Значення і природа концесійних договорів у праві Росії

МІНІСТЕРСТВО ОСВІТИ І НАУКИ УКРАЇНИ

МІНІСТЕРСТВО АГЕНСТВО ДО ОСВІТИ

Державна установа вищої професійної освіти

Східно-Сибірський державний технологічний університет

Інститут економіки і права

Юридичний факультет

Кафедра цивільно-правових дисциплін

Курсова робота

з дисципліни «Цивільне право»

на тему: «ЗНАЧЕННЯ І ПРИРОДА КОНЦЕСІЙНИХ ДОГОВОРІВ У ПРАВІ РОСІЇ»

Виконавець:

студент очної форми навчання групи 577-3

СПАСОВ ВІТАЛІЙ АНТОНОВИЧ

Керівник :_____________

Оцінка :__________________

Дата :_____________________

Улан-Уде, 2010р

ЗМІСТ

ВСТУП

ГЛАВА I. ТЕОРЕТИЧНІ АСПЕКТИ КОЦЕССІОННИХ УГОД

1.1. Історія концесійних угод

1.2. Правова основа концесійної діяльності

РОЗДІЛ II. КОНЦЕСІЯ: ЗМІСТ І СУТНІСТЬ

2.1 Визначення та складові концесії

2.2 Правовий механізм концесії

ГЛАВА III. ПЕРЕВАГИ І ПРОБЛЕМИ КОНЦЕСІЇ

ВИСНОВОК

СПИСОК ВИКОРИСТАНИХ ДЖЕРЕЛ ІНФОРМАЦІЇ

ВСТУП

Актуальність теми дослідження. Проблеми розвитку партнерства державного і приватного сектора, їх належного правового оформлення і ефективної реалізації у зв'язку з формуванням ринкових відносин стають все більш актуальними.

У Росії практично всі інститути, які передбачають взаємодію держави і приватного сектора (ліцензійна система, приватизація, угоди про розподіл продукції, інвестиційні договори), однозначно показали свою недостатню ефективність. Крім того, не сприяли виходу Росії на більш високий рівень економічного розвитку. Відповідно доцільно ставити питання про пошук нових форм організації партнерства публічного власника та інших учасників майнового обороту.

Концесійні правовідносини відомі у всьому світі як альтернативний спосіб, який застосовується державою для розвитку тих чи інших галузей господарської діяльності. Альтернативність даного способу обумовлена ​​тим, що держава зацікавлена ​​у залученні інвестицій у ту чи іншу сферу і в кінцевому підсумку в її розвитку. Однак, з одного боку, сама держава не володіє достатніми для цього фінансовими, організаційними та управлінськими ресурсами, а з іншого боку, не бажає втрачати контроль над цими сферами господарської діяльності.

Концесії мали широке поширення в Росії в період НЕПу, і практика їх застосування була досить успішною, З метою виходу з економічної кризи питання про відновлення концесійного виробництва в нашій країні стали піднімати з кінця 80-х років 20 століття. Тим не менш, незважаючи на інтенсивну законопроектну роботу, доктринальні дослідження сутності концесійних взаємин, можливості їх використання в сучасних умовах, легальне закріплення, правову основу їх реалізації концесійні відносини отримали тільки в липні 2005 року в результаті прийняття Федерального закону від 21 липня 2005 р. № 115-ФЗ «Про концесійні угоди».

Мета і завдання дослідження. Метою курсової роботи, з урахуванням викладеного у відношенні актуальності і ступеня розробленості теми дисертації, є комплексне дослідження договірних концесійних відносин, включаючи питання щодо змісту процедури укладання, виконання і розірвання концесійної угоди.

Відповідно до мети автор вважає за необхідне виділити такі завдання дослідження:

-Визначити поняття концесії та концесійної угоди;

-Дослідити основні джерела правового регулювання концесійних відносин;

-Дослідити правову природу концесійної угоди, відмежувати його від суміжних інститутів;

-Визначити переваги концесійних договорів;

-Визначити проблеми концесії в Росії.

Об'єктом дослідження стали відносини з укладання, виконання і розірвання концесійної угоди, засновані на договірному взаємодії держави і приватного сектора, пов'язані з будівництвом окремих об'єктів економічної інфраструктури або з передачею подібних об'єктів приватній особі (концесіонеру) для їх реконструкції, а також здійснення діяльності, в основі якої лежить необхідність задоволення суспільного інтересу.

Предметом дисертаційного дослідження стали норми російського законодавства, покликані регулювати концесійні відносини, а також роботи дослідників в області концесійного партнерства державного та приватного сектору.

Методологічною основою курсової роботи з'явилися загальнонаукових діалектичний та частнонаучние методи пізнання: історико-правовий, порівняльно-правовий, формально-логічний, формально-юридичний, метод системного аналізу та інші методи наукового пізнання.

ГЛАВА I. ТЕОРЕТИЧНІ АСПЕКТИ КОНЦЕСІЙНИХ УГОД

1.1 Історія концесійних угод

Історія концесій обчислюється сторіччями. Юридична та економічна практика концесійних форм партнерства держави і приватного сектора складалася ще в середні століття.

У Великобританії вперше концесійне законодавство з'явилося в XVII столітті.

На Північноамериканському континенті перші концесії були видані ще у 1691 р.

У Франції перший концесійним об'єктом став Південний канал, побудований в ХVII ст. і з'єднав узбережжі Атлантики з Середземним морем. Закон про концесії в сфері суспільних послуг існує з часів Наполеона.

У Росії десятки тисяч кілометрів залізниць у другій половині ХІХ - початку ХХ ст. були побудовані на концесійній основі.

