Захисник і його участь у кримінальному процесі

У всякому разі, якщо захисник запрошений не самим підозрюваним (обвинуваченим) або його законним представником, необхідно з'ясувати, чи згоден він, щоб його захист здійснювало особа, запрошена в якості захисника. Про це робиться відповідний запис у протоколі першого допиту чи іншої слідчої дії, виробленого за участю захисника. Участь у справі захисника, проти якого підозрюваний (обвинувачений) заперечує, є грубим порушенням права на захист.
Відповідно до ч. 4 ст. 92 КПК РФ на прохання підозрюваного йому до першого допиту забезпечується побачення з захисником наодинці і конфіденційно. Якщо виникла необхідність виробництва процесуальних дій за участю підозрюваного, то тривалість побачення понад двох годин може бути обмежена дізнавачем, слідчим, прокурором, але з обов'язковим повідомленням про це підозрюваного і його захисника.
Підозрюваний, обвинувачений має право запросити кількох захисників (ч. 1 ст. 50 КПК).
Участь захисника може бути забезпечено також дізнавачем, слідчим, прокурором або судом. Однак вони можуть призначити захисника лише на прохання підозрюваного (обвинуваченого) і не має права цього робити за своєю ініціативою (за винятком випадків, зазначених у ст. 51 КПК РФ). Для забезпечення участі захисника підозрюваного (обвинуваченого), що знаходиться під вартою, дізнавач, слідчий, прокурор або суд зобов'язані довести до відома особа, назване підозрюваним (обвинуваченим), або відповідну адвокатську фірму (бюро) про його прохання запросити захисника.
Дізнавач, слідчий, прокурор або суд має право призначити підозрюваному (обвинуваченому) захисника за своєю ініціативою лише при неявці обраного підозрюваним (обвинуваченим) захисника протягом п'яти діб з дня заяви клопотання про запрошення захисника і відмови підозрюваного (обвинувачуваного) запросити іншого захисника.
Законом передбачена можливість виробництва слідчих дій без участі захисника, якщо захисник протягом п'яти діб не може взяти участь у виробництві конкретного слідчої дії, а підозрюваний (обвинувачений) не запрошує іншого захисника і не порушує клопотання про його призначення. Неможливість участі захисника у виробництві конкретного слідчої дії повинна бути реальною і підтверджуватися відповідними документами. Не може служити підставою для провадження слідчої дії без участі захисника неможливість його явки до місця провадження слідства в термін менше п'яти діб або в результаті того, що він не був своєчасно повідомлений слідчим про час і місце виробництва слідчої дії. У разі явки обраного підозрюваним (обвинуваченим) захисника після закінчення п'яти діб він повинен бути допущений до виробництва слідчих дій.
Аналогічним чином вирішується питання про можливість виробництва слідчих дій за участю затриманого підозрюваного (обвинуваченого), якщо явка запрошеного нею захисника неможлива протягом 24 годин з моменту затримання. Виробництво слідчих дій у цих випадках неприпустимо, якщо неможливість явки захисника до місця провадження слідства викликана тим, що він не був своєчасно повідомлений про час і місце виробництва слідчої дії. Неможливість явки захисника в цих випадках повинна бути підтверджена документально. У разі явки захисника після закінчення 24 годин він повинен бути допущений до виробництва слідчих дій (у тому числі і до виробництва розпочатого, але не закінченого до моменту явки захисника слідчої дії).
Закон не встановлює відповідальності за некваліфіковану юридичну допомогу. Суд за своєю ініціативою при відсутності клопотання про це підсудного, як правило, не має право провести заміну захисника (крім як у випадку порушення ним порядку судового засідання), вибір і призначення якого визначаються з урахуванням бажання підсудного, так само як і не може не погодитися з відмовою підсудного від захисника (крім випадків, зазначених у законі).
