Заходи процесуального примусу 2

Розглянувши клопотання, суддя може продовжити термін затримання не більше ніж на 72 години, якщо визнає затримання законним і обгрунтованим. Таке рішення може бути прийнято судом за клопотанням сторони звинувачення або сторони захисту для подання додаткових доказів обгрунтованості або необгрунтованості обрання запобіжного заходу у вигляді взяття під варту.
У цьому випадку суддя вказує в постанові дату і час, до яких він продовжує термін затримання (ч. 4, п. 3 ч. 7 ст. 108 КПК).
З моменту фактичного затримання особа набуває статусу підозрюваного, якщо тільки воно не набуло цей статус раніше у зв'язку з порушенням відносно нього кримінальної справи. З моменту фактичного затримання особи до участі у справі допускається захисник (п. 3а ч. 3 ст. 49 КПК).
Порядок затримання підозрюваного передбачений ст. 92 КПК. Протокол затримання має бути складений органом дізнання, дізнавачем, слідчим, прокурором не пізніше трьох годин з моменту доставлення затриманого. У протоколі повинні бути зазначені наступні дані: ким складено протокол; дата і час складання протоколу; прізвище, ім'я, по батькові підозрюваного; дата і час фактичного затримання; злочин, в якому особа підозрюється; підстави затримання; мотиви затримання, результати особистого обшуку. У протоколі робиться відмітка про те, що підозрюваному роз'яснено, в чому він підозрюється, роз'яснено його права, в тому числі право на допомогу захисника. Протокол підписується слідчим (начальником органу дізнання, дізнавачем, прокурором), а також підозрюваним. Якщо підозрюваний відмовився підписувати протокол, про це робиться відмітка. Якщо в справі бере участь захисник, він також підписує протокол. Форма протоколу затримання підозрюваного передбачена додатком 28 до ст. 476 КПК.
Про проведене затримання орган дізнання, дізнавач, слідчий зобов'язані не пізніше ніж через 12 годин письмово повідомити прокурора (ч. 3 ст. 92 КПК).
Підозрюваний має бути допитаний не пізніше ніж після закінчення 24 годин з моменту його фактичного затримання (ч. 2 ст. 46 КПК). Правила допиту загальні (ст. ст. 189, 190 КПК). Про кримінальну відповідальність за відмову від дачі показань і за дачу завідомо неправдивих показань за ст. ст. 307, 308 КК РФ підозрюваний не попереджається. Якщо в справі бере участь захисник, допит виробляється з його участю. До початку допиту підозрюваному на його прохання забезпечується побачення з захисником наодинці і конфіденційно.
У разі необхідності виробництва процесуальних дій за участю підозрюваного тривалість побачення понад двох годин може бути обмежена дізнавачем, слідчим, прокурором з обов'язковим попереднім повідомленням про це підозрюваного і його захисника. У будь-якому випадку тривалість побачення не може бути менше двох годин (ч. 4 ст. 92 КПК).
При затриманні особи особистий обшук проводиться без відповідної постанови особою однієї з ним статі і в присутності понятих і фахівців того ж статі, якщо вони беруть участь у даному слідчій дії.
Порядок виробництва особистого обшуку підозрюваного при приміщенні його в місця утримання під вартою регулюється ст. 34 Закону про утримання під вартою. Особистий обшук проводиться без участі понятих, проте слідчий (дізнавач) за своєю ініціативою або за клопотанням підозрюваного, захисника може визнати участь понятих необхідним. У цьому випадку запрошується не менше двох понятих тієї ж статі. Якщо в особистому обшуку бере участь спеціаліст, він повинен бути тієї ж статі, що і підозрюваний (ст. ст. 93, 170, 184 КПК).
До початку виробництва особистого обшуку підозрюваному і іншим учасникам роз'яснюється порядок його виробництва, встановлений ст. ст. 170 і 184 КПК. Зрозумілим, крім того, роз'яснюються їх права, обов'язки і відповідальність, передбачені ст. 60 КПК, про що робиться відповідна відмітка в протоколі затримання.
Результати особистого обшуку відображаються в протоколі затримання. У протоколі затримання вказується, що виявлено та вилучено у підозрюваного при особистому обшуку. Складається перелік вилучених предметів або документів з точним зазначенням їх кількості, міри, ваги або індивідуальних ознак.
Після закінчення затримання підозрюваний, поняті та інші беруть участь особи можуть зробити заяви, а після прочитання протоколу - внести свої зауваження, в тому числі з приводу виробництва особистого обшуку.
Стаття 94 КПК України встановлює терміни та порядок звільнення підозрюваного з-під варти. Підозрюваний може бути звільнений:
1) за постановою слідчого (дізнавача);
2) за постановою прокурора;
3) за постановою судді;
4) за постановою начальника ізолятора тимчасового утримання.
Слідчий, дізнавач, прокурор звільняють затриманого своєю постановою, в тому числі і до закінчення терміну затримання, якщо:
1) не підтвердилася підозра у вчиненні злочину. У цьому випадку кримінальне переслідування відносно даної особи повинно бути припинено;
2) відсутні підстави застосування до нього запобіжного заходу у вигляді взяття під варту, передбачені ст. ст. 97, 99, 100, 108 КПК. У цьому випадку за наявності до того підстав можливе застосування іншого запобіжного заходу, передбаченої ст. 98 КПК;
3) затримання було здійснено з порушенням вимог ст. 91 КПК.
Постанова судді про відмову в задоволенні клопотання слідчого (дізнавача, прокурора) про укладення підозрюваного (обвинуваченого) під варту підлягає негайному виконанню. Особа звільняється з-під варти в залі суду. Копія постанови судді вручається звільненому.
Начальник ізолятора тимчасового утримання звільняє затриманого своєю постановою, якщо постанова судді про застосування до підозрюваного запобіжного заходу у вигляді взяття під варту або продовження строку затримання не надійде протягом 48 годин з моменту затримання. Про звільнення затриманого повідомляються слідчий (дізнавач) і прокурор.