У період НЕП концесії зіграли позитивну роль як інструмент стабілізації економіки у відбудовний період, дали солідний дохід скарбниці у вигляді пайових відрахувань від обороту концесійних підприємств, сплати концесійного винагороди, податків, орендної плати, мит, зборів і т.п. Концесії сприяли модернізації обладнання підприємств, збільшення кваліфікованої робочої сили, а в соціальному плані - зменшення безробіття. За кількістю концесій й за вкладеною капіталу перше місце займала обробна промисловість (24 концесії), сільське господарство (7 концесій), торгівля (7 концесій).

Концесії в цей період отримали розвиток і в сфері міського господарства Росії. В окремих галузях концесійну виробництво давало дуже значну частку продукції.

Так, до кінець 1927 р. концесійні підприємства виробляли марганцю 40%, золота - 35, міді - 12, готового одягу - 22%.

За джерелами походження капіталу 40 концесій були німецькими, 20 - британськими, 15 - американськими (США), 6 - норвезькими, 5 - польськими, 5 - японськими, 4 - австрійськими, 4 - шведськими, 4 - італійськими, 3 - французькими, 3 - фінляндськими, 3 - данськими, 2 - голландськими, 17 інвестувалися з інших країн.

Ефективність концесійної політики виявилася настільки велика, що був розроблений спеціальний план досягнення з їх допомогою збалансованого розвитку різних секторів економіки на основі передових технологій.

За останні 10-15 років у світі реалізовані тисячі великих і малих, успішних і невдалих концесійних проектів. Концесійне законодавство існує зараз більш ніж в 120 країнах світу з різним суспільним і державним устроєм. Наприклад:

- Розвинені країни (США, Великобританія, Німеччина, Франція, Італія, ін держави ЄС, Австралія, Канада, Японія);

- Центральна і Латинська Америка (Мексика, Аргентина, Бразилія, Чилі, Болівія, Коста-Ріка, Венесуела, Колумбія, Болівія, Перу, Уругвай);

- Азія (Китай, Республіка Корея, Тайвань, Шрі-Ланка, Бангладеш, держави ОПЕК);

- Океанія (Індонезія, Малайзія, Сінгапур);

- Східна Європа (Польща, Чехія, Словаччина, Угорщина, Румунія, Болгарія, Югославія);

- СНД (Україна, Казахстан, Узбекистан, Молдова);

- Африка (Танзанія, Мадагаскар, Нігер, Камерун, Замбія).

Спектр об'єктів, побудованих в рамках концесійних угод, надзвичайно широкий: від грандіозного проекту століття "Євротунель" вартістю 15 млрд. дол до контрактів муніципальних органів влади в області дозвілля та відпочинку вартістю в кілька тисяч доларів. Найбільше концесій видається у сферах водопостачання та каналізації, газового та електроенергетичного господарства, авто-і залізничних магістралей, міського будівництва, лісового господарства, надрокористування.

У сучасній практиці концесій є дві принципово відмінні один від одного як за методикою, так і за глибиною змін, що відбуваються схеми інституційних перетворень у сфері відносин держави і бізнесу.

Перша являє собою структурну адаптацію наявної інституційного середовища до змінених концепціям розвитку, пріоритетів та умов господарської діяльності держави. Розробка і еволюційний вростання нових принципів, норм і правил у діючі інститути відбуваються або в контексті декларованої нової економічної політики державного регулювання (так було у Великобританії, Новій Зеландії, Аргентині, інших країнах Латинської Америки), або через видозміну та доповнення існуючої системи державного управління ( США, Канада, Японія, країни ЄС). За останнім шляхом йдуть також Республіка Корея, Тайвань та ін, а також деякі з країн, що розвиваються з достатнім для встановлення партнерських зв'язків "держава - бізнес" рівнем розвитку ринкових відносин.

Друга схема пов'язана з формуванням відповідних ринкової економіки і нового місця держави в господарському житті інститутів по суті з "нуля". Ця схема реалізується в колишніх соціалістичних країнах, на пострадянському просторі, в деяких країнах, що розвиваються.

Тривалий історичний досвід, розвинена і порівняно легко адаптується інституціональне середовище дозволили країнам-членам Організації економічного співробітництва та розвитку (ОЕСР) досить безболісно і ефективно почати 10-15 років тому відпрацювання нових механізмів партнерства в області концесійної діяльності.

Найбільш глибокі інституційні перетворення відбулися у Великобританії.

У 1992 р. уряд Дж.Мейджора оголосило про нову концепцію управління державною власністю - "Ініціатива приватного фінансування" (Private Finance Initiative - PFI). Суть її полягала в тому, щоб передати в рамках угод про партнерство функції фінансування будівництва, а також експлуатації, реконструкції та управління державними об'єктами виробничої і соціальної інфраструктури приватному бізнесу.

За 1992-2001 рр.. уряд Великобританії здійснило понад 400 партнерських проектів і, в першу чергу, концесій в рамках PFI на загальну суму понад 19 млрд. фунтів стерлінгів. Були підписані державні контракти в багатьох секторах господарства, включаючи громадський транспорт і транспортну інфраструктуру, інформаційні технології і НДДКР, захист навколишнього середовища, містобудування, урядові будівлі і споруди і т. д.

Перехід до масштабного застосування партнерських форм управління державною власністю у Великобританії викликав істотні зміни в інституційному середовищі як державного апарату, так і бізнесу. Яка з'явилася нова галузь економіки під умовною назвою "державні цивільні контракти і концесії" змушує чиновників ставати бізнесменами, досвідченими покупцями послуг приватного сектору, виробляти правила і норми поведінки в умовах ринкового розвитку підвідомчих їм установ.

Після оголошення "ініціативи приватного фінансування" Державним казначейством країни була створена група з висококваліфікованих державних службовців та представників ділових кіл Сіті для надання різнобічної допомоги міністерствам і департаментам в комерціалізації їх господарства. Новий вид партнерства привів до появи нових консультаційних та інших компаній, а також контролюючих організацій.

