Затягування ГОСПОДАРСЬКОГО ТА ЦИВІЛЬНОГО ПРОЦЕСУ
Затягування судового процесу хоч і недобросовісна, але часто необхідна, а тому й поширена тактика ведення суперечки в суді. Розглянемо механізм реалізації та способи, боротьби з судовим процесом.
Часто виникають ситуації, коли необхідно затягнути розгляд справи в судовій інстанції на максимально тривалий термін. Це може бути зумовлено різними причинами: тимчасові фінансові труднощі підприємства або фізичної особи, бажання змором змусити кредитора відмовитися від вимог, і т.д. і т.п. В даний час законодавство дозволяє займатися процесуальної диверсією. То чому б цим не скористатися?
Затягування господарського процесу
Розглянемо законодавчу базу в світлі можливості затягти розгляд спору в господарському суді.
З одного боку, закон пропонує учасникам процесу сумлінно використовувати свої процесуальні права, а з іншого, - нікому не хочеться програти (або «швидко» програти) і позбутися своїх прав. Крім того, поряд зі ст. 69 Господарського процесуального кодексу (ГПК) України («Спір має бути вирішений господарським судом у строк не більше двох місяців з дня отримання позовної заяви.»), Існує і ст. 22 ГПК України, частина третя якої говорить: «Сторони зобов'язані сумлінно користуватися належними їм процесуальними правами, виявляти взаємну повагу до прав і охоронюваних законом інтересів другої сторони, вживати заходів до всебічного, повного та об'єктивного дослідження всіх обставин справи». Звертаємо увагу на останню фразу. Саме цією нормою і нормами про право оскаржити рішення суду і має бути застосована при затягуванні процесу.
До недавнього часу господарський процес затягнути було значно простіше, ніж цивільний. Щоб затягнути розгляд справи у господарському суді, досить було просто оскаржити ухвалу про порушення справи (яке не підлягає оскарженню) і, приклавши незначні зусилля, чекати, поки вона пройде всі національні судові інстанції.
Механізм був простим: учасник процесу подавав апеляційну скаргу на ухвалу господарського суду про порушення справи, а суд протягом п'яти днів зобов'язаний був направити її до апеляційної інстанції (ч. 3 ст. 91 ГПК України). Провадження у справі припинялося на час розгляду апеляційної скарги. Після винесення рішення в апеляційній інстанції визначення оскаржується в касаційній інстанції. Це займало ще досить багато часу. І слід зазначити, що ця система успішно і безвідмовно працювала на благо недобросовісних скаржників.
Однак, з огляду на масовість таких формальних оскаржень, Верховний Суд України (ВСУ) разом з Вищим господарським судом України (ВГСУ) перекрили доступ до такого пологах затягуванням. Тепер, відповідно до Інформаційним листом ВГСУ від 31.01.2005 р. N 01-8/157 та Інформаційним листом ВСУ від 17 .01.2005 р. N 1/3.2, місцеві господарські суди, отримавши апеляційну скаргу на визначення, яке не підлягає оскарженню, просто повертають їх заявникові разом з прилагающимися матеріалами. Таким чином, справа залишається в місцевому суді, а провадження у нього не припиняється.
Втім, це далеко не єдиний спосіб «потягнути гуму». Для цього необхідно змусити суд винести ухвалу, яку можна оскаржити, або подати на нього зустрічний позов. З успіхом практикуються обидва дії, що здійснюються одне за іншим. Так, отримавши ухвалу про порушення справи господарським судом, ви відразу ж подаєте зустрічний позов. Ідеальний варіант, коли суд розглядає спір про стягнення заборгованості за договірними зобов'язаннями. У такому випадку довго думати не потрібно, щоб подати зустрічний позов про визнання недійсним або неукладеним відповідного договору. Хоча в будь-якому випадку існує свій варіант зустрічного позову в залежності від категорії справи.
Отже, складаєте зустрічний позов і подаєте його в господарський суд, але не додаєте до нього докази сплати державного мита та витрат на інформаційно-технічне забезпечення процесу (робите так, щоб у суду були всі підстави для повернення вашого зустрічного позову). Про повернення зустрічного позову суд протягом п'яти днів виносить ухвалу, яку можна сміливо оскаржити. Система оскарження при цьому залишається такою ж, як і в першому варіанті: суд направляє вашу апеляційну скаргу разом з матеріалами справи в апеляційну інстанцію і зупиняє провадження у нього, після йде оскарження в касації.