Порядок і умови утримання підозрюваних під вартою визначаються Федеральним законом від 15 липня 1995 р. N 103-ФЗ «Про утримання під вартою підозрюваних і звинувачених у вчиненні злочинів». Місцем утримання під вартою затриманого за підозрою у скоєнні злочину є ізолятор тимчасового тримання (ІТТ) підозрюваних і обвинувачуваних органів внутрішніх справ (ст. 9 зазначеного Закону). Підстави, порядок прийому в ІТТ, правила утримання в ІТТ регулюються Правилами внутрішнього розпорядку ізоляторів тимчасового утримання підозрюваних і звинувачених органів внутрішніх справ, затверджених Наказом МВС Росії 26 січня 1996 р. N 41.
Зустрічі співробітника, який здійснює оперативно-розшукові заходи, із затриманим допускаються тільки з письмового дозволу посадової особи, у провадженні якого перебуває кримінальна справа (ч. 2 ст. 95 КПК).
Згідно зі ст. 96 УРК дізнавач, слідчий або прокурор не пізніше 12 годин з моменту затримання підозрюваного зобов'язані повідомити про це кого-небудь з найближчих родичів. Близькими родичами є: чоловік, дружина, батьки, діти, усиновителі, усиновлені, рідні брати і рідні сестри, дідусі, бабусі, онуки (п. 4 ст. 5 КПК). При відсутності близьких родичів можуть бути повідомлені інші родичі. Можливість повідомлення може бути надана самому підозрюваному. Повідомляється тільки один з родичів, названий підозрюваним, або той, кого слідчий (дізнавач) вважатиме за потрібне повідомити. Про затримання неповнолітнього його батьки чи інші законні представники повідомляються обов'язково (ст. 96 КПК).
У випадку, коли близькі і інші родичі відсутні або підозрюваний не дає про них відомостей і встановити їх неможливо, в протоколі затримання робиться про це відмітка.
При затриманні підозрюваного, який є військовослужбовцем, повідомляється командування військової частини. У разі якщо підозрюваний є громадянином або підданим іншої держави, повідомляється посольство або консульство цієї держави.
Закон не визначає, в якій формі мають бути повідомлені близькі родичі підозрюваного, командування військової частини, посольство або консульство іншої держави. Відомчі нормативно-правові акти передбачають, що повідомлення можливо як письмово, так і усно, в тому числі по телефону. Форма повідомлення залежить від конкретних обставин. Крім перерахованих, це можуть бути телеграф, нарочний, безпосередньо посадова особа і т.д.
У випадку необхідності збереження в таємниці факту затримання в інтересах попереднього слідства повідомлення з санкції прокурора може не проводитися. Таке рішення має спиратися на реальні фактичні дані, які свідчать про те, що повідомлення про затримання підозрюваного може перешкодити встановленню істини у кримінальній справі.
У протоколі затримання робиться відмітка про те, хто саме повідомлений про затримання підозрюваного. Доцільно також вказати форму і час повідомлення, номери телефонів, вихідні номери, адреси та іншу необхідну інформацію.
Затримання обвинуваченого в порядку, встановленому гл. 12 КПК, допускається за умови, що він був оголошений в розшук і виявлений в результаті проведення розшукових заходів (ст. 210 КПК).

2. Запобіжні заходи
2.1. Поняття, види, характеристика заходів припинення
Заходів припинення в кримінальному процесі дається таке визначення: запобіжного заходу, будучи заходами кримінально-процесуального примусу, застосовуються виключно в рамках кримінального процесу щодо обвинуваченого, рідше підозрюваного, у вчиненні кримінально караного діяння до підсудного і використовуються при наявності відповідних умов і в порядку, встановленому кримінально-процесуальним законодавством, уповноваженими на те посадовими особами.
Дізнавач, слідчий, прокурор і суд в межах наданих їм повноважень вправі обрати обвинуваченому запобіжний захід при наявності підстав, передбачених ст. 97 КПК.
Обрання запобіжного заходу означає прийняття дізнавачем, слідчим, прокурором, в межах своїх повноважень, а також судом рішення про запобіжний захід щодо обвинуваченого або підозрюваного.
Запобіжні заходи є спеціальною групою заходів кримінально-процесуального примусу і володіють усіма його ознаками.
У навчальній літературі минулих років нерідко вказувався «диспозитивний» характер запобіжних заходів, зазначалося, що їх застосування є правом, а не обов'язком слідчого, органів дізнання, суду. Вирішення питання про застосування запобіжних заходів і виборі їхнього конкретного виду не залежить від суб'єктивного розсуду процесуального органу, а диктується об'єктивно сформованими обставинами справи. При відсутності підстав, що роблять необхідним застосування запобіжних заходів, відповідно до ст. 112 КПК РФ у обвинуваченого, підозрюваного, а також у потерпілого і свідка відбирається зобов'язання бути по викликах і повідомляти про зміну місця проживання. Тому слід вести мову не про диспозитивності, а про факультативності запобіжних заходів, тобто про їх застосування лише в необхідних випадках, обумовлених обставинами справи.
Застосування запобіжного заходу - процесуальні дії, здійснювані з моменту прийняття рішення про обрання запобіжного заходу до її скасування або зміни (п. п. 13, 29 ст. 5 КПК). Таким чином, застосування запобіжних заходів можливо лише після порушення кримінальної справи.
Перелік запобіжних заходів міститься в ст. 98 КПК і є вичерпним.
Дізнавач, слідчий, прокурор і суд з наведених у законі запобіжних заходів обвинуваченому, підозрюваному, підсудному право обрати тільки одну з запобіжних заходів, передбачених ст. 98 КПК.
Обрана міра запобіжного заходу повинна мінімально обмежувати їх права та свободи і в той же час максимально забезпечити виробництво у справі для виконання його призначення.
Повноважні посадові особи мають право обрати запобіжний захід, але не зобов'язані вдаватися до цього, якщо можливо обмежитися відібранням від підозрюваного або обвинуваченого зобов'язання про явку за викликом [4], яке запобіжним заходом не є.
При провадженні попереднього розслідування дізнавач, слідчий і прокурор вправі самостійно обрати будь-яку міру запобіжного заходу крім домашнього арешту й ув'язнення під варту, які вимагають судового рішення. Обрати ці запобіжного заходу має право тільки суд у межах наданих йому повноважень. Запобіжний захід може бути обрана і застосована як у процесі досудового, так і судового провадження у кримінальній справі.
