договору».

Як видно виданого прикладу, прив'язка використовується головним чином для вибору застосовного права, що визначає права та обов'язки сторін по зовнішньоторговельних операціях. ⁸

3.6 Закон, обраний сторонами правовідносини (lex voluntatis)

Застосовується у сфері договірних зобов'язань. У даному випадку переважна більшість законодавчих актів різних держав і міжнародних договорів виходять з того, що при визначенні застосовуваного права воля сторін повинна бути вирішальною. І лише в тому випадку, якщо вона ніяк не виражена, повинні застосовуватися інші види колізійних прив'язок.

У законодавстві Росії на цій основі побудовані, зокрема, п. 2 ст. 161 Сімейного кодексу РФ (обрання подружжям, що не мають спільного громадянства або спільного місця проживання, права, що підлягає застосуванню для визначення їх прав та обов'язків за шлюбним контрактом).

Тут, однак, необхідно відзначити, що з формальної точки зору сама можливість сторін угоди обирати уживане право ще не містить вказівки на це право. Воно буде визначено суб'єктами відповідних правовідносин пізніше шляхом позначення права конкретної країни або ж звернення до однієї з формул прикріплення, що містяться в інших колізійних нормах. Тому це тільки своєрідна правова передумова для визначення колізійної прив'язки і спосіб її фіксації.

Принцип автономії волі сторін щодо застосовуваного права нерідко використовується проти економічно слабшого учасника угоди. Це найчастіше практикується в так званих «договорах приєднання», які містять умови, викладені у формулярах, що випускаються страховими товариствами, транспортними, фінансовими організаціями і іншими великими компаніями, які займають домінуюче становище на ринку. Їхні клієнти у виробленні подібних договорів не беруть участь, і їм залишається тільки «приєднатися» до таких документів. ⁹

3.7 Закон прапора (lex flagi)

Ця прив'язка застосовується головним чином при регулюванні відносин, що виникають у сфері торговельного мореплавства. З принципу виходять, наприклад, багато положень глави XXVI «Застосовне право» Кодексу торгового мореплавання РФ. Ст.415 говорить, що «право власності та інші речові права на судно, а також виникнення, перехід і припинення таких прав визначаються законом держави прапора судна».

3.8 Закон суду (lex fori)

Обумовлює необхідність застосування закону країни, де вирішується спір. У відповідно до цього типу прив'язки, судовий орган, незважаючи на наявність іноземного елемента про справі, що розглядається, буде застосовувати при його вирішенні тільки своє права.

У п.2 ст. 22 Цивільного Процесуального кодексу РФ сказано, що суди РФ розглядають і вирішують справи з участю іноземних громадян, осіб без громадянства, іноземних організацій, організацій з іноземними інвестиціями, міжнародних організацій. Це означає, що суди розглядають справи за участю іноземних громадян за загальними правилами підсудності (ст.402 ЦПК РФ). Так само згідно ст.403 суди РФ мають у ряді випадків виключної підсудності справ за участю іноземних осіб. Це справи про право на нерухоме майно, що перебуває на території Російської Федерації; справи у спорах, що виникають з договору перевезення, якщо перевізники знаходяться на території Російської Федерації; справи про розірвання шлюбу російських громадян з іноземними громадянами або особами без громадянства, якщо обоє з подружжя мають місце проживання в Російській Федерації;

3.9 Закон, з яким дане правовідношення найбільш тісно пов'язано (Proper Law of the Contract)

Ця формула прикріплення склалася використовується переважно в доктрині та практиці міжнародного приватного права англосаксонських країн при регулюванні договірних правовідносин. Норми, що містять подібну прив'язку, отримали найменування «гнучкі» колізійні норми. Це, по всій видимості, пояснюється тим, що в даному випадку зв'язок конкретного правовідносини з правом тієї чи іншої держави встановлюється самим судом або сторонами шляхом тлумачення контракту і всіх пов'язаних з ним обставин.

Як приклад статті, що містить зазначену коллизионную прив'язку, можна назватьп.3 ст. 8 Гаазької конвенції про право, застосовне до договорів міжнародної купівлі-продажу 1986 р., який був включений до тексту цього міжнародного договору за наполяганням делегацій Великої Британії та США: «Як виняток, якщо у світлі всіх обставин, взятих в цілому, наприклад, ділових відносин між сторонами, договір купівлі-продажу має явно більш тісний зв'язок з правом іншим ніж те, яке було б застосовне до договору згідно з п. 1 і 2 цієї статті (право країни продавця і покупця), договір купівлі-продажу регулюється цим іншим правом ».

У числі інших типів колізійних прив'язок, що існують у сучасному МПП, можна назвати закон валюти боргу (lex monetae); закон місця здійснення трудової діяльності (lex loci laboris) і др. ¹⁰

Глава 4. Обмеження дії колізійного механізму регулювання

Існує два основних явища, які можуть блокувати дію колізійного механізму регулювання. Це застереження про публічний порядок і сверхімператівние норми.

Норма іноземного права, що підлягає застосуванню відповідно до правил цього розділу, у виняткових випадках не застосовується, коли наслідки її застосування явно суперечили б основам правопорядку (публічного порядку) Російської Федерації. У цьому випадку при необхідності застосовується відповідна норма російського права. Відмова в застосуванні норми іноземного права не може бути заснований тільки на відмінності правової, політичної або економічної системи відповідної іноземної держави від правової, політичної або економічної системи Російської Федерації. (Ст.1193 ЦК України). Таке традиційне визначення застереження про публічний порядок - вказівка ​​на мотиви її застосування (явне протиріччя основам порядку), а також на мотиви, за якими її (застереження) застосовувати не можна (відмінність соціальної системи іноземної держави від соціальної системи РФ).