Придбавши право брати участь у кримінальному судочинстві, захисник реалізує свої процесуальні права не тільки на дізнанні та попередньому слідстві, але і на наступних стадіях кримінального процесу, оскільки в них має право брати участь (допускається участь) обвинувачений (підсудний, засуджений). Захисник бере участь у кримінальній справі:
1) з моменту винесення постанови про притягнення особи як обвинуваченого за відсутності інших підстав більш раннього вступу адвоката у кримінальну справу;
2) з моменту порушення кримінальної справи щодо конкретної особи;
3) з моменту фактичного затримання особи, підозрюваної у вчиненні злочину (ст. 91, 92 КПК), або застосування до нього запобіжного заходу у вигляді взяття під варту (ст. 100 КПК);
4) з моменту оголошення особі, підозрюваному в скоєнні злочину, постанови про призначення судово-психіатричної експертизи;
5) з моменту початку здійснення інших заходів процесуального примусу чи інших процесуальних дій, які зачіпають права і свободи особи, підозрюваної у вчиненні злочину (ч. 3 ст. 49 КПК).
У справах, за якими не проводилося попереднього розслідування, захисник допускається до участі в справі з моменту прийняття судом справи до свого провадження (ч. 3 ст. 47 КПК). Відмовитися від прийнятого на себе захисту він не має права. Захисник може брати участь на стороні обвинуваченого та в інтересах підозрюваного. Отже, мається на увазі не один учасник кримінального процесу, а два: захисник підозрюваного і захисник обвинуваченого.
Однак існує виняток із загального правила забезпечення права на захист. І в цій якості виступає норма, передбачена ч. 6 ст. 201 КПК. Вона свідчить про те, що якщо обвинувачений і його захисник явно затягують ознайомлення з матеріалами закінченого розслідуванням справи, слідчий (в силу ч. 2 ст. 120 КПК) і орган дізнання вправі своєю мотивованою постановою, затвердженим прокурором, встановити певний строк для ознайомлення з матеріалами справи. Після закінчення цього терміну обов'язок органу розслідування ознайомити обвинуваченого і його захисника з усіма матеріалами справи вважається виконаною, навіть якщо зазначені учасники процесу ознайомляться зі справою лише частково. Але, незважаючи на це, право підозрюваного, обвинуваченого і підсудного на захист не тільки гарантія інтересів особистості, але й гарантія інтересів правосуддя, воно - соціальна цінність.
Наявність у захисника широкої можливості оскаржувати висновки обвинувальної влади, представляти докази і доводи на користь підзахисного створює найкращі умови для всебічного, повного і об'єктивного дослідження обставин справи, встановлення по ньому істини.

2. Права та обов'язки захисника при розслідуванні та розгляді кримінальних справ

Як самостійний учасник кримінально-процесуальної діяльності захисник наділений процесуальними правами і обов'язками для здійснення захисту інтересів підозрюваного та обвинуваченого.
Формулюючи обов'язки захисника в кримінальному процесі (ст. 53 КПК), законодавець тим самим визначив межі предмета його діяльності, який становить виявлення за допомогою допустимих законом процесуальних засобів:
а) обставин, що виправдовують обвинуваченого або підозрюваного;
б) обставин, що пом'якшують відповідальність обвинуваченого або підозрюваного.
Першочергове завдання захисника з виявлення обставин, що виправдовують обвинуваченого, не означає, що він (захисник) поділяє обов'язки зі слідчим, особою, яка провадить дізнання, прокурором і судом по всебічному, повному та об'єктивному дослідженню обставин справи. Конституція Росії встановлює категоричну припис: «Обвинувачений не зобов'язаний доводити свою невинність» (ч. 2 ст. 49).
Не зобов'язаний цього робити і захисник, правомочності якого похідні від прав і обов'язків обвинуваченого (підозрюваного), а діяльність спрямована на надання йому (обвинуваченому, підозрюваному) юридичної допомоги в захисті законних інтересів встановленими законом засобами. У той же час він зобов'язаний вжити всіх доступних йому заходів для того, щоб обставини, що виключають винність підзахисного чи пом'якшують його відповідальність, стали відомі дізнавачу, слідчому, прокурору або суду.