Застосувавши цей варіант, недобросовісна сторона виграє часу навіть більше, ніж у випадку оскарження ухвали про прийняття до розгляду справи, оскільки ухвала про відмову у прийнятті зустрічного позову підлягає оскарженню (ч.2 ст.63 ГПК України) і суд апеляційної інстанції повинен обов'язково призначити до розгляду апеляційну скаргу, а не відразу відмовити в її прийнятті.
Цей механізм поки успішно працює. Можливо, законодавець незабаром виправить цей недолік шляхом запозичення відповідної норми з Цивільного процесуального кодексу (ЦПК) України (ст. 139), яка регулює процесуальні питання, пов'язані з залишенням заяви без руху у разі його невідповідності вимогам процесуального закону.
Також ефективним способом для затягування розгляду справи може служити заява клопотання про забезпечення позову.
Крім того, в ході судового процесу існує ще кілька способів для штучного «вигадування» визначень. Наприклад, в ході розгляду справи відповідач заявляє клопотання, в якому повідомляє, що вважає розглядається справа надзвичайно важливим для економіки країни і просить залучити до розгляду справи прокурора.
Розглянемо ст. 36 1 Закону України від 1991.11.2005 р. N 1789-XII «Про прокуратуру»: «Представництво прокуратурою інтересів громадянина або держави в суді полягає у здійсненні прокурорами від імені держави процесуальних та інших дій, спрямованих на захист у суді інтересів громадянина або держави в випадках, передбачених законом.
Підставою представництва у суді інтересів громадянина є його неспроможність через фізичний чи матеріальний стан, похилий вік або з інших поважних причин самостійно захистити свої порушені чи оскаржувані права або реалізувати процесуальні повноваження, а інтересів держави - наявність порушень або загрози, порушень економічних, політичних та інших державних інтересів внаслідок протиправних дій (бездіяльності) фізичних або юридичних осіб, що вчиняються у відносинах між ними або з державою.
Формами представництва є:
звернення до суду з позовами або заявами про захист прав і свобод іншої особистості, невизначеного кола осіб, прав юридичних осіб, коли піднімаються інтереси держави, або про визнання незаконними правових актів,
дій чи рішень органів і посадових осіб;
участь у розгляді судами справ;
внесення апеляційного, касаційного подання на судові рішення або заяви про їх перегляд за нововиявленими обставинами.
З метою вирішення питання наявності підстав для внесення касаційного подання у справі, розглянутій без участі прокурора, прокурор має право знайомитися з матеріалами справи в суді, робити виписки з нього, отримувати копії документів, які знаходяться у справі.
Прокурор самостійно визначає підстави для представництва у судах, форму його здійснення і може здійснювати представництво в будь-якій стадії судочинства в порядку, передбаченому процесуальним законом. "
З представленої статті слід виділити наступне: прокурор має право захищати інтереси держави та юридичних осіб у суді, має право брати участь у розгляді справ, може здійснювати представництво в будь-якій стадії судочинства. Ключовими словами для нас в даний момент є «має право» і «може». Інакше кажучи, прокурора не можна залучити до розгляду справи в суді. Він здійснює представництво, якщо сам визнає це необхідним.
Таким чином, суд обов'язково у такому клопотанні відмовить, а нам тільки цього й треба. Далі слід стандартна схема оскарження, викладена вище.
Після проходження всіх інстанцій можна намагатися залучити в якості третьої особи різні міністерства і відомства.
Якщо суддя підготовлений
Варто, щоправда, брати до уваги випадки, коли суддя бачить ваше прагнення затягнути процес або «зацікавлений» у якнайшвидшому винесенні рішення. Що він зможе зробити в цьому випадку? Найбільш поширеним видом у відповідь дії є винесення рішення судом у тому ж засіданні, коли і було заявлено клопотання. У цьому випадку суддя описує заяву клопотання і його відхилення у вирішенні. До цього теж варто бути підготовленим.
Однак і на цей випадок ми з колегами винайшли протиотруту. Ось реальний випадок із практики. Підприємству, інтереси якого ми захищали, не щастило - справи, в яких треба було затягти розгляд, потрапляли до одного й того ж судді. У черговому засіданні, будучи ретельно підготовленими, ми заявляли одне клопотання за іншим, суддя їх відхиляв і всі вже явно йшло до винесення рішення. У цей момент один представник відповідача непомітно посилає виклик по мобільному телефону іншому представнику, який стоїть біля канцелярії суду з апеляційною скаргою на відмову в задоволенні клопотання (скарга, як ви розумієте, була написана ще до судового засідання), яку він відразу ж і здає. Після запитання судді про те, чи є ще клопотання чи заяви, представник відповідача просить суд зробити десятихвилинну перерву для проведення телефонних переговорів з керівництвом на предмет укладення мирової угоди (копію апеляційної скарги з відміткою канцелярії якось же треба отримати і пред'явити судді). Суддя і в цьому клопотанні відмовляє. Тоді представник відповідача просить зробити «технічний» перерву на п'ять хвилин і з'являється в залі засідання вже з апеляційною скаргою.