Специфічними ознаками запобіжних заходів є мети їх застосування: дізнавач, слідчий, прокурор, а також суд у межах наданих їм повноважень вправі обрати обвинуваченому одну з запобіжних заходів, передбачених кримінально-процесуальним законодавством, за наявності достатніх підстав вважати, що обвинувачений:
1) сховається від дізнання, попереднього слідства і суду;
2) може продовжувати займатися злочинною діяльністю;
3) може загрожувати свідкам, іншим учасникам кримінального судочинства, знищити докази або іншим шляхом перешкодити провадженню у кримінальній справі;
4) для забезпечення виконання вироку (ст. 97 КПК).
Перелік підстав для обрання запобіжного заходу є вичерпним.
Застосування щодо підозрюваного або обвинуваченого запобіжного заходу здійснюється незалежно від його волі і бажання. Основними критеріями застосування запобіжного заходу є поведінка підозрюваного, обвинуваченого, його особистість, тяжкість пред'явленого звинувачення, інші що заслуговували уваги обставини. Можливість застосування запобіжного заходу відносно підозрюваного, обвинуваченого, однак, не завжди повинна перетворюватися на дійсність, тому що громадяни нерідко не тільки не перешкоджають посадовій особі виконувати свої обов'язки, але добровільно, свідомо виконують приписи норм права. У той же час сама можливість примусового виконання цих заходів надає їм об'єктивно-примусовий характер [5].
Запобіжні заходи як заходи кримінально-процесуального примусу - це передбачені кримінально-процесуальним законом процесуальні засоби примусового характеру, які застосовуються у сфері кримінального судочинства уповноваженими на те посадовими особами і державними органами, при наявності підстав і в порядку, встановленому законом щодо підозрюваних і обвинувачуваних, для попередження та припинення неправомірних дій цих осіб з метою успішного розслідування і вирішення кримінальної справи і виконання інших завдань кримінального судочинства.
Цілі застосування запобіжних заходів - це попередження спроб підозрюваного або обвинуваченого сховатися від дізнання, попереднього слідства, суду або від заходів забезпечення майбутнього вироку, продовжувати заняття злочинною діяльністю, загрожувати кому-небудь з учасників кримінального судочинства, знищити докази по кримінальній справі. Ці цілі є загальними для всіх видів запобіжних заходів. Не всяка запобіжний захід переслідує загальні цілі, це можуть бути окремі цілі, як поодинокі, так і множинні. Наприклад, підписка про невиїзд, заставу застосовуються тільки з метою забезпечення явки підозрюваного та обвинуваченого до дізнавачу, слідчому, прокурору і в суд, а також забезпечення належної поведінки під загрозою застосування більш суворої міри запобіжного заходу у вигляді утримання під вартою.
Підстави для застосування запобіжних заходів у найзагальнішому вигляді є докази, що вказують на необхідність обмеження свободи та особистої недоторканності підозрюваного або обвинуваченого у вчиненні злочину. Як випливає зі ст. 97 КПК РФ, загальними підставами застосування будь-якої з запобіжних заходів є такі «достатні дані», наявні в матеріалах кримінальної справи, які неспростовно вказують на необхідність обмеження і особистої недоторканності обвинуваченого (підозрюваного).
Законність, обгрунтованість, індивідуалізація застосування запобіжних заходів, своєчасність їх обрання, скасування або зміни, забезпечення прав особистості в їх тісному зв'язку з кримінально-процесуальних принципів визначають підстави діяльності органів кримінальної юстиції у зазначеній галузі і підстави застосування щодо підозрюваного або обвинуваченого у вчиненні злочину заходи запобіжного заходу.
Згадана ст. 97 КПК РФ наказує застосування запобіжного заходу лише за наявності «достатніх підстав». Достатність підстав повинна визначатися за двома параметрами - з точки зору достатності доказів і достатності кола фактичних обставин, що роблять необхідним застосування запобіжних заходів. Достатність доказів, що підтверджують певні фактичні обставини, на підставі яких робиться висновок про необхідність правообмежень свободи та особистої недоторканності громадян, повинна означати достовірне встановлення цих обставин. Що стосується достатності фактичних обставин, можна сказати, що загальні підстави передбачають лише ті обставини, які в принципі роблять необхідним застосування обмежень свободи та особистої недоторканності безвідносно до виду правообмежень [6].
Підставами для застосування запобіжного заходу є:
1) доведеність діяння, щодо якого у передбаченій законом формі винесено постанову про притягнення особи як обвинуваченого, або протокол про затримання підозрюваного;
2) встановлення конкретної особи, щодо якої у визначеній законом формі винесено постанову про притягнення як обвинуваченого, або протокол затримання підозрюваного;
3) інші підстави, зазначені у ст. 97 КПК РФ.
За відсутності таких підстав запобіжний захід може взагалі не обиратися, а у підозрюваного (обвинуваченого) відбирається зобов'язання про явку у відповідності зі ст. 112 КПК РФ.
Одними з основних умов, що пред'являються до обрання запобіжного заходу, є його законність, обгрунтованість і вмотивованість. Законність і обгрунтованість - взаємопов'язані і взаємопроникні явища, кожне з яких має разом з тим самостійне значення. Законність застосування запобіжних заходів означає відповідність всього процесу застосування цих заходів нормативними приписами, які стосуються не тільки питання обрання, скасування або зміни запобіжного заходу, але і їх виконання. Обгрунтованість процесуального рішення про застосування заходів кримінально-процесуального заходу може бути визначена лише за допомогою вказівок тих доказів, які закладені в основу такого рішення, стосовно заходів кримінально-процесуального заходу. Тільки обгрунтоване рішення, тобто містить висновки, що відповідають обставинам справи, їх доведеності, може бути визнано законним. І лише законне рішення, прийняте в суворій відповідності з нормами про підстави застосування запобіжних заходів, є обгрунтованим. Для того щоб запобіжний захід було застосовано законно і обгрунтовано, у розпорядженні слідчих органів повинні бути достатні дані, тобто неспростовні докази, що підтверджують несумлінність обвинуваченого (підозрюваного). Це фактичні дані, на підставі яких можна прийняти законне, обгрунтоване і мотивоване (ст. 7 КПК) рішення.