Надаючи юридичну допомогу обвинуваченому у виявленні виправдовують його обставин, захисник, за допомогою використання прав, перерахованих у ст. 53 КПК, може досягти позитивних результатів. Повноваження адвоката крім КПК України закріплені в ст. 6 Федерального Закону від 31 травня 2002 р. «Про адвокатську діяльність і адвокатуру».
Відповідно до ст. 53 КПК з моменту допуску до участі у справі захисник має право:
I. До першого допиту підозрюваного (п. 3 ч. 4 ст. 46 КПК) або обвинуваченого (п. 9 ч. 4 ст. 47 КПК) мати з ним побачення наодинці і конфіденційно, без обмеження їх числа і тривалості;
II. Збирати та подавати докази, необхідні для надання юридичної допомоги.
Межі самостійності захисника у збиранні відомостей про факти, які можуть бути використані як докази у кримінальній справі, визначено в ч. 3 ст. 86 КПК. Відповідно до даної норми, захисник має право збирати докази шляхом:
- Отримання предметів, документів і інших відомостей, необхідних для надання юридичної допомоги. Предмети і документи, що мають значення для правильного вирішення кримінальної справи, можуть передаватися захиснику підозрюваними, обвинуваченими, їх родичами, близькими та іншими особами.;
- Опитування приватних осіб з їх згоди, ймовірно володіють інформацією, що відноситься до справи, по якій адвокат виступає в якості захисника;
- Витребування довідок, характеристик, інших документів з організацій, які зобов'язані надавати запитувані документи або їх копії.
III. Залучати на договірній основі фахівців для отримання роз'яснень, письмових висновків з питань, вирішення яких вимагає спеціальних знань і є необхідним для надання юридичної допомоги підозрюваному, обвинуваченому;
IV. Бути присутнім при пред'явленні обвинувачення.
Обвинувачення повинно бути пред'явлено у присутності захисника не пізніше трьох діб з моменту винесення постанови про притягнення як обвинуваченого. Слідчий сповіщає обвинуваченого про день пред'явлення обвинувачення і одночасно роз'яснює йому право самостійно запросити захисника або клопотати про забезпечення участі захисника слідчим (ч. 2 ст. 172 КПК).
Слідчий оголошує обвинуваченому і його захиснику постанову про притягнення як обвинуваченого, роз'яснює обвинуваченому сутність пред'явленого обвинувачення та його права, що засвідчується підписами обвинуваченого і його захисника з зазначенням дати і години пред'явлення обвинувачення (ч. 5 ст. 172 КПК).
У разі неявки обвинуваченого або його захисника в призначений строк обвинувачення пред'являється в день фактичної явки обвинуваченого або в день його приводу, за умови забезпечення слідчим участі захисника (ч. 6 ст. 172 КПК). Слідчий вручає обвинуваченому і його захиснику копію постанови про притягнення як обвинуваченого (ч. 7 ст. 172 КПК).
Якщо в ході попереднього слідства пред'явлене обвинувачення до будь-якої його частини не знайшло підтвердження, слідчий своєю постановою припиняє кримінальне переслідування в цій частині і повідомляє про це обвинуваченого і його захисника (ч. 2 ст. 175 КПК);
V. Брати участь у допиті підозрюваного, обвинуваченого, а також в інших слідчих діях, які з участю підозрюваного, обвинуваченого або за його клопотанням чи клопотанням самого захисника. З дозволу слідчого захисник може бути присутнім при обшуку (ч. 11 ст. 182 КПК), виїмки (ч. 2 ст. 183 КПК), особистий обшук (ч. 1 ст. 184 КПК).
Якщо свідок з'явився на допит з адвокатом, запрошеним їм для надання юридичної допомоги, то адвокат присутній при допиті, але при цьому не має права ставити питання свідкові, коментувати його відповіді. Після закінчення допиту адвокат має право робити зауваження про порушення прав і законних інтересів свідка, які підлягають обов'язковому занесенню до протоколу допиту (ч. 5 ст. 189 КПК).