За оцінкою ОЕСР, партнерські форми відносин держави і приватного бізнесу в сфері управління державною власністю дозволяють Великобританії економити 15-20% державних витрат. Грунтуючись на успішному досвіді реалізації проектів партнерств і концесій, британський уряд у середині 2000 р. істотно розширило масштаби реалізації концесійних і контрактних проектів за участю приватного бізнесу.

Протягом 2000-2003 рр.. за цією програмою передбачається витратити 20 млрд. фунтів стерлінгів - майже 7 млрд. на рік, що більш ніж в 3 рази перевищує щорічні витрати попередніх 10 років реалізації PFI.

Перша черга проектів вартістю 450 млн. фунтів стерлінгів включає реконструкцію двох лондонських лікарень, створення нової системи трамвайного сполучення в Брістолі і модернізацію лондонського залізничного вузла.

Замість приватизації - повноцінну співпрацю - така зараз головна політична лінія в сфері управління державною власністю у Великобританії.

В інших країнах ОЕСР спостерігаються подібні з британськими тенденції.

1.2 Правова основа концесійної діяльності

Російський законопроект про концесії чекав свого часу більше 10 років. Його розробкою зайнялися ще на початку 90-х років.

Перший документ був прийнятий Держдумою в першому читанні в квітні 1996-го. Після цього робота зупинилася через невиразною позиції кабінету міністрів. Але зношеність інфраструктури та інших об'єктів державного майна змусила чиновників переглянути свої погляди.

До недавніх пір концесії впроваджувалися на практиці, що називається, явочним порядком, без чіткої правової основи. У містах виникали платні стоянки, дороги, мости, ринки.

Публічне майно передавалося приватному бізнесу, наприклад, на правах оренди з різним обтяженням.

Найяскравіший приклад «квазіконцессіі» - аеропорт «Домодєдово», яким група «Іст Лайн» управляє з 1997 року за договором оренди з умовою модернізації. Гучний скандал, коли держава пред'явило групі «Іст Лайн» (вже вставила свій, до речі, у розвиток аеродромного господарства понад $ 500 млн) звинувачення у занижених орендних платежах, не трапився б, якщо б відносини приватного інвестора і власника в кінці 90-х були оформлені на умовах концесії.

На базі договорів оренди до цих пір працюють і регіональні «дочки» ВАТ «Російські комунальні системи". У 2003 році ця компанія створювалася як грандіозний проект, готовий взяти під управління всю інфраструктуру ЖКГ в країні і вивести цей сектор з кризи.

Але відсутність держгарантій, незахищеність компанії перед проблемою неплатежів населення та тарифним регулюванням показали, що без концесій «довгі» інвестиції в комунальний сектор ризиковані. «РКС» довелося стримати свій запал і сконцентрувати зусилля на тих регіонах, в яких вдалося знайти спільну мову з губернаторами.

Нарешті держава зробила крок назустріч інвесторам. 21 липня 2005 президент Володимир Путін підписав закон «Про концесійні угоди». ¹

Згідно з цим документом, об'єктами для концесій можуть стати автомобільні дороги, метрополітен, міський громадський транспорт, мости, порти, аеродроми, трубопроводи, об'єкти ЖКГ, культури і спорту, а також санаторії.

Природні багатства - надра, водойми і ліси - передаватися в концесію не можуть. Це в принципі логічно, оскільки сировинний сектор в Росії від нестачі інвестицій страждає незрівнянно менше, ніж інфраструктура.

У Мінекономрозвитку впевнені, що концесії вкрай вигідні для російського бізнесу. «До нас вже зверталися китайські підприємці, готові будувати платні дороги в Москві. При тому, що в самому Китаї обсяг дорожнього будівництва теж не малий. А коли вигідно будувати дороги китайцям, вигідно і російським компаніям. Так що нашим підприємцям треба поспішати », - упевнений заступник глави Федерального агентства з управління особливими економічними зонами (ОЕЗ) Максим Бистров.

Щоправда, урядові чиновники не можуть оцінити реальний ефект, який може принести економіці впровадження концесійних механізмів.

За різними експертними оцінками, обсяг інвестицій у такі проекти може скласти мінімум $ 2,5-3 млрд на рік. А концесії тільки в транспортній інфраструктурі можуть до 2010 року залучити $ 10-12 млрд вкладень. ²

Уряд РФ визнав за доцільне будівництво автодороги "Західний швидкісний діаметр" у Санкт-Петербурзі на основі концесійної угоди, повідомляє прес-служба уряду.

Як наголошується, автодорога буде введена в експлуатацію в 2010 році, витрати на проектування та будівництво становлять 57 млрд. 370 млн. рублів. Фінансування буде здійснюватися за рахунок федерального бюджету (17,9 млрд. рублів), бюджету Санкт-Петербурга (10,78 млрд. рублів), позабюджетних джерел (28,69 млрд. рублів).

Мінтранс РФ спільно з урядом Санкт-Петербурга підготував проектно-кошторисну документацію на будівництво пускового комплексу автодороги від транспортної розв'язки з кільцевої автомобільної дорогою в зоні "Предпортовая-2" до транспортної розв'язки в районі річки Екатерінгофка.

Протяжність магістралі "Західний швидкісний діаметр", яка зв'яже "Великий морський порт Санкт-Петербурга" і основні транспортні комплекси міста з обхідною дорогою і виходами до країн Балтії, Скандинавії та регіони Росії, складає 46,4 км, кількість смуг - 6-8, транспортних розв'язок - 14.

У цілому Мінекономрозвитку РФ розробило 13 типових концесійних договорів, включаючи договір про будівництво і експлуатацію трубопроводів.

Уряд вже затвердив два типових концесійних договору, що стосуються автомобільних доріг та ЖКГ, решта 11 внесені міністерством в уряд і розглядаються в даний час в апараті кабінету міністрів.

Ці договори стосуються, в тому числі можливості будівництва трубопроводів на умовах концесії, залізниць, теплотрас, водоканалів, об'єктів культури й охорони здоров'я.