Затягування цивільного процесу
Більш складним є затягування цивільного процесу, але варіанти все ж існують. Як і в господарському процесі, в даному випадку потрібно «зробити необхідне визначення», а потім його оскаржити.
Найпростіший варіант, коли суд сам виносить ухвалу, яка підлягає оскарженню, але це буває нечасто й від вас зовсім не залежить. Краще брати бика за роги і самому добиватися результату.
Одним з оптимальних варіантів є оскарження ухвали про відмову в забезпеченні доказів. Складність застосування цього способу полягає в тому, що заява про забезпечення доказів розглядається судом у судовому засіданні на місці, причому заслуховуються позиції інших сторін. Тобто, заслухавши вашу заяву і думку інших сторін, суддя може відразу винести ухвалу про відмову в забезпеченні доказів і в цьому ж засіданні ухвалити рішення по суті спору. У такому випадку буде вже пізно що-небудь оскаржити і сподіватися на затягування процесу. Допускаючи такий розвиток подій, потрібно підготувати інші клопотання або заяви, спрямовані на відкладення розгляду справи. Відклавши розгляд справи, можна подавати апеляційну скаргу на ухвалу про відмову в забезпеченні доказів.
Як правило, визначення про відмову у забезпеченні доказів виноситься суддею без оформлення окремого процесуального документа, оскільки його зміст судді зручніше відобразити в протоколі судового засідання (так найчастіше і буває). Значить, оскаржуйте визначення, занесене до протоколу судового засідання.
Здавалося б, все складається добре, але через деякий час після подачі скарги суддя може своїм листом вам її повернути, зазначивши, що ухвала про відмову у забезпеченні доказів не підлягає апеляційному оскарженню і не перешкоджає подальшому провадженню у справі. Однак, проявивши наполегливість, можна домогтися від судді винесення відповідної ухвали про відмову у прийнятті апеляційної скарги і її повернення, а не задовольнитися якимось листом. Ось вам ще одне визначення, яке можна оскаржити в апеляційну інстанцію.
На практиці найчастіше відбувається наступне: після отримання двох скарг разом з матеріалами справи апеляційний суд, не відкриваючи апеляційного провадження, повертає справу назад до місцевого суду з відповідним визначенням. У своєму визначенні апеляційний суд зазначає, що апеляційне провадження неможливо почати, тому що ухвали про відмову в забезпеченні доказів не підлягають оскарженню і не перешкоджають подальшому провадженню у справі.
Отже, маючи ухвалу апеляційного суду, можна сміливо подавати на нього касаційну скаргу, оскільки визначення апеляційних судів підлягають оскарженню.
Незабаром після подачі касаційної скарги суддя може винести ухвалу про її повернення з тих самих підстав. Тепер у вас є третє визначення, також підлягає апеляційному оскарженню. У цьому випадку справа також направляється до апеляційного суду, який призначає розгляд апеляційної скарги і приймає по ній відповідне процесуальне рішення. Якщо і це рішення вас не влаштовує, подавайте касаційну скаргу, і так до тих пір, поки справа не опиниться в ЗСУ, де і буде розглядатися невизначену кількість часу.
Як випливає з вищезазначеного, можна затягнути цивільний процес, навіть оскаржуючи визначення, на думку суду не підлягають оскарженню. У той же час практика доводить, що оскаржити ухвалу, яка підлягає оскарженню, так само складно, як і визначення, оскарженню не підлягає. У результаті маємо принцип, дуже точно характеризує нашу національну систему законодавства: не можна нічого, навіть того, що дозволено. Принаймні, завдяки деяким суддям цей принцип до цих пір працює в цивільному процесі.
По інший бік барикади
Розглянувши варіанти із затягування судового процесу, необхідно також розглянути ситуацію, коли вам потрібно якомога швидше отримати рішення суду, а контрагент мало того, що не виконував зобов'язання (інакше що ви робите в суді?), Так ще і всіляко намагається затягнути процес. У цьому випадку необхідно застосовувати тактику форсування процесу.
У поданні позивача ідеальне справа - це виграна в першому ж судовому засіданні з мінімумом процесуальних дій. Швидко виграти можна тільки проста справа, у той час як складне в процесуальному відношенні справа може слухатися роками.