Запобіжний захід може бути вибрана не тільки щодо обвинуваченого у вчиненні злочину, а й у відношенні підозрюваного, за наявності аналогічних підстав і обставин. У разі застосування запобіжного заходу відносно підозрюваного йому не пізніше 10 діб має бути пред'явлено звинувачення, а якщо підозрюваний був затриманий і взятий під варту, то не пізніше 10 діб з моменту затримання. Викликає утруднення визначення моменту затримання. Найчастіше момент складання протоколу про затримання і момент фактичного затримання не збігаються в силу того, що людину затримали, наприклад, на місці скоєння злочину, тут же зробили оперативно-слідчі заходи щодо фіксації слідів злочину і т.д. Потім затриманого перепровадили у відділення міліції, де і склали протокол затримання. З моменту фактичного затримання до моменту складання протоколу може пройти значно часу. У таких випадках на протоколі вказується час його складання, а в тексті протоколу - дата і час фактичного затримання.
У разі якщо протягом 10 діб з моменту фактичного затримання особи йому не буде пред'явлено звинувачення, то запобіжний захід скасовується - це загальне правило. Але з будь-якого правила може бути виняток. У даному випадку винятком є ​​обставина, за якої особа, щодо якої обрано запобіжний захід, підозрюється у вчиненні одного з таких злочинів, передбачених статтями Кримінального кодексу РФ:
205 - тероризм;
205.1 - залучення у вчинення злочинів терористичного характеру або сприяння їх вчиненню;
206 - захоплення заручника;
208 - організація незаконного збройного формування або участь у ньому;
209 - бандитизм;
277 - посягання на життя державного чи громадського діяча;
278 - насильницьке захоплення влади або насильницьке утримання влади;
279 - озброєний заколот;
281 - диверсія;
360 - напад на осіб чи установи, які користуються міжнародним захистом.
У цих випадках пред'явлення обвинувачення має бути здійснено не пізніше 30 діб з моменту застосування запобіжного заходу, а якщо підозрюваний був затриманий, а потім поміщений під варту, то у термін 30 діб з моменту фактичного затримання.
При обранні запобіжного заходу щодо підозрюваного, обвинуваченого у вчиненні злочину, в обов'язковому порядку крім підстав, перерахованих у ст. 97 КПК РФ, повинні бути враховані обставини, викладені у ст. 99 КПК: це тяжкість злочину, відомості про особу підозрюваного або обвинуваченого (характеристики, наявність колишніх судимостей та ін), його вік (чи є він повнолітнім, старим і т.д.), стан здоров'я (чи не позначиться негативно на стані здоров'я підозрюваного або обвинуваченого обрання тієї чи іншої міри запобіжного заходу. Наприклад, якщо людина страждає на ішемічну хворобу серця або гіпертонічну хворобу II ст., то навряд чи він без ризику для життя зможе триматися під вартою), сімейний стан (одинока мати, наявність утриманців та ін ), рід занять та інші обставини. будь-які обставини, які можуть впливати на застосування запобіжного заходу, необхідно представляти дізнавачу, слідчому, прокурору і в суд.
Особливої ​​уваги вимагає рішення про обрання запобіжного заходу неповнолітньому обвинуваченому. На досудовому, а також у судовому провадженні у справі потрібно точно встановити число, місяць та рік його народження. Доводячи обставини, передбачені ст. 73 КПК, важливо встановити і додаткові дані, пов'язані з віковими особливостями підлітка: рівень його психічного розвитку, схильність до вживання спиртного, наркотиків; його ставлення до навчання; чи відповідає віку його інтелект, соціальний характер інтересів і т.п.
При обранні запобіжного заходу обвинуваченому неповнолітньому слід встановити, як ставляться до його виховання батьки, які умови життя підлітка, стосунки в родині; не потрапив він під вплив дорослої особи, які втягли його в злочинну діяльність.
Відповідно до ч. 2 ст. 421 КПК при наявності даних, що свідчать про відставання в психічному розвитку, не пов'язаному з психічним розладом, необхідно враховувати, чи міг неповнолітній повною мірою усвідомлювати фактичний характер і суспільну небезпеку своїх дій (бездіяльності) або керувати ними. Для цього призначається комплексна психолого-психіатрична експертиза.
Обрання неповнолітньому обвинуваченому запобіжного заходу здійснюється відповідно до ст. 423 КПК. З гуманних міркувань в кожному випадку повинна обговорюватися можливість віддачі його під нагляд у порядку, встановленому ст. 105 КПК.
Як видно з розділу IV Кодексу, глава про запобіжні заходи поміщена серед інших заходів процесуального примусу. Отже, запобіжні заходи є одним з видів заходів процесуального примусу. Застосовуючи запобіжний захід, дізнавач, слідчий, прокурор або суддя (суд) примушують підозрюваного, обвинуваченого, підсудного виконувати відповідні розпорядження - не ухилятися від участі в слідчих діях або судових засіданнях, не заважати проведенню слідчих дій, не чинити тиску на свідків, потерпілих, експертів , не продовжувати займатися вчиненням злочинів і т.д.
Запобіжні заходи є найбільш суворими заходами процесуального примусу, а також профілактичними заходами, спрямованими на забезпечення нормальної кримінально-процесуальної діяльності. У той же час, коли запобіжного заходу виступають як реакція на допущене порушення, вони одночасно є і заходами кримінально-процесуальної відповідальності.
Запобіжні заходи мають особистісний, персоніфікований характер. Вони являють собою обмеження особистої свободи конкретного обвинуваченого (підозрюваного). Ступінь обмеження прав особи залежить від грунтовності побоювань неналежної поведінки останнього.
Саме завдяки своїм цілям запобіжного заходу проявляють себе у вигляді важливою й активної діяльності в припиненні злочинів, втілюють і реалізують принципи і завдання кримінального судочинства, пов'язані із здійсненням діяльності у боротьбі зі злочинністю, пов'язані з подоланням дійсного або можливої ​​протидії підозрюваного, обвинуваченого нормальному виробництву по кримінальній справі, обгрунтованого та справедливого застосування закону. Крім того, запобіжного заходу спрямовані і на реалізацію прав громадян при встановленні винності чи невинності у вчиненні того чи іншого протиправного діяння.