Розділ 2 Віденської Конвенції про право міжнародних договорів від 23 травня 1969 року чітко визначає формулювання застережень, прийняття застережень і заперечення проти них, юридичні наслідки застережень і заперечень проти застережень, Зняття застережень і заперечень проти них і всіх процедур з ними.

Деякі автори поділяють застереження на позитивні і негативні.

Позитивна застереження про публічний порядок - сукупність внутрішніх норм права, які в силу особливої, принципової важливості для захисту суспільних і моральних підвалин даної держави повинні застосовуватися завжди, навіть якщо вітчизняна колізійна норма відішле до іноземного права.

Негативна застереження про публічний порядок - іноземне право, яке слід застосувати за приписом національної колізійної норми, не повинно застосовуватися, якщо воно або його окремі норми несумісні з публічним порядком цієї держави.

Останній абзац ст.1192 фактично містить застереження про публічний порядок: «При цьому суд повинен враховувати призначення та характер таких норм, а також наслідки їх застосування або незастосування"

Правила розділу 6 ЦК РФ не зачіпають дію тих імперативних норм законодавства РФ, які внаслідок вказівки в самих імперативних нормах або з огляду на їх особливого значення, в тому числі для забезпечення прав і охоронюваних законом інтересів учасників цивільного обороту, регулюють відповідні відносини незалежно від підлягає застосуванню права. (П.1 ст 1192 ЦК РФ). Існує дві основні відмінності сверхімператівних норм від застереження про публічний порядок. Перше стосується мотивів. Сверхімператівние норми застосовуються не у випадках порушення основ правопорядку РФ, а при необхідності захисту особливого інтересу (наприклад, захист слабкої сторони договірного відносини - споживача, або захист інтересів РФ при торгівлі продукцією військового призначення). Друга відмінність полягає в тому, що сверхімператівние норми не тільки блокують розвиток колізійного механізму регулювання, але і регулюють відношення по суті. ¹¹

Імперативні норми в національному законодавстві - не можуть бути змінені угодою сторін (напр. ст.ГК про терміни позовної давності.)

Сверхімператівние норми або імперативні норми в МПП - такі імперативні норми в національному законодавстві, які в силу своєї особливої ​​значущості повинні застосовуватися завжди, незалежно від застосовуваного права, визначеного сторонами цивільних правовідносин, або судом (у результаті застосування колізійних норм).

Прикладом такої норми в російському праві може бути ст. 162 ЦК "Наслідки недотримання простої письмової форми угоди", в п. 3 якої встановлено, що недотримання простої письмової форми зовнішньоекономічної угоди тягне недійсність угоди. Ця імперативна норма російського законодавства, як свідчить велика практика, не може бути змінена ніякою угодою сторін, включаючи угоду про застосовне право. Це означає, що незалежно від обраного сторонами або встановленого судом застосовного права положення про форму зовнішньоекономічної угоди застосовується завжди.

Висновок

Колізійні норми, що об'єднуються у складі міжнародного приватного права, відрізняються системністю. Більше того, вони становлять чи не єдину системоутворюючу структуру у федеральному коллизионном праві.

Головне, що відрізняє коллизионную норму від інших юридичних приписів, полягає в подоланні колізійної проблеми шляхом визначення застосовуваного права, що досягається за допомогою визначених у колізійної нормі підстав, які дозволяють встановити належне право.

З цього випливає, що переоцінити роль колізійних норм у системі міжнародного приватного права складно. Це один з найважливіших інститутів даної галузі.

У Російській Федерації процес вдосконалення колізійного регулю-вання цивільно-правових відносин з іноземним елементом з прийняттям Третьої частини Цивільного кодексу РФ, що містить розділ VII «Міжнародне приватне право», бути не тільки завершенням процесу створення основної бази правового регулювання зазначених відносин всередині Росії, але і створення сприятливих умов для регулювання російської правової системи міжнародного цивільного і торгового обороту.

У роботі розкрито поняття колізійне право, колізійна норма, вивчені формули прикріплення колізійних прив'язок і обмеження дії колізійного механізму. Мета роботи досліджена.

Список використаних джерел

Нормативно-правові акти:

1. Кодекс Бустаманте, прийнято 20 лютого 1928 в Гавані на організованій Панамериканських союзом 6-й Міжнародній конференції американських держав.

2. Віденська Конвенція про право міжнародних договорів від 23 травня 1969

3. Гаазькі Конвенції про право, застосовне до договорів міжнародної купівлі-продажу прийнята 22-ого січня 1986 року.

4. Сімейний кодекс Російської Федерації (ГК РФ) від 29.12.1995 № 223-ФЗ.

5. Цивільний кодекс Російської Федерації (ГК РФ) РФ від 30.11.1994 № 51 ФЗ

6. Кодекс торговельного мореплавства РФ (КТМ РФ) від 30.04 .. 1999 № 81-ФЗ.

7. Цивільний процесуальний кодекс (ЦПК РФ) від 14.11.2002 № 138-ФЗ.

Юридична література:

8. «Міжнародне приватне право: підручник", вид. П'яте, перераб. І доп., М.М. Богуславський, МАУП, 2005

9. Шевчук Д. А. Міжнародне приватне право, видавництво: Ексмо; 2009, 272с

10. Рузакова О.А. Міжнародне приватне право / Московська фінансово-промислова академія. - М., 2005. - 178 с.

Інші джерела:

11. Http://ru.wikipedia.org/

12. http://slovari.yandex.ru