Отже, основний принцип планування процесуального форсування зводиться до максимального спрощення процесуальних характеристик справи. У той же час затягування розгляду справи здійснюється шляхом провокування суду на вчинення як можна більшої кількості процесуальних дій і насичення справи процесуальними подіями. Спрощення процесуальних характеристик майбутньої справи передбачає моделювання різноманітних ймовірних ситуацій та аналіз їх можливого впливу на розвиток справи.
У даній ситуації необхідно чітко дотримуватися наступних принципів:
1. Мотивування позову повинна бути вичерпною і по можливості простий. Формула позову не повинна вимагати від судді, яких би то не було значущих процесуальних дій, крім прийняття рішення. Можливі пояснення інших учасників справи або подання ними доказів не повинні вимагати зміни мотивування позову і відкладення розгляду справи;
2. Достатність явки учасників справи. Для забезпечення стійкості рішення важливий факт залучення до участі у справі всіх зацікавлених осіб і присутності учасників справи у судових засіданнях. У зв'язку з цим формула форсіруемого процесу має передбачати мінімум неконтрольованих учасників, з тим щоб запобігти відкладення справи у зв'язку з їх неявкою. Формула процесу повинна виключати також можливість оскарження у зв'язку з непритягнення всіх зацікавлених осіб;
3. Відсутність у процесі внутрішніх потенцій до ускладнення і, як наслідок, - до затягування. Тактика процесуальних диверсій спрямована на те, щоб змусити суд здійснювати процесуальні дії, що оформляються визначеннями та не спрямовані на якнайшвидше вирішення справи.
Отже, чим менше процесуальних дій повинен зробити суд для вирішення спору, тим швидше буде прийнято рішення по суті. Головний засіб затягування розгляду справи - це оскарження ухвал суду. При цьому найбільш уразливим є визначення про забезпечення позову. Можна сказати, що забезпечення позову саме по собі є «запрошенням» до затягування процесу.
Виходячи з вищевикладеного, позовна заява повинна відповідати наступним параметрам:
- Всі докази подаються позивачем при подачі позову;
- Справа не перевантажено доказової базою, суд може дослідити всі докази в одному, максимум - у двох засіданнях;
- Необхідність допитувати свідків відсутній у принципі, тим більше відсутня необхідність викликати свідків відповідача;
- Відсутня необхідність призначати судову експертизу;
- Будь-які документи, які відповідач може запросити суд витребувати у яких би то не було осіб, можуть бути представлені позивачем прямо в судовому засіданні.
Кожне відкладення розгляду справи, кожен перерву в судовому засіданні - маленька перемога відповідача, тому необхідно заздалегідь підготувати вичерпну аргументацію і доказову базу проти будь-яких можливих клопотань, спрямованих на затягування процесу. Якщо відомі методи роботи представника відповідача, слід заздалегідь підготувати письмові заперечення на можливі клопотання.
У форсованому процесі всі передумови для виграшу справи створюються позивачем ще до подання позову на стадії планування шляхом максимального спрощення процесуальних характеристик справи і бездіяльності суду на стадії реалізації: між прийняттям позову до виробництва та прийняттям рішення відбувається мінімум процесуальних подій.
У затяжному процесі, навпаки, відсутність програшу справи досягається відповідачем максимальним ускладненням процесуальних характеристик справи, провокуванням суду на вчинення як можна більшої кількості процесуальних дій і насиченням справи процесуальними подіями.
Висновок
Поділившись способами затягування господарського та цивільного процесу, на закінчення згадаємо статтю одного з юристів, яку довелося прочитати в Інтернеті. У даній статті автор стверджує, що за несумлінне використання своїх прав суд може оштрафувати сторону судового процесу, і нібито така міра впливу навіть застосовується на практиці. Таке твердження вважаємо помилковим і на практиці незастосовним і, більше того, створює помилкове думку в правовому середовищі. Ніхто не може позбавити вас права на оскарження дій судді до тих пір, поки це дозволяє законодавство. Так що, затягуйте, поки совість дозволяє. А тим, хто знаходиться по інший бік барикад, бажаємо успіхів у боротьбі із затягуванням судового процесу і швидких дозволів суперечок.
Література
1. Цивільний кодекс України
2. Господарський кодекс України
3. Проблеми науки цивільного процесуального права / В. В. Комаров, В. А. Бігун, В. В. Баранкова; Під ред. проф. В. В. Комарова. - X.: Право, 2002.
4. Нешатаева Т. М. Міжнародне приватне право і міжнародний цивільний процес: Навчальний курс у трьох частинах. - М.: ВАТ «Видавничий дім« Городець », 2004. - С. 501.