Пряме призначення запобіжних заходів - попередження, за наявності необхідності, поведінки осіб, обвинувачених, підозрюваних, відповідно до приписів кримінально-процесуального законодавства, з метою створення оптимальних умов для повного, всебічного та об'єктивного процесу у кримінальній справі, прийняття справедливого рішення, забезпечення реалізації прав і обов'язків винним у здійсненні протиправного діяння, реалізації прав і законних інтересів інших суб'єктів кримінального судочинства, припинення подальшого неправильної поведінки винних, відновлення прав потерпілих від злочину. Попередження, припинення, своєчасне розкриття злочинів, у тому числі тяжких та особливо тяжких, забезпечення невідворотності покарання, забезпечення відшкодування заподіяної внаслідок злочину шкоди - справа першорядної важливості. Є чимало прикладів, коли при розслідуванні справ підслідні здійснюють нові злочини, ховаються від слідства і суду. У результаті затягується розгляд справи, не може здійснення кримінально-процесуальної функції обвинувачення і захисту.
КПК України містить вичерпний перелік заходів процесуального припинення: підписка про невиїзд і належному поведінці, особисте поручительство, спостереження командування військової частини, нагляд за неповнолітнім підозрюваним або обвинуваченим, заставу, домашній арешт, взяття під варту.
Їх систематизація йде від менш суворої до більш суворої. Умовно запобіжного заходу можна розділити на дві групи:
загальні - підписка про невиїзд, домашній арешт, особисте поручительство, застава, взяття під варту, які можуть бути застосовані до будь-якого підозрюваному або обвинуваченому;
спеціальні - спостереження командування військової частини, нагляд за неповнолітнім обвинуваченим, застосовувані до окремим суб'єктам.
Розглянемо кожну з запобіжних заходів, у тому числі підстави обрання певного виду запобіжного заходу та порядок її обрання.
Підписка про невиїзд і належному поведінці. Ця міра запобіжного заходу полягає у відібранні від обвинуваченого (підозрюваного) письмового зобов'язання не залишати постійне або тимчасове місце проживання без дозволу дізнавача, слідчого, прокурора або суду. З'являтися за їх викликам в призначений термін. Іншим шляхом не перешкоджати виробництва у кримінальній справі. Підписка про невиїзд і належному поведінці передбачена ст. 102 КПК і застосовується до особи, яка не викликає особливих побоювань у тому, що воно ухилиться від попереднього розслідування і суду, а також неналежним поведінкою перешкодить розслідуванню та розгляду справи в суді. Обираючи дану міру запобіжного заходу, повноважні посадові особи повинні бути максимально впевнені в ефективності її застосування. Мотивовану постанову про обрання цього запобіжного заходу оголошується обвинуваченому (підозрюваному), захиснику, законному представнику з роз'ясненням ст. ст. 102 і 110 КПК та порядку його оскарження. Копія постанови направляється прокурору і вручається обвинуваченому (підозрюваному). У самій підписці, крім даних про підозрюваного або звинувачуваного, адреси їх постійного чи тимчасового проживання, засобах зв'язку, указуються зобов'язання: не залишати їх без дозволу до закінчення попереднього розслідування, судового розгляду кримінальної справи; з'являтися за викликом у зазначений термін, а також іншим шляхом не перешкоджати виробництва у кримінальній справі. Тут же зазначено, що при порушенні цих зобов'язань може послідувати застосування більш суворої міри запобіжного заходу.
Підписка про невиїзд не може бути застосована до військовослужбовців строкової служби, які перебувають на казармовому положенні. Вони не мають можливості залишити військову частину без дозволу командування, а отже, і самостійно з'явитися за викликом. Практично не застосовується підписка про невиїзд до в'язня, яка вчинила новий злочин; до особі, яка перебуває на кораблі у далекому плаванні.
У ряді випадків недоцільно застосування цього запобіжного заходу до осіб, чия трудова діяльність пов'язана з тривалими роз'їздами (шофер на закордонний рейс, провідник поїзда далекого прямування, дипкурьер і т.п.).
Домашній арешт (ст. 107 КПК України) як запобіжний захід передбачався ще з часів Статуту кримінального судочинства 1864 р. Карно-процесуальний кодекс РРФСР 1923 р. також передбачав домашній арешт (п. 4 ст. 147), який широко застосовувався в той час. КПК РРФСР 1960 р. дану запобіжний захід не містив. Кодекс 2001 р. знову ввів домашній арешт.
Сутність даного запобіжного заходу полягає в обмеженнях, пов'язаних зі свободою пересування обвинуваченого (підозрюваного), а також у забороні спілкуватися з певними особами, отримувати і відправляти кореспонденцію, вести переговори з використанням будь-яких засобів зв'язку. Основне обмеження, пов'язане із застосуванням даного запобіжного заходу, полягає в тому, що обвинувачений, підозрюваний не вільний у пересуванні, тобто він не має права залишати місце постійного або тимчасового проживання (квартиру, будинок, дачу і т.д.).
Обмеження щодо заборони спілкуватися з певним колом осіб, одержувати і відправляти кореспонденцію, вести переговори з використанням будь-яких засобів зв'язку є супутніми. Вони можуть застосовуватися щодо особи, якій обрано цей запобіжний захід, а можуть і не застосовуватися.
Обрання запобіжного заходу у вигляді домашнього арешту застосовується, коли повна ізоляція особи не викликається необхідністю, і з урахуванням віку, стану здоров'я, сімейного стану та інших заслуговують уваги обставин.
Згідно з ч. 2 ст. 107 КПК України домашній арешт застосовується лише за рішенням суду, про що виноситься постанова або ухвала. Рішення про застосування запобіжного заходу у вигляді домашнього арешту приймається у порушеній прокурором або слідчим клопотанням перед судом у судовому засіданні за участю прокурора, слідчого, підозрюваного (обвинувачуваного), його захисника і (або) законного представника.