При призначенні і проведенні експертизи захисник поряд з підозрюваним і обвинуваченим має право:
а) знайомитися з постановою про призначення судової експертизи;
б) заявляти відвід експерту або клопотати про виробництво експертизи в іншому експертній установі;
в) клопотати про притягнення в якості експертів зазначених осіб або про виробництво експертизи в конкретній експертній установі;
г) клопотати про внесення додаткових питань експерту до постанови про призначення експертизи;
д) бути присутнім з дозволу слідчого при проведенні експертизи, давати пояснення експерту;
е) знайомитися з висновком експерта або повідомленням про неможливість дати висновок, а також з протоколом допиту експерта (ст. 198 КПК);
ж) клопотати про призначення повторної або додаткової експертизи (ч. 1 ст. 206 КПК).
Участь захисника у слідчих діях не зводиться до пасивного присутності. Він наділений правом ставити запитання допитуваному (крім свідка, чиї інтереси адвокат представляє), робити письмові зауваження з приводу неправильності чи неповноти запису відомостей у протоколі слідчих дій.
Захисник, який бере участь у виробництві слідчої дії, вправі давати своєму підзахисному короткі консультації у присутності слідчого. Консультації повинні містити короткі пояснення як юридичної, так і тактичного плану.
Дізнавач і слідчий можуть відхилити запитання, поставлене захисником, але вони зобов'язані занести його до протоколу. Всі внесені до протоколу зауваження, доповнення та виправлення мають бути і засвідчені підписом захисника, який брав участь у слідчій дії (ч. 6 ст. 166 КПК);
VI. Знайомитися з протоколом затримання, постановою про застосування запобіжного заходу, протоколами слідчих дій, проведених за участю підозрюваного, обвинуваченого, іншими документами, які пред'являлися або повинні були пред'являтися підозрюваному, обвинуваченому.
З моменту допуску до справи захисник наділений правом знайомитися з матеріалами, які підтверджують підстави затримання та обрання запобіжного заходу.
Згідно з ч. 2 ст. 101 КПК копія постанови чи ухвали про обрання запобіжного заходу вручається особі, щодо якої її винесено, а також його захиснику. Постанова про порушення клопотання про обрання як запобіжного заходу взяття під варту розглядається суддею з участю підозрюваного, обвинуваченого і захисника протягом дванадцяти годин з моменту надходження матеріалів до суду (ч. 4 ст. 108).
При цьому після обгрунтування необхідності застосування даного запобіжного заходу особою, який порушив клопотання, заслуховується думка адвоката-захисника з цього питання (ч. 6 ст. 108 КПК).
Постанова судді про обрання як запобіжного заходу взяття під варту може бути оскаржено захисником у вищестоящий суд у касаційному порядку протягом трьох діб з дня її винесення (ч. 11 ст. 108 КПК);
VII. Знайомитися після закінчення попереднього розслідування з усіма матеріалами кримінальної справи, виписувати з кримінальної справи будь-які відомості в будь-якому обсязі, знімати за свій рахунок копії з матеріалів кримінальної справи, в тому числі за допомогою технічних засобів.
Передумовою цілеспрямованої захисту є знання захисником матеріалів кримінальної справи. Тому слідчий на підставі ст. 217 КПК, а дізнавач на підставі ч. 2 ст. 225 КПК пред'являє обвинуваченому і його захиснику підшиті та пронумеровані матеріали кримінальної справи, речові докази; на прохання обвинуваченого або його захисника - фонограми, аудіо-та відеозаписи, фотографії та інші додатки до протоколів слідчих дій.
У процесі ознайомлення з матеріалами кримінальної справи, що складається з декількох томів, обвинувачений і його захисник має право повторно звертатися до будь-якого з них, виписувати будь-які відомості і в будь-якому обсязі, знімати копії з документів, у тому числі за допомогою технічних засобів.
Матеріали закінченого розслідування кримінальної справи повинні бути пред'явлені обвинуваченому, утримується під вартою, та його захиснику не пізніше ніж за місяць до закінчення граничного строку тримання під вартою (ч. 5 ст. 109 КПК).