Затягування судового процесу хоч і недобросовісна, але часто необхідна, а тому й поширена тактика ведення суперечки в суді. Розглянемо механізм реалізації та способи, боротьби з судовим процесом.
Часто виникають ситуації, коли необхідно затягнути розгляд справи в судовій інстанції на максимально тривалий термін. Це може бути зумовлено різними причинами: тимчасові фінансові труднощі підприємства або фізичної особи, бажання змором змусити кредитора відмовитися від вимог, і т.д. і т.п. В даний час законодавство дозволяє займатися процесуальної диверсією. То чому б цим не скористатися?
Затягування господарського процесу
Розглянемо законодавчу базу в світлі можливості затягти розгляд спору в господарському суді.
З одного боку, закон пропонує учасникам процесу сумлінно використовувати свої процесуальні права, а з іншого, - нікому не хочеться програти (або «швидко» програти) і позбутися своїх прав. Крім того, поряд зі ст. 69 Господарського процесуального кодексу (ГПК) України («Спір має бути вирішений господарським судом у строк не більше двох місяців з дня отримання позовної заяви.»), Існує і ст. 22 ГПК України, частина третя якої говорить: «Сторони зобов'язані сумлінно користуватися належними їм процесуальними правами, виявляти взаємну повагу до прав і охоронюваних законом інтересів другої сторони, вживати заходів до всебічного, повного та об'єктивного дослідження всіх обставин справи». Звертаємо увагу на останню фразу. Саме цією нормою і нормами про право оскаржити рішення суду і має бути застосована при затягуванні процесу.
До недавнього часу господарський процес затягнути було значно простіше, ніж цивільний. Щоб затягнути розгляд справи у господарському суді, досить було просто оскаржити ухвалу про порушення справи (яке не підлягає оскарженню) і, приклавши незначні зусилля, чекати, поки вона пройде всі національні судові інстанції.
Механізм був простим: учасник процесу подавав апеляційну скаргу на ухвалу господарського суду про порушення справи, а суд протягом п'яти днів зобов'язаний був направити її до апеляційної інстанції (ч. 3 ст. 91 ГПК України). Провадження у справі припинялося на час розгляду апеляційної скарги. Після винесення рішення в апеляційній інстанції визначення оскаржується в касаційній інстанції. Це займало ще досить багато часу. І слід зазначити, що ця система успішно і безвідмовно працювала на благо недобросовісних скаржників.
Однак, з огляду на масовість таких формальних оскаржень, Верховний Суд України (ВСУ) разом з Вищим господарським судом України (ВГСУ) перекрили доступ до такого пологах затягуванням. Тепер, відповідно до Інформаційним листом ВГСУ від 31.01.2005 р. N 01-8/157 та Інформаційним листом ВСУ від 17 .01.2005 р. N 1/3.2, місцеві господарські суди, отримавши апеляційну скаргу на визначення, яке не підлягає оскарженню, просто повертають їх заявникові разом з прилагающимися матеріалами. Таким чином, справа залишається в місцевому суді, а провадження у нього не припиняється.
Втім, це далеко не єдиний спосіб «потягнути гуму». Для цього необхідно змусити суд винести ухвалу, яку можна оскаржити, або подати на нього зустрічний позов. З успіхом практикуються обидва дії, що здійснюються одне за іншим. Так, отримавши ухвалу про порушення справи господарським судом, ви відразу ж подаєте зустрічний позов. Ідеальний варіант, коли суд розглядає спір про стягнення заборгованості за договірними зобов'язаннями. У такому випадку довго думати не потрібно, щоб подати зустрічний позов про визнання недійсним або неукладеним відповідного договору. Хоча в будь-якому випадку існує свій варіант зустрічного позову в залежності від категорії справи.
Отже, складаєте зустрічний позов і подаєте його в господарський суд, але не додаєте до нього докази сплати державного мита та витрат на інформаційно-технічне забезпечення процесу (робите так, щоб у суду були всі підстави для повернення вашого зустрічного позову). Про повернення зустрічного позову суд протягом п'яти днів виносить ухвалу, яку можна сміливо оскаржити. Система оскарження при цьому залишається такою ж, як і в першому варіанті: суд направляє вашу апеляційну скаргу разом з матеріалами справи в апеляційну інстанцію і зупиняє провадження у нього, після йде оскарження в касації.