Особисте поручительство полягає в прийнятті на себе заслуговує довіри особою письмового зобов'язання про те, що воно ручається за виконання обвинуваченим (підозрюваним) зобов'язань: в призначений термін бути за викликами дізнавача, слідчого, прокурора і в суд, а також іншим шляхом не перешкоджати виробництва у кримінальній справі.
Дана запобіжний захід передбачена ст. 103 КПК та обирається за письмовим клопотанням одного або кількох поручителів за згодою особи, щодо якої дається поручительство. Число поручителів визначає повноважне посадова особа, у провадженні якого перебуває справа.
При обранні запобіжного заходу посадова особа повинна переконатися у добропорядності поручителя, довіряти йому, а він у свою чергу - тому, за кого ручається. Поручителі повинні бути впевнені, що зможуть забезпечити його належну поведінку і явку за викликами.
Поручителю повідомляється про сутність справи, по якому обирається запобіжний захід, роз'яснюються істота підозри чи обвинувачення, його обов'язки і відповідальність, пов'язані з виконанням особистого поручительства. Кожен із поручителів попереджається, що у разі невиконання поручителем своїх зобов'язань на нього може бути накладено грошове стягнення: до ста мінімальних розмірів оплати праці. Воно здійснюється судом у порядку, встановленому ст. 118 КПК.
Питання про направлення матеріалів у відношенні поручителів до суду вирішується органом, у провадженні якого перебуває кримінальна справа. Відповідальність визначається з урахуванням конкретних обставин, особистості поручителів, тяжкості наслідків, які наступили через невиконання ними своїх зобов'язань. Поручитель може відмовитися з тих чи інших причин від взятого на себе письмового зобов'язання. Тоді при неможливості його заміни обирається інша міра запобіжного заходу.
Рішення про обрання запобіжного заходу у вигляді особистого поручительства оформляється постановою повноважних посадових осіб, ухвалою суду.
Застосування цього запобіжного заходу можливе за наявності письмового зобов'язання - особистому поручительстві певних осіб - поручителів.
У ньому наводяться дані про особу поручителя, фіксуються: факт роз'яснення йому сутності підозри чи обвинувачення, його обов'язки та відповідальність за їх невиконання.
Копія постанови (визначення) і письмового зобов'язання вручається підозрюваному, обвинуваченому, захиснику та поручителя. Тут же роз'яснюється порядок оскарження рішення про обрання запобіжного заходу.
Застава (ст. 106 КПК РФ) полягає у внесенні підозрюваним, чи звинуваченим або іншою особою на депозитний рахунок органу, який обрав дану міру запобіжного заходу, грошей, цінних паперів або цінностей з метою забезпечення явки до дізнавачу, слідчому, прокурору або до суду підозрюваного, обвинуваченого і попередження вчинення ним нових злочинів. Застава відноситься до категорії однієї з найбільш суворих заходів, оскільки існує загроза втрати особистих або що належать заставодавцю цінностей, оскільки внесена застава може бути звернений в дохід держави за судовим рішенням (ч. 4 ст. 106). Застава як запобіжний захід можливий тільки на добровільних засадах. Заставодавець має право відмовитися від застосованої запобіжного заходу за наявності певних умов, наприклад збіг важких обставин і т.д.
Вид і розмір застави визначаються органом або посадовою особою, його обрали, з урахуванням характеру вчиненого злочину, даних про особу підозрюваного (обвинуваченого) і майнового стану заставодавця.
Застава як запобіжний захід може бути обраний судом, прокурором, а також слідчим і дізнавачем за згодою прокурора. Якщо внесення застави застосовується замість раніше обраних запобіжних заходів у вигляді взяття під варту або домашнього арешту, то підозрюваний (обвинувачений) залишається під вартою або домашнім арештом до внесення на депозитний рахунок суду застави, який був визначений органом або посадовою особою, які обрали цю міру запобіжного заходу.
Про прийняття застави складається протокол, копія якого вручається заставодавцю. Якщо застава вноситься особою, яка не є підозрюваним чи обвинуваченим у справі, то такій особі в обов'язковому порядку роз'яснюються істота звинувачення, у зв'язку з яким обирається запобіжний захід у вигляді застави, а також зобов'язання та санкції, які настають у разі невиконання або порушення зобов'язань підозрюваним ( обвинуваченим).
У разі належного поведінки особи, щодо якої було застосовано заставу в якості запобіжного заходу, суд при винесенні вироку, а також визначення, постанови про припинення кримінальної справи вирішує питання про повернення застави. При припиненні кримінальної справи прокурором, слідчим, дізнавачем застава повертається заставодавцю, про що зазначається в постанові про припинення кримінальної справи.
Взяття під варту (ст. 108 КПК) є найбільш суворою і найбільш поширеною запобіжним заходом. Застосування цього запобіжного заходу значно обмежує конституційні права обвинуваченого (підозрюваного) на свободу, особисту недоторканність та інші права і свободи. Сутність запобіжного заходу полягає у позбавленні обвинуваченого (підозрюваного) свободи і тримання у місцях попереднього ув'язнення до початку фактичного виконання обвинувального вироку до позбавлення волі, якщо запобіжний захід не буде скасована або змінена. Правові основи взяття під варту встановлені Конституцією РФ (ч. 2 ст. 22, п. 6 розд. 2); ст. ст. 10, 97 - 101, 108 - 110, 255, 228, 423 КПК України; Федеральним законом "Про утримання під вартою підозрюваних і звинувачених у вчиненні злочинів"; Міжнародним пактом про громадянські та політичні права та іншими відповідними нормами міжнародного права та міжнародними договорами України . Взяття під варту носить попередній характер, оскільки воно не є кримінальним покаранням і не повинен обмежувати вид і розмір покарання, а є певною гарантією, що переслідує спеціальні цілі до постановлення вироку і вступу його в законну силу. Воно виконує роль примусового акту щодо усунення неправомірних дій обвинуваченого (підозрюваного), що представляють загрозу правосуддю, і в такий спосіб виступає як засіб припинення [7].