Якщо матеріали закінченого розслідування кримінальної справи були пред'явлені обвинуваченому та його захиснику пізніше ніж за місяць до закінчення граничного строку тримання під вартою, то після його закінчення обвинувачений підлягає негайному звільненню. При цьому за обвинуваченим та його захисником зберігається право на ознайомлення з матеріалами кримінальної справи (ч. 6 ст. 109 КПК);
VIII. Заявляти усні або письмові клопотання і відводи.
Відповідно до ст. 119 КПК захисник має право заявляти клопотання про виробництво процесуальних дій або прийняття процесуальних рішень для встановлення обставин, що мають значення для кримінальної справи, забезпечення прав і законних інтересів подається захисником підозрюваного, обвинуваченого.
Захисник приносить клопотання дізнавачу, слідчому, прокурору або до суду. Воно може бути заявлено в будь-який момент провадження у кримінальній справі. Письмове клопотання долучається до кримінальної справи, усне - заноситься до протоколу слідчої дії, в ході якого воно було заявлено.
Клопотання захисника підлягає розгляду і вирішенню безпосередньо після його заяви. Якщо негайне прийняття рішення за клопотанням неможливо, воно повинно бути дозволено не пізніше трьох діб з дня його заяви (ст. 121 КПК). Рішення про задоволення клопотання захисника або про повну або часткову відмову в його задоволенні дізнавач, слідчий, прокурор формулюють у постанові і доводять до відома захисника, який має право його оскаржити. Відхилення клопотання не позбавляє захисника права знову заявляти клопотання (ч. 2 ст. 120 КПК).
Під час провадження попереднього розслідування захисник за наявності передбачених законом підстав може заявляти відвід слідчому, дізнавачу (ст. 67 КПК), прокурору, який здійснює нагляд за розслідуванням (ст. 66 КПК), перекладачеві (ст. 69 КПК), фахівця (ст. 71 КПК), експерту (ст. 70 КПК).
Адвокату-захиснику також може бути заявлений відвід (або він повинен взяти самовідвід) за наявності обставин, що виключають його участь у провадженні у кримінальній справі (ст. 72 КПК). Рішення про відвід захисника при провадженні попереднього розслідування приймає дізнавач, слідчий або прокурор. У ході судового виробництва зазначене рішення приймає суд або суддя.
При заяві відведення захисник не може посилатися на відомості, в явною помилковості яких він суб'єктивно переконаний. Тому захисник не має права заявляти і підтримувати відвід, заснований на таких відомостях. Разом з тим, захисник може призвести твердження, в істинності яких він до кінця не переконаний.
Заявляючи відвід від свого імені, адвокат зобов'язаний погодити це питання з підзахисним. Заявляти відвід незалежно від бажання підзахисного адвокат має право лише у випадках, коли обвинувачений не здатний до самостійного захисту через неповноліття, психічних або фізичних вад;
IX. Брати участь у судовому розгляді кримінальної справи в судах першої, другої і наглядової інстанцій, а також у розгляді питань, пов'язаних з виконанням вироку;
X. Подавати скарги на дії (бездіяльність) та рішення дізнавача, слідчого, прокурора, суду і брати участь у їх розгляді судом.
Дії та рішення органу дізнання, слідчого, прокурора можуть бути оскаржені захисником у тій частині, в якій проводяться процесуальні дії і прийняті процесуальні рішення зачіпають інтереси підозрюваного, обвинуваченого (ст. 123 КПК).
Скарга на дії та рішення дізнавача і слідчого може бути спрямована прокурору, який зобов'язаний розглянути її протягом трьох діб з дня отримання і негайно повідомити захисника про рішення, прийняте за скаргою, і надалі порядку його оскарження. У виняткових випадках, коли для перевірки скарги необхідно витребувати додаткові матеріали або вжити інших заходів, допускається розгляд скарги захисника прокурором у строк до десяти діб з повідомленням про це заявника (ч. 1 ст. 124 КПК).