Потрібно відзначити, що відзначив, що в даний час в Держдумі готується до другого читання законопроект про трубопровідний транспорт, який також «не має на увазі обмежень для будівництва приватних локальних трубопроводів».

Отже, на відміну від багатьох країн світу, в СНД або тільки ще готуються до переходу на концесійні форми управління державною власністю (Росія, Білорусь), або зробили в цьому напрямі лише перші кроки (Україна, Молдова, Вірменія, Киргизія).

РОЗДІЛ II. КОНЦЕСІЯ: ЗМІСТ І СУТНІСТЬ

2.1 Визначення та складові концесії

Концесія - передача за договором концесії об'єктів державної власності у тимчасове володіння і користування в цілях поліпшення та ефективної експлуатації, а також прав на створення (будівництво) нових об'єктів за рахунок коштів концесіонера з наданням останньому права володіння, користування та розпорядження ними або без такого з обов'язковим фінансуванням за рахунок коштів концесіонера і передачею державі.

Теоретично концесії виглядають досить привабливим інструментом.

Держава, виступаючи як концедент, передає управління належить йому власністю приватної компанії (концесіонеру). Остання, користуючись державними гарантіями, інвестує в цю власність, мінімізуючи свої ризики. А суспільство отримує більш якісні товари та високий рівень обслуговування при мінімальних витратах.

Концесійна діяльність в більшості країн світу здійснюється в даний час в контексті теорії партнерства держави і приватного сектора, будучи однією з її головних складових. Розвинені країни світу, маючи більш ніж вікову практику використання концесій в інфраструктурних комплексах, добувної промисловості, лісокористуванні, інших галузях, еволюційно перейшли до масштабного застосування концесій в 1990-і роки. ³

У сучасному розумінні господарське партнерство держави і приватного сектора (ПГЧС) (Public-Private Partnership, РРР) являє собою інституційний та організаційний альянс між суспільною владою і приватним бізнесом з метою реалізації національних і міжнародних, масштабних, суспільно-значущих проектів в широкому спектрі сфер діяльності : від розвитку стратегічно важливих галузей промисловості і НДДКР до забезпечення суспільних послуг. Крім того, партнерства також широко використовуються як інструмент міського і регіонального економічного та соціального розвитку і планування на рівні муніципальних утворень. Кожен такий альянс є тимчасовим, оскільки створюється, як правило, на певний термін з метою здійснення конкретного проекту і припиняє своє існування після його реалізації.

З усього різноманіття економічних функцій держави його головне призначення полягає у створенні умов (політичних, економічних, правових) суб'єктам економічної діяльності для формування інституційного середовища, складовою частиною якої є інститути партнерства.

Складні форми організації та ведення сучасного господарства неможливі без прямої участі держави в діяльності окремих галузей і сфер економіки.

У тій інституціональній формі, в якій партнерства існують зараз, вони являють собою відносно новий щабель державного регулювання економіки і покликані відігравати суттєву роль у розвитку сучасних ринкових структур і стосунків.

Система склалися до теперішнього часу партнерських відносин держави з приватним сектором є основоположним елементом функціонування змішаної економіки. Необхідність її створення випливає з двох постулатів ліберальної концепції розвитку: (а) відповідності між формуванням інститутів сучасної приватної власності і процесом прискорення економічного зростання і (б) більш високої продуктивності та ефективності економіки, заснованої на приватній власності, у порівнянні з господарством, що базується на державній власності та прямому державному регулюванні.

«Держава відмовляється від неефективних форм господарювання, перекладаючи функції управління належить йому власністю на приватний сектор, який, у свою чергу, користуючись державними гарантіями, привносить із собою у виробництво організаційний досвід, знання, ноу-хау, здійснює інвестиції, мінімізує ризики підприємницької діяльності . Економічний ефект для суспільства полягає в тому, що воно отримує більш якісні товари та високий рівень обслуговування при мінімальних витратах ».

У сучасній практиці ПГЧС є дві принципово відмінні один від одного як за методикою, так і за глибиною змін, що відбуваються схеми інституційних перетворень у сфері відносин держави і бізнесу.

Перша з них являє собою структурну адаптацію наявної інституційного середовища до змінених концепціям розвитку, пріоритетів та умов господарської діяльності держави. Розробка і еволюційний вростання нових принципів, норм і правил у діючі інститути відбувається або в контексті декларованої нової економічної політики державного регулювання (Великобританія, Нова Зеландія, Аргентина, інші країни Латинської Америки), або в межах пристосування, видозміни, доповнення існуючої системи державного управління ( США, Канада, Японія, країни ЄС). ⁴

Крім зазначених, по такому шляху йдуть нові індустріальні країни (Республіка Корея, Тайвань та ін), а також деякі з країн, що розвиваються з певним, але достатнім для встановлення партнерських зв'язків «держава-бізнес» рівнем розвитку ринкових відносин.

Друга схема пов'язана з формуванням інститутів, відповідних ринкової економіки і нового місця держави в господарському житті, по суті, з 'нуля'. Ця схема реалізується в колишніх соціалістичних країнах, на пострадянському просторі, в деяких країнах, що розвиваються.

Сучасні форми ПГЧС пов'язані з процесами реструктурування національних економік і являють собою, по суті, непряму приватизацію (semi-privatization):

- Концесії,

- Контракти,

- Лізинг,

- Спільні підприємства.