Застосувавши цей варіант, недобросовісна сторона виграє часу навіть більше, ніж у випадку оскарження ухвали про прийняття до розгляду справи, оскільки ухвала про відмову у прийнятті зустрічного позову підлягає оскарженню (ч.2 ст.63 ГПК України) і суд апеляційної інстанції повинен обов'язково призначити до розгляду апеляційну скаргу, а не відразу відмовити в її прийнятті.
Цей механізм поки успішно працює. Можливо, законодавець незабаром виправить цей недолік шляхом запозичення відповідної норми з Цивільного процесуального кодексу (ЦПК) України (ст. 139), яка регулює процесуальні питання, пов'язані з залишенням заяви без руху у разі його невідповідності вимогам процесуального закону.
Також ефективним способом для затягування розгляду справи може служити заява клопотання про забезпечення позову.
Крім того, в ході судового процесу існує ще кілька способів для штучного «вигадування» визначень. Наприклад, в ході розгляду справи відповідач заявляє клопотання, в якому повідомляє, що вважає розглядається справа надзвичайно важливим для економіки країни і просить залучити до розгляду справи прокурора.
Розглянемо ст. 36 1 Закону України від 1991.11.2005 р. N 1789-XII «Про прокуратуру»: «Представництво прокуратурою інтересів громадянина або держави в суді полягає у здійсненні прокурорами від імені держави процесуальних та інших дій, спрямованих на захист у суді інтересів громадянина або держави в випадках, передбачених законом.
Підставою представництва у суді інтересів громадянина є його неспроможність через фізичний чи матеріальний стан, похилий вік або з інших поважних причин самостійно захистити свої порушені чи оскаржувані права або реалізувати процесуальні повноваження, а інтересів держави - наявність порушень або загрози, порушень економічних, політичних та інших державних інтересів внаслідок протиправних дій (бездіяльності) фізичних або юридичних осіб, що вчиняються у відносинах між ними або з державою.
Формами представництва є:
звернення до суду з позовами або заявами про захист прав і свобод іншої особистості, невизначеного кола осіб, прав юридичних осіб, коли піднімаються інтереси держави, або про визнання незаконними правових актів,
дій чи рішень органів і посадових осіб;
участь у розгляді судами справ;
внесення апеляційного, касаційного подання на судові рішення або заяви про їх перегляд за нововиявленими обставинами.
З метою вирішення питання наявності підстав для внесення касаційного подання у справі, розглянутій без участі прокурора, прокурор має право знайомитися з матеріалами справи в суді, робити виписки з нього, отримувати копії документів, які знаходяться у справі.
Прокурор самостійно визначає підстави для представництва у судах, форму його здійснення і може здійснювати представництво в будь-якій стадії судочинства в порядку, передбаченому процесуальним законом. "
З представленої статті слід виділити наступне: прокурор має право захищати інтереси держави та юридичних осіб у суді, має право брати участь у розгляді справ, може здійснювати представництво в будь-якій стадії судочинства. Ключовими словами для нас в даний момент є «має право» і «може». Інакше кажучи, прокурора не можна залучити до розгляду справи в суді. Він здійснює представництво, якщо сам визнає це необхідним.
Таким чином, суд обов'язково у такому клопотанні відмовить, а нам тільки цього й треба. Далі слід стандартна схема оскарження, викладена вище.
Після проходження всіх інстанцій можна намагатися залучити в якості третьої особи різні міністерства і відомства.
Якщо суддя підготовлений
Варто, щоправда, брати до уваги випадки, коли суддя бачить ваше прагнення затягнути процес або «зацікавлений» у якнайшвидшому винесенні рішення. Що він зможе зробити в цьому випадку? Найбільш поширеним видом у відповідь дії є винесення рішення судом у тому ж засіданні, коли і було заявлено клопотання. У цьому випадку суддя описує заяву клопотання і його відхилення у вирішенні. До цього теж варто бути підготовленим.
Однак і на цей випадок ми з колегами винайшли протиотруту. Ось реальний випадок із практики. Підприємству, інтереси якого ми захищали, не щастило - справи, в яких треба було затягти розгляд, потрапляли до одного й того ж судді. У черговому засіданні, будучи ретельно підготовленими, ми заявляли одне клопотання за іншим, суддя їх відхиляв і всі вже явно йшло до винесення рішення. У цей момент один представник відповідача непомітно посилає виклик по мобільному телефону іншому представнику, який стоїть біля канцелярії суду з апеляційною скаргою на відмову в задоволенні клопотання (скарга, як ви розумієте, була написана ще до судового засідання), яку він відразу ж і здає. Після запитання судді про те, чи є ще клопотання чи заяви, представник відповідача просить суд зробити десятихвилинну перерву для проведення телефонних переговорів з керівництвом на предмет укладення мирової угоди (копію апеляційної скарги з відміткою канцелярії якось же треба отримати і пред'явити судді). Суддя і в цьому клопотанні відмовляє. Тоді представник відповідача просить зробити «технічний» перерву на п'ять хвилин і з'являється в залі засідання вже з апеляційною скаргою.