Взяття під варту як запобіжний захід застосовується за судовим рішенням щодо підозрюваного (обвинуваченого) у вчиненні злочинів, за які кримінальним законом передбачено покарання у вигляді позбавлення волі на строк понад два роки при неможливості застосування іншого, більш м'якої міри запобіжного заходу. Для вирішення питання про утримання під вартою особи, підозрюваного або обвинуваченого у вчиненні злочину, за який кримінальний закон передбачає покарання у вигляді позбавлення волі на строк понад два роки, суду слід у кожному конкретному випадку встановлювати, чи є інші обставини, крім зазначених у ч. 1 ст. 108 КПК РФ, що свідчать про необхідність ізоляції особи від суспільства. До таких обставин можуть бути віднесені дані про те, що підозрюваний, обвинувачений може сховатися від органів попереднього розслідування чи суду, фальсифікувати докази, чинити тиск на потерпілого, свідків тощо
Розглядаючи клопотання про обрання підозрюваному, обвинуваченому в якості запобіжного заходу взяття під варту, суддя не має права входити в обговорення питання про винність особи в інкримінованому йому злочині. При винесенні рішення про задоволення клопотання і застосування щодо підозрюваного, обвинуваченого запобіжного заходу у вигляді взяття під варту суддя в постанові повинен вказати на конкретні, фактичні обставини, які послужили підставою для обрання запобіжного заходу, пов'язаної з ізоляцією від суспільства.
Тільки у виняткових випадках цей запобіжний захід може бути обрана стосовно підозрюваного чи обвинуваченого у вчиненні злочину, за який передбачено покарання у вигляді позбавлення волі на строк до двох років. Винесення судового рішення про обрання запобіжного заходу у вигляді взяття під варту за відсутності обвинуваченого допускається тільки у випадках оголошення обвинуваченого в міжнародний розшук.
До виняткових випадків відносяться: відсутність постійного місця проживання на території РФ; якщо особу підозрюваного (обвинувачуваного) не встановлена, якщо їм порушена раніше обрана менш сувора запобіжний захід; якщо він сховався від органів попереднього слідства та суду. Даний перелік не має законодавчого обмеження. До неповнолітнього підозрюваному (обвинуваченому) укладання під варту як запобіжний захід може бути застосовано у випадку, якщо він підозрюється чи обвинувачується у вчиненні тяжкого або особливо тяжкого злочину. У виняткових випадках цей запобіжний захід може бути обрана щодо неповнолітнього підозрюваного (обвинувачуваного) у вчиненні злочину середньої тяжкості.
Оскільки ст. 97 КПК РФ передбачає такі підстави обрання запобіжного заходу, як продовження заняттям злочинною діяльністю, загрози свідкам і іншим учасникам кримінального судочинства, знищення, фальсифікація доказів і інше перешкоджання виробництву по кримінальній справі, а також необхідність забезпечення вироку, слід розуміти, що порушення даних положень також може призвести до обрання іншої або зміни м'якшою запобіжного заходу на взяття під вартою. Наприклад, М. був затриманий за підозрою у скоєнні злочину за заявою потерпілої. На наступну добу після затримання йому був обраний запобіжний захід у вигляді підписки про невиїзд і належному поведінці. М. був попереджений про неприпустимість неправомірної поведінки, необхідності приходити по першому ж викликом органу попереднього слідства або суду та інших правилах його поведінки. Проте відразу після звільнення М. попрямував до потерпілої, де спочатку почав умовляти її забрати заяву про порушення кримінальної справи, а після того як потерпіла відмовилася це зробити, заподіяв їй тілесні ушкодження, з якими потерпіла потрапила до лікарні. Налякана жінка побоялася зателефонувати слідчому або в чергову частину і повідомити про те, що трапилося, і тільки у зв'язку з телефонограмою приймального відділення лікарні про кримінальну травмі співробітниками органів внутрішніх справ було встановлено неправомірне поводження обвинувачуваного. Слідчий прийняв рішення про зміну запобіжного заходу, суд задовольнив клопотання і обрав запобіжний захід у вигляді взяття під варту.
Право кожного на свободу та особисту недоторканність при укладанні під варту забезпечується системою державно-правових і кримінально-процесуальних гарантій. До їх числа належать: сувора регламентація законодавцем обгрунтованості взяття під варту та продовження його строків; обов'язок суворого дотримання продовження строків тримання під вартою; суворе дотримання законності та процесуального порядку взяття під варту; дотримання строків тримання під вартою; принцип презумпції невинності; дотримання принципу змагальності сторін та рівності учасників процесу.
Спостереження командування військової частини - запобіжний захід, передбачений ст. 104 КПК, яка застосовується тільки щодо обвинуваченого (підозрюваного) військовослужбовця або особи, покликаного на військові збори. Обрання цього запобіжного заходу допускається лише за згодою обвинуваченого (підозрюваного). Вона полягає у прийнятті заходів, передбачених статутами Збройних Сил, щоб забезпечити його належну поведінку, явку в призначений термін за викликами дізнавача, слідчого, прокурора і суду, а також виключити можливість іншим шляхом перешкоджати виробництва у кримінальній справі. Спостереження командування військової частини застосовується до військовослужбовців строкової служби, до осіб, що отримують військові збори у військових підрозділах і перебувають на казармовому положенні. На час дії запобіжного заходу вони позбавляються права носіння зброї, постійно знаходяться під наглядом своїх начальників або добового наряду, не направляються на роботи поза частини в одиночному порядку, не призначаються у варту та інші відповідальні наряди, позбавляються звільнення в міській відпустку.
Постанова про обрання запобіжного заходу направляється для виконання командуванню військової частини, яка зобов'язана письмово повідомити орган, який обрав цю запобіжний захід, про встановлення нагляду за обвинуваченим (підозрюваним).
Для обрання даного запобіжного заходу згоди командування військової частини не потрібно, але в згаданій постанові роз'яснюються істота підозр або звинувачення і обов'язки командування з виконання запобіжного заходу.
Постанова про обрання запобіжного заходу і рапорт про встановлення спостереження оголошуються підозрюваному або обвинуваченому. У разі порушення обвинуваченим (підозрюваним) обраного запобіжного заходу командування військової частини негайно повідомляє про це дізнавачу, слідчому, прокурору або до суду, які обрали дану міру запобіжного заходу.
У законі (ст. 104 КПК) не сказано про відповідальність командування військової частини за невиконання або неналежне виконання обов'язків щодо нагляду. Дану запобіжний захід мають право обрати сам командир військової частини, якщо він виступає як орган дізнання.