Однак «концесії явно домінують в партнерських відносинах. Так, за даними Світового Банку, в країнах, що розвиваються, і країнах з перехідною економікою на концесії доводиться більше 66% укладаються державою контрактів у сфері транспортної інфраструктури (залізниці та автомобільні дороги, морські порти, аеропорти) ». ⁵

Концесія як головний елемент партнерських відносин держави та приватного сектору в сучасній економіці являє собою систему господарських відносин, за допомогою якої суспільна влада передає певні права приватної, громадської або змішаній компанії на будівництво, модернізацію, реконструкцію, експлуатацію та управління, обслуговування та використання належним їй об'єктом на певний термін часу (тобто на поворотній основі) і за плату. ⁶

Таке визначення концесії відповідає прийнятому в публічному праві західних країн поняттю контракту, коли суспільна влада або спеціальний орган влади (концедент) уповноважує і зобов'язує концесіонера (компанію-оператора) на договірній основі здійснювати інвестиції, необхідні для забезпечення функціонування об'єкта інфраструктури за рахунок і на його власний ризик.

Концесійна компанія отримує дохід (винагороду) у формі плати, яка вноситься користувачами об'єкта інфраструктури або громадською владою. При цьому концесіонеру передаються права володіння та користування громадським майном. Іноді в обмежених межах і під контролем громадської влади концесіонер наділяється правом розпорядження концесійним майном.

Однак концесія є специфічним контрактом, багато в чому і принципово відрізняється від традиційного адміністративного контракту. Відповідно до норм права розвинених країн концесія - це «глобальний контракт» (globality contract).

У цивільному та публічному праві розвинених країн чітко розрізняються «контракт на проведення робіт» (work contract) і «концесія» (concession).

У Європейському Союзі, наприклад, концесія в області інфраструктури визначається як різновид адміністративного контракту, відповідно до якого суспільна влада надає компанії-концесіонеру певні права на будівництво, модернізацію, реконструкцію, експлуатацію, управління протягом деякого періоду часу.

Концесії є найбільш розвиненою, прогресивною і комплексної формою партнерства держави і приватного сектора на сучасному етапі.

По-перше, вони, на відміну від контрактних відносин, носять багатоцільовий і довгостроковий характер, що дозволяє обом сторонам здійснювати стратегічне прогнозування та планування своєї діяльності.

По-друге, в концесії приватний сектор має високу, а часто і повною свободою у прийнятті адміністративно-господарських та управлінських рішень.

По-третє, у держави, тим не менш, в рамках як концесійного договору, так і в цілому публічно-правових норм залишається достатньо важелів впливу на концесіонера в разі порушення ним умов концесії або загального законодавства, а також при виникненні необхідності захисту інтересів суспільства в концесії. При наявності суспільної необхідності держава має право в односторонньому порядку переривати концесію з виплатою концесіонеру компенсації.

По-четверте, у концесійних проектах перерозподіляються ризики між всіма його учасниками (державою, концесіонером, інвесторами, фінансовими інститутами, страховими компаніями і т.п.), завдяки чому суттєво підвищується життєздатність концесійного проекту.

2.2 Правовий механізм концесії

Історично правовий статус концесій еволюціонував у напрямку від адміністративного акта до публічно-правового та (або) цивільно-правовим договором.

В епоху їх становлення (XVII-XVIII століття) держава видавала приватної компанії - власника концесії (концесіонеру) особливий конституирующий документ - дозвіл на володіння і користування державною власністю. Це були, по суті, односторонні владні адміністративні акти держави, що не містять регламентацій прав і обов'язків сторін. Аналогом концесій тієї пори є використовувана і зараз у всіх країнах світу ліцензійна система.

Термін «концесія», що характеризує передачу державної власності приватним особам, використовувався в практиці європейських країн ще в середні століття.

Так, в Англії державні концесії видавалися приватним компаніям в XVII-XVIII століттях.

У Сполучених Штатах Америки перші згадки про концесії відносяться також до XVII століття, коли губернатори штатів видали прибувають на поселення громадянам інших країн перші концесії на землю, річки, будівництво доріг.

Однією з країн, де є розгалужене і повне законодавство з концесій, є Франція. Ще за часів правління Наполеона до статті 522 Цивільного Кодексу Франції про власність на землю була внесена поправка, яка передбачала, що рудники, що знаходяться на землях, що належать приватним власникам, можуть експлуатуватися лише на підставі концесії, наданої державою. Спеціальна французьке законодавство 1919 і 1938 років визначило, що 'власники землі не можуть використовувати рушійну силу води, не отримавши спеціальну концесію від держави'.

Система комунальних концесій Франції існує з середини XIX століття. З тих пір і по теперішній час на концесійній системі побудована все французьке газопостачання та інші галузі комунального обслуговування.

З часом в тих країнах, де складалися розвинені правові норми щодо забезпечення функціонування ринкової економіки, ефективні та гнучкі юридичні засоби та інститути захисту власності та майнових прав (США, Канада, Австралія, країни ЄС, інші країни) широке застосування одержало публічно-правове законодавство.

Під дію цього законодавства підпадають в даний час об'єкти:

а) державної власності,

б) природні ресурси,

в) публічні служби,

г) монополія держави на окремі види діяльності.

Ці чотири компоненти, відповідно до законодавства розвинених країн, становлять особливу, так звану публічно-правову власність.

Вона належить суспільству в цілому і нікому окремо.

Угоди про концесії в цих країнах полягають державою тільки на об'єкти публічно-правової власності. Ці угоди мають одночасно рисами і публічно-правового акта та цивільно-правового договору.

Держава виступає в них у двоякому як:

- Як представник суспільства і влади, тимчасово поступається концесіонеру свої виключні права на частину належної суспільству власності і здійснює нагляд і контроль за його діяльністю,

- Як суб'єкт цивільного права, що відбивається в принципах рівності сторін, непорушності умов договору протягом терміну його дії, відповідальності за прийнятими зобов'язаннями і т.п. ⁷

Цивільно-правовими нормами обумовлюється також судовий порядок вирішення спорів та конфліктів між сторонами.

Публічно-правовий статус концесій вимагає в договірній формі суворо визначати умови, на яких концесіонер обслуговує населення, а також обумовлювати обставини, які можуть викликати зміну цих умов.