Затягування цивільного процесу
Більш складним є затягування цивільного процесу, але варіанти все ж існують. Як і в господарському процесі, в даному випадку потрібно «зробити необхідне визначення», а потім його оскаржити.
Найпростіший варіант, коли суд сам виносить ухвалу, яка підлягає оскарженню, але це буває нечасто й від вас зовсім не залежить. Краще брати бика за роги і самому добиватися результату.
Одним з оптимальних варіантів є оскарження ухвали про відмову в забезпеченні доказів. Складність застосування цього способу полягає в тому, що заява про забезпечення доказів розглядається судом у судовому засіданні на місці, причому заслуховуються позиції інших сторін. Тобто, заслухавши вашу заяву і думку інших сторін, суддя може відразу винести ухвалу про відмову в забезпеченні доказів і в цьому ж засіданні ухвалити рішення по суті спору. У такому випадку буде вже пізно що-небудь оскаржити і сподіватися на затягування процесу. Допускаючи такий розвиток подій, потрібно підготувати інші клопотання або заяви, спрямовані на відкладення розгляду справи. Відклавши розгляд справи, можна подавати апеляційну скаргу на ухвалу про відмову в забезпеченні доказів.
Як правило, визначення про відмову у забезпеченні доказів виноситься суддею без оформлення окремого процесуального документа, оскільки його зміст судді зручніше відобразити в протоколі судового засідання (так найчастіше і буває). Значить, оскаржуйте визначення, занесене до протоколу судового засідання.
Здавалося б, все складається добре, але через деякий час після подачі скарги суддя може своїм листом вам її повернути, зазначивши, що ухвала про відмову у забезпеченні доказів не підлягає апеляційному оскарженню і не перешкоджає подальшому провадженню у справі. Однак, проявивши наполегливість, можна домогтися від судді винесення відповідної ухвали про відмову у прийнятті апеляційної скарги і її повернення, а не задовольнитися якимось листом. Ось вам ще одне визначення, яке можна оскаржити в апеляційну інстанцію.
На практиці найчастіше відбувається наступне: після отримання двох скарг разом з матеріалами справи апеляційний суд, не відкриваючи апеляційного провадження, повертає справу назад до місцевого суду з відповідним визначенням. У своєму визначенні апеляційний суд зазначає, що апеляційне провадження неможливо почати, тому що ухвали про відмову в забезпеченні доказів не підлягають оскарженню і не перешкоджають подальшому провадженню у справі.
Отже, маючи ухвалу апеляційного суду, можна сміливо подавати на нього касаційну скаргу, оскільки визначення апеляційних судів підлягають оскарженню.
Незабаром після подачі касаційної скарги суддя може винести ухвалу про її повернення з тих самих підстав. Тепер у вас є третє визначення, також підлягає апеляційному оскарженню. У цьому випадку справа також направляється до апеляційного суду, який призначає розгляд апеляційної скарги і приймає по ній відповідне процесуальне рішення. Якщо і це рішення вас не влаштовує, подавайте касаційну скаргу, і так до тих пір, поки справа не опиниться в ЗСУ, де і буде розглядатися невизначену кількість часу.
Як випливає з вищезазначеного, можна затягнути цивільний процес, навіть оскаржуючи визначення, на думку суду не підлягають оскарженню. У той же час практика доводить, що оскаржити ухвалу, яка підлягає оскарженню, так само складно, як і визначення, оскарженню не підлягає. У результаті маємо принцип, дуже точно характеризує нашу національну систему законодавства: не можна нічого, навіть того, що дозволено. Принаймні, завдяки деяким суддям цей принцип до цих пір працює в цивільному процесі.
По інший бік барикади
Розглянувши варіанти із затягування судового процесу, необхідно також розглянути ситуацію, коли вам потрібно якомога швидше отримати рішення суду, а контрагент мало того, що не виконував зобов'язання (інакше що ви робите в суді?), Так ще і всіляко намагається затягнути процес. У цьому випадку необхідно застосовувати тактику форсування процесу.
У поданні позивача ідеальне справа - це виграна в першому ж судовому засіданні з мінімумом процесуальних дій. Швидко виграти можна тільки проста справа, у той час як складне в процесуальному відношенні справа може слухатися роками.