Нагляд за неповнолітнім підозрюваним, чи звинуваченим. Ця міра запобіжного заходу передбачена ст. 105 КПК і полягає в забезпеченні належної поведінки неповнолітнього обвинуваченого у відповідності до вимог ст. 102 КПК. Письмове зобов'язання забезпечити належну поведінку неповнолітнього беруть на себе батьки, опікуни, піклувальники чи інші особи, що заслуговують довіри, а також посадові особи спеціалізованого дитячого закладу, де перебуває неповнолітній. Вони можуть звернутися з клопотанням про обрання нагляду за підлітком у якості запобіжного заходу або дати згоду на догляд, якщо ініціатива йде від дізнавача, слідчого, прокурора, судді (суду). Особи, повноважні обрати запобіжний захід, повинні мати у своєму розпорядженні достовірні відомості, що той, хто бере на себе зобов'язання по догляду, діє на добровільних засадах і здатний забезпечити умови, при яких мета запобіжного заходу буде досягнута.
При обранні запобіжного заходу кожному, хто дав зобов'язання по нагляду, повноважні посадові особи роз'яснюють істота підозри чи обвинувачення і відповідальність за невиконання ними прийнятого зобов'язань. У разі невиконання особами, яким неповнолітній був переданий під нагляд, прийнятого зобов'язання до них можуть бути застосовані заходи грошового стягнення в розмірі до 100 мінімальних розмірів оплати праці.
Серед факторів, що негативно вплинули на застосування даного запобіжного заходу, можуть бути зазначені:
а) недооцінка цього запобіжного заходу дізнавачами, слідчими, прокурорами та суддями;
б) труднощі у практичному застосуванні запобіжного заходу у відповідності з вимогою закону (складність процесуального порядку застосування запобіжного заходу; труднощі з роз'ясненням батькам та іншим суб'єктам їх прав і обов'язків у зв'язку із застосуванням запобіжного заходу);
в) нездатність батьків, опікунів та інших суб'єктів шляхом нагляду (нагляду) за неповнолітніми припинити і попередити їх неналежну поведінку;
г) антисуспільна налаштованість батьків, опікунів, піклувальників, що не дозволяє органам слідства, прокурора і суду довіряти їм нагляд за неповнолітніми.
Обрання даного запобіжного заходу оформляється мотивованою постановою дізнавача, слідчого, прокурора, судді або ухвалою суду. Письмове зобов'язання про нагляд засвідчується підпискою особи, яка взяла на себе це зобов'язання. З цього моменту запобіжний захід вважається обраною, про що оголошується неповнолітньому, прийнятому під нагляд. При цьому йому роз'яснюються вимоги належної поведінки.
Існує практика повідомляти про обрану міру запобіжного заходу у відношенні підлітка в підрозділ міліції з профілактики правопорушень неповнолітніх, співробітники якого сприяють у проведенні нагляду.
2.2. Порядок застосування, зміни і скасування запобіжних заходів
Процесуальний порядок застосування, зміни і відміни заходів кримінально-процесуального заходу суворо регламентований законодавством Російської Федерації.
Запобіжні заходи в кримінальному процесі застосовуються дізнавачем, слідчим, прокурором і судом у межах наданих їм повноважень. До виключної компетенції суду законодавець відніс обрання щодо обвинуваченого (підозрюваного) таких запобіжних заходів, як домашній арешт і взяття під варту.
Гарантії судового захисту мають особливе значення для ситуацій, пов'язаних з обмеженням одного з основних прав людини - права на особисту недоторканність, що визнається, зокрема, Конвенцією про захист прав людини та основних свобод і Міжнародним пактом про громадянські та політичні права. Згідно цим правовим актам, що є в силу ч. 4 ст. 15 Конституції РФ складовою частиною правової системи РФ, кожне заарештована або затримана за кримінальним обвинуваченням особа повинна бути негайно доставлено до судді чи іншій посадовій особі, який за законом представляє судову владу. Йому повинно бути забезпечене право на судовий розгляд упродовж розумного строку або право на звільнення.
До одного з основних принципів забезпечення ефективності та правомірності застосування такого кримінально-процесуального примусу, як запобіжний захід, слід віднести положення Конституції РФ [8], з яких випливають такі принципові положення реалізації запобіжних заходів:
1) органами судової влади - за допомогою конституційного та кримінального судочинства;
2) тільки судом у гласному процесі на основі здійснення принципу змагальності та рівноправності сторін незалежними суддями;
3) органами прокуратури в межах їх повноважень;
4) під контролем органів прокуратури, суду та Конституційного Суду РФ.
Постанова або ухвала про обрання запобіжного заходу оголошується під розписку особі, щодо якої її винесено, і його захисникові чи законному представникові при наявності відповідного прохання останніх. Одночасно з врученням копії постанови чи визначення особі, щодо якої обрано запобіжний захід, роз'яснюється право на оскарження у відповідності зі ст. ст. 123 - 127 КПК РФ.
Процесуальний порядок застосування запобіжних заходів умовно можна розділити на три групи:
1) застосовується судом, прокурором, дізнавачем, слідчим без спеціальної згоди прокурора. Це підписка про невиїзд, особиста порука, спостереження командування військової частини, нагляд за неповнолітнім підозрюваним, чи звинуваченим.
2) застосовується судом, прокурором, а також слідчим при наявності спеціальної згоди прокурора. Запобіжний захід - заставу.
3) застосовується виключно за судовим рішенням - арешт і взяття під варту. Судовий порядок також поширюється на продовження терміну утримання під вартою.
Застосування запобіжного заходу у вигляді взяття під варту.
При неможливості застосування іншої, більш м'якою запобіжного заходу і наявності необхідності обрання як запобіжного заходу взяття під варту прокурор, а також слідчий і дізнавач за згодою прокурора збуджують перед судом відповідне клопотання. У постанові про порушення клопотання викладаються мотиви і підстави, спираючись на які прокурор, слідчий і дізнавач прийшли до висновку про необхідність застосування щодо підозрюваного або обвинуваченого запобіжного заходу у вигляді утримання під вартою і неможливості обрання іншого запобіжного заходу.