При цьому контроль за цими положеннями договорів повинен бути всебічним і ретельно, а використовувані заходи адміністративного впливу досить різноманітними: від призупинення та скасування неправильних дій до примусового управління концесійним підприємством та дострокового викупу його.

З одного боку, з точки зору обов'язковості дотримання концесійного договору як цивільно-правового документа, концедент і концесіонер рівні перед законом.

Але з іншого боку, предметом концесії є суспільна власність, підписує концесійний договір концедент від імені суспільства, слугує такий договір досягнення певних суспільних цілей. І в цьому сенсі концесійний договір являє собою публічно-правовий документ, в якому сторони не рівні один одному в обов'язковості виконання всіх його пунктів. Є вищі інтереси суспільства, які стоять над цивільно-правовими нормами концесійного договору.

І якщо реальне функціонування концесійного підприємства в рамках укладеного концесійного договору вступає в протиріччя з громадськими інтересами, концедент має право змінити в односторонньому порядку і без узгодження з концесіонером положення концесійного договору і вимагати від концесіонера їх обов'язкового виконання.

Зокрема, при наявності невідкладної суспільної необхідності або інших вагомих причин, що мають велике суспільне значення, концедент може перервати, призупинити або припинити дію концесійного договору.

При цьому концесіонер як суб'єкт цивільно-правових відносин має право звернутися до суду з проханням скасувати будь-яке рішення концедента, в тому числі і прийняте останнім в односторонньому порядку поза рамок і положень укладеного договору. Але оскаржити він повинен не сам факт припинення дії концесії, оскільки це - наслідок, а його причину - наявність суспільного інтересу (вигоди, користі), що спричинило прийняття концедентом відповідного рішення щодо припинення дії концесійного договору або зміни його умов. Остаточну крапку у вирішенні конфліктних ситуацій між концедентом та концесіонером в контексті цивільно-правових норм має поставити суд.

Таким чином, у публічно-правових договорах концедент наділений правом в односторонньому порядку за наявності суспільної необхідності змінювати умови договору і вимагати від концесіонера їх виконання, переривати дію договору концесії з компенсацією концесіонеру понесених ним збитків та повернення вкладених їм у концесійну підприємство коштів.

Крім того, концедент, як суб'єкт, що втілює суспільну владу і надає державне майно приватному сектору у користування, має право регламентувати діяльність концесіонера в процесі дії договору поза межами його пунктів також і в деяких випадках, коли це викликано не невідкладної суспільною необхідністю, а техніко- економічними, технологічними та іншими причинами.

Держава може змінювати нормативи і вимоги техніко-економічного характеру щодо регламентації функціонування підприємств, що перебувають у державній власності, і в односторонньому порядку без погодження з іншою стороною поширювати їх дію на концесійні підприємства цього типу власності. Воно може змінювати типові умови роботи концесійного підприємства, пред'являти концесіонеру вимоги публічно-правового характеру: видавати адміністративно-регламентні приписи, в ​​першу чергу - за результатами проведених перевірок, службові інструкції, відомчі розпорядження і т.п. ⁸

ГЛАВА III. ПЕРЕВАГИ І ПРОБЛЕМИ КОНЦЕСІЇ У РОСІЇ

Серед достоїнств концесійної форми управління інвестиційними об'єктами можна відзначити наступні:

-Концесії знімають фінансове навантаження з держави, оскільки концесіонер бере на себе зобов'язання здійснювати всі витрати з фінансування, управління та поточного ремонту об'єктів, переданих у концесію, покриваючи свої витрати, наприклад, за рахунок тарифів;

-Концесії встановлюють досить жорсткі довгострокові юридично оформлені, тобто стабільні, відносини між державою та концесіонером;

-Концесійні договори дозволяють залучати приватний, у тому числі іноземний, капітал без втрати стратегічного контролю над життєво важливими системами та об'єктами.

Однією стороною концесійної угоди виступає держава - Російська Федерація і (або) її суб'єкт, або муніципальне утворення, ця сторона називається концедентом. Іншою стороною є вітчизняний чи іноземний інвестор.

Таким чином, інтереси держави полягають в тому, що:

по-перше, воно перекладає витрати з інвестування та утримання свого майна на приватний сектор, теоретично, для підвищення його ефективності;

по-друге, держава поповнює бюджет за рахунок надходження концесійних платежів і знімає з себе фінансування державних об'єктів;

по-третє, воно вирішує соціально-економічні проблеми.

Інтереси приватного бізнесу у концесійних проектах полягають у тому, що:

- Концесіонер одержує в довгострокове управління державні активи, йому не належать, на пільгових умовах плати за концесію, що є в деякому сенсі аналогом орендної плати;

- Інвестуючи, концесіонер має достатні гарантії повернення коштів, оскільки держава як партнер концесіонера несе певну відповідальність за забезпечення мінімального рівня рентабельності;

- В окремих випадках (проекти у сфері водо-, газо-, теплопостачання) держава йде на те, щоб доплачувати з бюджету концесіонеру за умови, що той буде підвищувати якість обслуговування;

- Концесіонер, володіючи господарської свободою, може за рахунок підвищення продуктивності праці, нововведень збільшувати прибутковість бізнесу під час дії терміну концесії, і при цьому термін концесії не скорочується.

Отже, як показує досвід багатьох країн, одним з ефективних шляхів успішного функціонування державного сектора економіки є залучення до фінансування та управління об'єктами державної власності приватного капіталу не тільки за рахунок приватизації, але і на концесійній основі.

У Росії, країні з високим рівнем одержавлення економіки, в умовах гострої нестачі інвестиційних ресурсів, застосування ще однієї досить привабливою для інвестора форми вкладення своїх коштів могло б дати економіці значні вигоди. Застосування таких договорів диктується також недоліком у держави ресурсів, в першу чергу фінансових і технологічних, для ефективного функціонування державного сектора економіки. ⁹

При всіх своїх очевидних перевагах використання концесійних форм управління державним майном в Росії стикається з низкою серйозних перешкод.