Постанова дізнавача, слідчого, прокурора про відмову в порушенні кримінальної справи, про припинення кримінальної справи, а так само інші їх дії і рішення, які здатні завдати шкоди конституційним правам і свободам учасників кримінального судочинства або утруднити доступ до правосуддя, можуть бути оскаржені захисником до суду з місця проведення попереднього розслідування.
Скарга може бути подана захисником безпосередньо до суду або через особу, яка провадить попереднє розслідування, або прокурора. Не пізніше ніж через п'ять діб суддя перевіряє законність та обгрунтованість дій і рішень дізнавача, слідчого, прокурора в судовому засіданні за участю захисника та осіб, чиї інтереси безпосередньо зачіпаються оскаржуваної дії або рішенням.
Неявка зазначених осіб, своєчасно повідомлених про час розгляду скарги і не наполягають на її розгляді з їх участю, не перешкоджає розгляду скарги судом (ч. 3 ст. 125 КПК).
XI. Захисник має право використовувати інші не заборонені законом засоби і способи захисту. При цьому він не має права:
- Негласно співпрацювати з органами, які проводять оперативно-розшукову діяльність;
- Займати у справі позицію всупереч волі підозрюваного, обвинуваченого, за винятком випадків, коли адвокат переконаний у наявності самообмови свого підзахисного;
- Робити публічні заяви про доведеність провини його підзахисного, якщо той її заперечує;
- Відмовитися від прийнятого на себе захисту, порушувати адвокатську таємницю.
Захисник, який бере участь у виробництві слідчої дії, в рамках надання юридичної допомоги своєму підзахисному вправі давати йому в присутності слідчого короткі консультації, задавати з дозволу слідчого питання допитуваним особам, робити письмові зауваження з приводу правильності і повноти записів у протоколі даної слідчої дії. Слідчий може відвести запитання захисника, але зобов'язаний занести відведені питання до протоколу.
Однак, якщо захисник не вирішив поставленого завдання, це не означає, що винність його підзахисного доведена.
Інший висновок суперечив би презумпції невинуватості, що випливають з неї найважливішим положенням (ст. 49 Конституції РФ) і спотворив би сенс забезпечення обвинуваченому (підозрюваному) права на захист. Крім того, в ряді випадків довести невинність просто неможливо.
Вказівка ​​на обов'язок використання захисником лише наявних у законі засобів і способів захисту для виконання вищезазначених завдань означає констатацію самостійного положення захисника у виборі засобів і способів захисту обвинуваченого (підозрюваного), у визначенні позиції у справі.
Це не означає, що він у своїй діяльності не пов'язаний з підзахисним. Навпаки, він діє разом з обвинувачуваним, інформує його про результати діяльності, радиться з ним, доводить до його відома свою позицію, коригує її. У разі незгоди з нею обвинувачений (підозрюваний) має право відмовитися від захисника.
Необхідно мати на увазі, що від волі обвинуваченого (підозрюваного) залежить не тільки вибір захисника (а отже, і його участь), а й реалізація обраних ним засобів захисту. У зв'язку з цим найважливіше значення для вибору засобів захисту та коригування позиції у справі має надання захиснику можливості в будь-який час мати з підозрюваним, чи звинуваченим побачення наодинці без обмеження їх кількості та тривалості.
Закон надає захиснику широкі можливості для реалізації його прав та обов'язків на попередньому слідстві і дізнанні, вході усього судового розгляду, в стадії касаційного провадження. Він має право брати участь у закритому засіданні суду при перевірці законності та обгрунтованості рішень органів попереднього розслідування про арешт або продовження терміну утримання під вартою.
Обмежені процесуальні можливості має захисник, як і обвинувачений, на етапі проведення підготовчих дій до судового засідання. Разом з тим було б помилково вважати, що він взагалі виключений з числа беруть участь у цій стадії суб'єктів.
По-перше, він має право заявити суду клопотання з широкого кола питань (наприклад, про припинення справи, повернення його для додаткового розслідування, про зміну запобіжного заходу та ін.)