Отже, основний принцип планування процесуального форсування зводиться до максимального спрощення процесуальних характеристик справи. У той же час затягування розгляду справи здійснюється шляхом провокування суду на вчинення як можна більшої кількості процесуальних дій і насичення справи процесуальними подіями. Спрощення процесуальних характеристик майбутньої справи передбачає моделювання різноманітних ймовірних ситуацій та аналіз їх можливого впливу на розвиток справи.
У даній ситуації необхідно чітко дотримуватися наступних принципів:
1. Мотивування позову повинна бути вичерпною і по можливості простий. Формула позову не повинна вимагати від судді, яких би то не було значущих процесуальних дій, крім прийняття рішення. Можливі пояснення інших учасників справи або подання ними доказів не повинні вимагати зміни мотивування позову і відкладення розгляду справи;
2. Достатність явки учасників справи. Для забезпечення стійкості рішення важливий факт залучення до участі у справі всіх зацікавлених осіб і присутності учасників справи у судових засіданнях. У зв'язку з цим формула форсіруемого процесу має передбачати мінімум неконтрольованих учасників, з тим щоб запобігти відкладення справи у зв'язку з їх неявкою. Формула процесу повинна виключати також можливість оскарження у зв'язку з непритягнення всіх зацікавлених осіб;
3. Відсутність у процесі внутрішніх потенцій до ускладнення і, як наслідок, - до затягування. Тактика процесуальних диверсій спрямована на те, щоб змусити суд здійснювати процесуальні дії, що оформляються визначеннями та не спрямовані на якнайшвидше вирішення справи.
Отже, чим менше процесуальних дій повинен зробити суд для вирішення спору, тим швидше буде прийнято рішення по суті. Головний засіб затягування розгляду справи - це оскарження ухвал суду. При цьому найбільш уразливим є визначення про забезпечення позову. Можна сказати, що забезпечення позову саме по собі є «запрошенням» до затягування процесу.
Виходячи з вищевикладеного, позовна заява повинна відповідати наступним параметрам:
- Всі докази подаються позивачем при подачі позову;
- Справа не перевантажено доказової базою, суд може дослідити всі докази в одному, максимум - у двох засіданнях;
- Необхідність допитувати свідків відсутній у принципі, тим більше відсутня необхідність викликати свідків відповідача;
- Відсутня необхідність призначати судову експертизу;
- Будь-які документи, які відповідач може запросити суд витребувати у яких би то не було осіб, можуть бути представлені позивачем прямо в судовому засіданні.
Кожне відкладення розгляду справи, кожен перерву в судовому засіданні - маленька перемога відповідача, тому необхідно заздалегідь підготувати вичерпну аргументацію і доказову базу проти будь-яких можливих клопотань, спрямованих на затягування процесу. Якщо відомі методи роботи представника відповідача, слід заздалегідь підготувати письмові заперечення на можливі клопотання.
У форсованому процесі всі передумови для виграшу справи створюються позивачем ще до подання позову на стадії планування шляхом максимального спрощення процесуальних характеристик справи і бездіяльності суду на стадії реалізації: між прийняттям позову до виробництва та прийняттям рішення відбувається мінімум процесуальних подій.
У затяжному процесі, навпаки, відсутність програшу справи досягається відповідачем максимальним ускладненням процесуальних характеристик справи, провокуванням суду на вчинення як можна більшої кількості процесуальних дій і насиченням справи процесуальними подіями.
Висновок
Поділившись способами затягування господарського та цивільного процесу, на закінчення згадаємо статтю одного з юристів, яку довелося прочитати в Інтернеті. У даній статті автор стверджує, що за несумлінне використання своїх прав суд може оштрафувати сторону судового процесу, і нібито така міра впливу навіть застосовується на практиці. Таке твердження вважаємо помилковим і на практиці незастосовним і, більше того, створює помилкове думку в правовому середовищі. Ніхто не може позбавити вас права на оскарження дій судді до тих пір, поки це дозволяє законодавство. Так що, затягуйте, поки совість дозволяє. А тим, хто знаходиться по інший бік барикад, бажаємо успіхів у боротьбі із затягуванням судового процесу і швидких дозволів суперечок.
Література
1. Цивільний кодекс України
2. Господарський кодекс України
3. Проблеми науки цивільного процесуального права / В. В. Комаров, В. А. Бігун, В. В. Баранкова; Під ред. проф. В. В. Комарова. - X.: Право, 2002.
4. Нешатаева Т. М. Міжнародне приватне право і міжнародний цивільний процес: Навчальний курс у трьох частинах. - М.: ВАТ «Видавничий дім« Городець », 2004. - С. 501.