У нашій країні до цих пір немає спеціального законодавства щодо концесійних об'єктів. Дуже слабкою є опрацювання соціально-економічних наслідків використання державних концесійних угод.

Відсутня науково-обгрунтовані, підкріплені конкретними розрахунками дослідження концесійної проблеми в цілому і в окремих галузях, зокрема, а також широкі громадські дебати з питань перерозподілу керуючих функцій держави. Ні загальноприйнятих методик розрахунку економічної та бюджетної ефективності концесійних проектів.

Специфіка маємо в даний час в Росії процесу полягає в тому, що паралельно створюється законодавча база і відпрацьовується реальний механізм функціонування об'єктів, ще не передані у концесію, а по суті є філіями державних підприємств.

Проте розробка і прийняття федерального закону про концесії - це тільки початок великого і важкого шляху з проведення концесійної реформи в країні.

Для того, щоб цей закон запрацював, необхідно прийняти безліч регламентують цей вид діяльності законів, підзаконних актів і нормативних документів, таких як:

- Федеральні закони про концесії і про концесійні підприємства в окремих галузях,

- Відомчі інструкції, положення і правила, що регулюють окремі сторони концесійного процесу (зокрема, типовий договір у рамках окремих галузей, а можливо, і окремих виробництв, порядок передачі в концесійне управління об'єктів державної і муніципальної власності, методики з розробки ТЕО, визначення плати за концесію, визначенню термінів концесій, положення про гарантії і про дострокове припинення концесії і т.д. і т.п.).

Крім того, на рівні регіонів необхідно прийняти закони про концесії в сфері своєї власності, а також муніципальної власності і випустити відповідні підзаконні акти.

Важливо, що всі ці документи і федерального і регіонального рівнів повинні бути написані в контексті єдиної концепції, мати:

-Загальний понятійний апарат,

-Узгоджену термінологію та уніфіковані підходи до окремих аспектів проблеми, в першу чергу, до визначення термінів концесії, розмірів концесійних платежів, суб'єктів їх присвоєння і т.п.

Створення замкнутої правової бази з концесій - головна велика і складна задача, що стоїть перед Росією на перспективу, без успішного вирішення якої неможливе становлення концесійної форми управління державною власністю.

У законотворчій роботі в області концесійної діяльності Росія не зможе в повній мірі скористатися досвідом розвинених країн світу, оскільки там концесійне законодавство поступово, протягом 100-150 років, вростає в загальний кодекс адміністративних законів, що регламентують форми державного регулювання підприємницької діяльності та призводило до еволюційного зміни відносин держави і приватного бізнесу.

Певні складнощі стоять також на шляху адаптації законодавства та підзаконних актів періоду НЕПу до реалій сучасної Росії. Тоді, в 1920-і роки, в сферу концесійної діяльності Радянського Союзу прийшли професіонали - носії знань, досвіду та інформації про концесії царської Росії. Вони знали, як розвернути концесійну роботу в економічних умовах, могли пристосувати старі нормативні акти до нової системи економічних відносин, що дозволило швидко запустити в країні концесійні проекти в різних галузях.

Зараз такого професійного прошарку, що володіє досить глибокими знаннями про концесії, 'підводних каменях' цієї форми володіння і користування державною власністю і представляє можливі наслідки тих чи інших рішень просто немає. Але ж мова йде про довгострокові, тривалістю в десятки років проектах.

Підписані договори, особливо з іноземними концесіонерами, не вдасться достроково припинити без істотних наслідків для Росії, навіть якщо після набрання ними законної сили стане, наприклад, ясно, що вони не повною мірою відповідають інтересам країни і суспільства.

Іншою найважливішою проблемою, що стоїть зараз перед Росією в області вибору шляхів управління державною власністю, є створення інституційної організаційної структури та механізму державного регулювання концесійних підприємств.

У вирішенні цієї проблеми Росія вже може спертися на багатий історичний та сучасний досвід, накопичений в інших країнах світу, оскільки на відміну від законів і нормативних актів організаційна структура є більш універсальною і менш жорстко прив'язаною до особливостей розвитку окремих країн.

Значною мірою, особливо стосовно концесійних органів виконавчої влади, їх структури, функцій, повноважень, механізму взаємодії з іншими інститутами цієї сфери діяльності, може бути використаний досвід Радянського Союзу періоду НЕПу.

Існуюча в той час система управління концесійними справами була, мабуть, оптимальною для нашої країни з ясною і простою схемою співпідпорядкованості структурних одиниць, відповідала духу нації, хоча й була надмірно забюрократизованою в плані прийняття рішень, особливо за діючими концесій.

Розглядаючи загальні економічні умови концесійної діяльності, треба відзначити ту обставину, що до числа таких умов не відносяться рівні економічного розвитку країни, політичного устрою та ментальності нації.

Концесії - досить універсальний засіб вирішення економічних проблем, незалежне від багатьох базисних характеристик і чинників суспільства.

Ця форма управління державною власністю знайшла застосування в самих розвинутих країнах світу (США, Великобританія, Німеччина, Франція, Італія, інші держави ЄС, Австралія, Канада, Японія), в Центральній і Латинській Америці (Мексика, Аргентина, Бразилія, Чилі, Болівія, Коста-Ріка, Венесуела, Колумбія, Болівія, Перу, Уругвай), в Азії (Китай, Республіка Корея, Тайвань, Шрі-Ланка, Бангладеш, держави ОПЕК), в Океанії (Індонезія, Малайзія, Сінгапур), у Східній Європі (Польща , Чехія, Словаччина, Угорщина, Румунія, Болгарія, Югославія), в СНД (Україна, Казахстан, Узбекистан, Молдова), в Африці (Танзанія, Мадагаскар, Нігер, Камерун, Замбія). Більш ніж в 120 країнах світу в даний час використовується концесійна форма управління державною власністю. ¹⁰

Для успішного функціонування концесійної форми одним з необхідних умов є наявність сильної держави, яка в змозі протистояти егоїстичним інтересам приватного бізнесу, що одержує в концесію державну власність. Досвід показує, що там, де держава здатна відстоювати інтереси суспільства (розвинені країни, в першу чергу, США, Канада, Франція, Великобританія, Німеччина, Австралія) і поставити законодавчі та інституційні перешкоди на шляху зловживань приватних компаній, концесії досягають своїх цілей і забезпечують підвищення ефективності соціально-виробничої інфраструктури.