По-друге, захисник може бути викликаний суддею для пояснень з приводу заявлених клопотань, деякі з яких підлягають задоволенню за будь-яких обставин. Заявлені клопотання можуть вплинути на вибір варіанта прийнятого суддею рішення.
Захисник має право розраховувати на забезпечення його безпеки. Прийняття заходів безпеки захищає захисника від протиправного впливу з боку інших учасників кримінального судочинства та інших осіб, якщо є реальна загроза його життю, здоров'ю, майну та можливості здійснення професійної діяльності.
Є неприпустимим і таким, що порушує адвокатську таємницю прослуховування телефонних та інших переговорів адвоката, обстеження приміщень, в яких він надає юридичну допомогу, догляд, вилучення матеріалів та документів, що становлять досьє адвоката у кримінальних справах щодо його підзахисних, проведення інших оперативно-розшукових заходів.
Відповідно до ст. 18 ФЗ «Про адвокатську діяльність і адвокатуру» витребування від адвокатів, а також від працівників адвокатських утворень, адвокатських палат або Федеральної палати адвокатів відомостей, пов'язаних з наданням юридичної допомоги у конкретних справах, не допускається. Аналогічна норма міститься в ст. 56 КПК України, відповідно до якої захисник підозрюваного, обвинуваченого не підлягає допиту як свідок про обставини, які стали йому відомі у зв'язку з участю у виробництві по кримінальній справі.
Рішення про порушення кримінальної справи відносно адвоката, або про залучення його як обвинуваченого, якщо кримінальну справу було порушено стосовно інших осіб чи за фактом вчинення діяння, яке містить ознаки злочину, приймається прокурором (п. 10 ч. 1 ст. 448 КПК) . Слідство по порушеній кримінальній справі проводиться слідчим прокуратури. [3]

3. Особливості участі захисника при провадженні у кримінальних справах щодо окремих категорій громадян

Існує коло справ, за якими закон наказує обов'язкову участь захисника. Це додаткова гарантія захисту осіб, які в силу фізичних чи психічних недоліків або вікових особливостей, а також з інших причин не можуть самі здійснювати своє право на захист або вона для них істотно ускладнена.
Держава зацікавлена ​​в підвищеній охороні інтересів таких осіб, в результаті чого воно позбавляє себе від можливих помилок на слідстві і в суді.
Разом з тим законодавець встановлює додаткові вимоги до обов'язковості участі захисника у справах, в яких обвинувачувані з різних причин фактично не можуть самостійно здійснювати свій захист або є інші обставини, що вимагають обов'язкової участі у справі захисника. У цих випадках відмова від захисника необов'язковий для дізнавача, слідчого, прокурора, суду (ч. 2 ст. 52 КПК).
Закон встановлює обов'язковість участі захисника в кримінальному судочинстві, якщо:
1) підозрюваний, обвинувачений не відмовився від захисника у встановленому законом порядку;
2) підозрюваний, обвинувачений є неповнолітнім.
По кримінальних справах про злочини, скоєних неповнолітніми, законодавець подвоює гарантії захисту, встановлюючи обов'язкове залучення до участі у справі їхніх законних представників (п. 2 ч. 1 ст. 51, ст. 426 КПК).
Невиконання вимог статті 51 КПК України тягне обов'язково скасування вироку і звернення справи до дослідування. Так, пред'явлення обвинувачення неповнолітньому без участі захисника визнано істотним порушенням кримінально-процесуального закону і є підставою для повернення справи на додаткове розслідування зі стадії призначення судового засідання.
У судовому засіданні законний представник неповнолітнього підсудного володіє всіма правами сторони. Якщо законний представник неповнолітнього підсудного допущений в якості захисника або цивільного відповідача, то він користується правами і несе відповідальність за свої дії в порядку, регульованому ст. 53 і КПК.