У тих країнах, де функції державного контролю недостатньо сильні і розвинені, іноді виникають скандальні викриття корупції та зловживань переданими в концесію об'єктами державної власності (Аргентина, Мексика).

Стійкість економічної та політичної ситуації є також обов'язковою умовою для здійснення концесійних програм. Концесійна діяльність, особливо в сферах виробничої і соціальної інфраструктури, сильно залежить від рівня доходів економічних агентів і ступеня розвитку економічної діяльності взагалі. Так, фінансові кризи 1998-1999 років зробили дуже істотний негативний вплив на реалізацію проектів у сфері дорожніх концесій.

Важливим фактором, що визначає розвиток концесійних відносин у Росії, є готовність громадської думки до передачі приватному сектору функцій володіння і користування об'єктами державної та муніципальної власності, довіру влади, громадськості і населення до цього нового для них типу господарських відносин.

ВИСНОВОК

В даний час концесії в Росії розвиваються, але при цьому мають ряд серйозних системних проблем серед яких:

По-перше, як це часто буває, саме прийняття закону нічого не змінює, тому що для його реалізації потрібно затвердити солідний пакет підзаконних актів.

По-друге, в продовжується шліфування текстів додатку супутніх законодавчому акту. Викликано це тим, що прийнятий поспішно в силу політичної кон'юнктури закон «Про концесійні угоди» спочатку страждав поруч вад, на які відразу звернули увагу підприємці.

Наприклад, об'єктом концесійної угоди може виступати тільки нерухоме майно або земля, але не вид діяльності. Концесії, в першу чергу можуть привернути увагу великих компаній та інвесторів. А таким інвесторам цікаво користування, наприклад, не однієї напіврозваленої котельні, а всім комплексом теплопостачання міста.

По-третє, типові угоди повинні врахувати і численні галузеві проблеми. Наприклад, будівництво платних автодоріг стримується тим, що до цих пір не прийнятий відповідний закон.Пріходу приватників в комунальний сектор може перешкодити тарифне регулювання.

Для того щоб концесії стали реальністю, потрібен пілотний проект, який показав би всі плюси і мінуси даного інструменту. Поява ж його багато в чому залежить від політичного рішення держави.

При пасивності держави може вийти так, що розвиток концесій призведе не стільки до зростання якості інфраструктури та інших галузей, в яких застосовуються концесії, скільки до їх «розшарування». Тобто будуть наростати відмінності в якості між «просунутими» концесійними ділянками і безперспективними з точки зору бізнесу, але від цього не втрачають свою значимість для суспільства об'єктами.

СПИСОК ВИКОРИСТАНИХ ДЖЕРЕЛ ІНФОРМАЦІЇ

1. Нормативні акти

1.1 Конституція Російської Федерації від 12.12.1993 / / Російська газета. № 237. 1993. 25 грудня.

1.2 Цивільний кодекс Російської Федерації від 13.05.2008 N 68-ФЗ, від 14.07.2008 N 118-ФЗ / / Збори Законодавства РФ. 2008. № 5. Ст. 410.

1.3 Податковий кодекс Російської Федерації. Частина перша. / / Збори законодавства РФ. 2008. № 3. Ст. 140

1.4 Федеральний закон Російської Федерації від 21.07.2005 р. N 115-ФЗ «Про концесійні угоди» / / Російська газета. 26 липня 2005

2. Судова та арбітражна практика

2.1 Визначення Вищого Арбітражного Суду Російської Федерації від 30.10.2009 № 13554/09 / / Оперативно і достовірно 9.11.2009

3. Спеціальна література

3.1 Акімова Т.А. Теорія організації. - М.: ЮНИТИ, 2003 -240 з

3.2 Бовикін В. Новий менеджмент. М.: Наука, 2007. - 430 з

3.3 Гневко В.А., Яковлєв І.П. Менеджмент: Соціально-гуманітарний вимір. СПб, 2004. - 380 з

3.4 Гончаров В.В. Найважливіші поняття та концепції в сучасному управлінні. - М.: МНІІПУ, 2008. - 140 с

3.5 Данилець А.В. Концесії. - СПб, 2008

3.6 Сосна С.А. Концесійну угоду: теорія і практика. М., 2002. С. 26.

3.7 Зворикіна Юлія Вікторівна. Методологічні основи та механізми управління концесіями в Росії: Дис. д-ра екон. наук: 08.00.05: Москва, 2003, 301c. РДБ ОД, 71:04-8 / 249

3.8 Сосна С.А. Концесії в Росії: між минулим і майбутнім / / Право і політика. - М.: Nota Bene, 2006, № 1. - С. 73-91

3.9 Тимофєєв С.К. Концесії в Росії і СНД / / Економіка перехідного періоду, 2007 № 6 С. 35 - 47

3.10 Федоров М.П. Досвід концесії в сучасній Росії / / Маркетинг і підприємництво, № 9 2007 С.31-39

3.11 Фатхутдінов Р.А. Система менеджменту. 2-е видання. - М.: ЗАТ «Бізнес-школа« Інтел-Синтез », 2007. - 280 с

3.12 Міхєєв В.А. Державне регулювання ринкового механізму та конкуренції / / Економіка перехідного періоду. 2008. № 10 С.25-49