Відповідно до ч. 2 ст. 425 КПК при проведенні попереднього розслідування у кримінальних справах щодо неповнолітніх в допиті неповнолітнього підозрюваного, обвинуваченого бере участь захисник, який має право ставити запитання допитуваному, а по закінченні допиту - знайомитися з протоколом і робити зауваження про правильність та повноту запису показань;
3) підозрюваний, обвинувачений в силу фізичних чи психічних вад не може самостійно здійснювати своє право на захист.
Здатність здійснювати своє право на захист - це такий стан вищих психічних функцій (сприйняття, розуміння, пам'яті, мислення, емоційно-вольової сфери), яке забезпечує правильне відображення дійсності і створює передумови для повноцінної інтелектуальної діяльності.
Здатність самостійно здійснювати право на захист відноситься до числа правових питань, вирішення яких становить прерогативу слідчого і суду. Для цього вони дозволяють такі питання: чи є у обвинуваченого психічні або фізичні вади, що перешкоджають повному здійсненню пізнавальної діяльності, і обмежують чи вони його можливості, пов'язані з реалізацією права на захист.
Підставою до виникнення сумнівів щодо психічного стану обвинуваченого може служити не тільки безпосереднє спостереження слідчого або складу суду (судді), а й характер вчиненого злочину, заява свідків, а також документи про перенесені цією особою захворюваннях і травмах.
Підставою для обов'язкової участі захисника служать документи, які підтверджують, що обвинувачений перебував на обліку в психоневрологічному диспансері, навчався в школі для розумово відсталих дітей або зізнавався хронічним алкоголіком.
Як правило, безперечним підставою є висновок експерта психіатра про наявність у обвинуваченого психічних недоліків, в силу яких останній не може самостійно здійснити своє право на захист. Такими підставами є також ясно виражені фізичні недоліки: ослаблені зір або слух, дефекти мови, що створюють перешкоди у встановленні контактів з оточуючими і викладі своїх думок;
4) підозрюваний, обвинувачений не володіє мовою, якою ведеться провадження по кримінальній справі.
Не володіють мовою судочинства визнаються особи, які не розуміють або погано розуміють звичайну розмовну мову на мову судочинства, що не вміють вільно висловлюватися на даному мовою, відчувають труднощі у зв'язку зі слабким знанням мови в розумінні тих чи інших термінів або обставин. Про характер протиріч між інтересами осіб, якщо хоча б одне з них має захисника;
5) особа звинувачується у скоєнні особливо тяжкого злочину, за який може бути призначено покарання у вигляді позбавлення волі на строк понад п'ятнадцять років, довічне позбавлення волі або смертна кара. Обов'язкова участь захисника повинно бути забезпечено з моменту пред'явлення обвинувачення;
6) коли обвинувачений заявив клопотання про особливий порядок судового розгляду за його згодою з пред'явленим обвинуваченням.
Участь захисника також обов'язково по всіх справах, що підлягають розгляду судом за участю присяжних засідателів (п. 1-6 ч. 1 ст. 51 КПК). Цей етап виробництва в суді присяжних побудований на засадах змагальності із забезпеченням рівності процесуальних прав сторін.
У справах приватного обвинувачення захисник допускається з моменту прийняття судом справи до свого провадження.
У провадженні у кримінальній справі про застосування примусових заходів медичного характеру участь захисника є обов'язковою з моменту винесення постанови про призначення щодо особи судово-психіатричної експертизи, якщо захисник раніше не брав участь у кримінальній справі (ст. 438 КПК). Про припинення кримінальної справи або про направлення його в суд для застосування примусових заходів медичного характеру слідчий поряд із законним представником повідомляє і захисника, роз'яснюючи їм право знайомитися з матеріалами кримінальної справи (ст. 439 КПК).
Рішення Генерального прокурора Російської Федерації або його заступника про видачу особи з метою кримінального переслідування або для виконання вироку при міжнародному співробітництві у сфері кримінального судочинства може бути оскаржена особою, стосовно якої прийнято рішення про видачу, чи його захисником протягом десяти діб з моменту отримання повідомлення у федеральний суд суб'єкта Російської Федерації (ч. 1 ст. 463 КПК). [4]