Застосування норм іноземного сімейного права і обмеження його застосування

Застосування норм іноземного сімейного права і обмеження його застосування

Зміст

1. Джерела сімейного колізійного права

2. Правове регулювання окремих видів сімейних відносин за участю іноземців

3. Встановлення змісту та обмеження застосування норм іноземного сімейного права

4. Завдання № 1

5. Завдання № 2

Список використаної літератури

1. Джерела сімейного колізійного права

Зміни, що відбуваються в політичній, економічній, соціальній сферах російського суспільства, викликали до життя різноманіття форм взаємодії людей, які є громадянами різних держав. Розпад Радянського Союзу, посилення міграції населення привели до виникнення численних сімейних відносин, ускладнених іноземним елементом.

Термін «іноземний елемент» використовується в новому законодавстві, зокрема в частині третій Цивільного кодексу РФ. У літературі зазначається, що наявність іноземного елемента характерно для трьох груп відносин: 1) відносини, суб'єктом яких виступає сторона, що є іноземної; 2) відносини, в яких іноземний елемент належить до об'єктів правовідносин; 3) відносини, виникнення, зміна або припинення яких пов'язано з юридичним фактом, що має місце за кордоном.

Сімейні відносини також можуть бути ускладнені іноземним елементом. Розширення кола сімейних правовідносин, що мають міжнародний характер (ускладнених іноземним елементом), зробило особливо актуальним питання їх правового регулювання.

Матеріально-правові норми сімейного права різних держав різноманітні, що породжує на практиці виникнення колізій при вирішенні різних питань, пов'язаних з правовідносинами, ускладненими іноземним елементом. У зв'язку з цим проблема правового регулювання сімейних відносин з іноземним елементом вирішується головним чином за допомогою колізійних норм, які відсилають до правової системи конкретної держави.

Колізійна норма з огляду на її особливого призначення вельми специфічна. У її структурі зазвичай розрізняють обсяг (вказівка ​​на ті відносини, для регулювання яких вона призначена) і прив'язку (критерій для визначення що підлягає застосуванню права).

Колізійні норми сімейного права призначені для регулювання ускладнених іноземним елементом сімейних стосунків. До них належать норми, що визначають умови та порядок вступу в шлюб, припинення шлюбу та визнання його недійсним, особисті немайнові та майнові відносини між членами сім'ї. Сімейне законодавство визначає також форми і порядок влаштування в сім'ю дітей, які залишилися без піклування батьків. Відносини в області опіки та піклування, раніше регулювали в КпШС РРФСР, нині як область цивільного права розглядаються у Цивільному кодексі України (ст. 31-41). Відповідно і колізійна норма про опіку та піклування поміщена у Цивільному кодексі України (ст. 1199).

Що стосується прив'язки, то тут перш за все треба мати на увазі, що вона може відсилати до права одного певної держави (одностороння колізійна норма) або, в залежності від використаного в ній критерію, до права тієї чи іншої держави (двостороння колізійна норма). У двосторонньої колізійної нормі прив'язка допускає застосування як закону країни суду, так і відповідного іноземного закону, в однобічній же нормі звичайно вказується тільки на межі застосування права країни суду.

Відсилання колізійної норми до права тієї чи іншої держави означає відсилання до правової системи відповідної держави в цілому, включаючи поряд з законодавством інші норми права, а також правозастосовчу практику і доктрину.

В даний час в коллизионном сімейному праві Росії місце прив'язки до російського права в багатьох нормах займає прив'язка до закону країни громадянства особи. Поряд з прив'язкою до закону країни громадянства в коллизионном сімейному праві Росії широко використовується прив'язка до закону країни місця проживання сторін. Критерії громадянства і місця проживання іноді взаємно доповнюють один одного.

Говорячи про основні колізійних прив'язки, слід звернути увагу на те, що в останні роки в законодавстві ряду країн, що грунтувалися раніше в області сімейних відносин передусім на застосуванні відсилання до закону країни громадянства, остання виявилася потіснення "територіальної" прив'язкою - до місця проживання або навіть до місця звичайного проживання ¹

Крім відсилань до закону країни громадянства і місця проживання особи, у російському праві використовуються (хоча в меншому обсязі, ніж раніше) і відсилання до російського права як права країни суду.

Але у світовій практиці чітко простежується і тенденція пошуку найбільш адекватних конкретних ситуацій гнучких рішень колізійних проблем.

Так, все частіше використовується в законодавстві критерій найбільш тісного зв'язку відносини з правом тієї чи іншої держави. У Росії принцип найбільш тісного зв'язку вперше був закріплений у законодавстві з прийняттям третьої частини ГК РФ. Згідно з п. 2 ст. 1186 ЦК України, якщо відповідно до п. 1 цієї статті неможливо визначити право, що підлягає застосуванню, застосовується право країни, з якою цивільно-правове відношення, ускладнене іноземним елементом, найбільш тісно пов'язано. У відношенні колізійних норм сімейного права теж правомірна постановка питання про використання принципу застосування права країни, з якою сімейне відношення найбільш тісно пов'язане, хоча в СК РФ норми, аналогічної правилом ст. 1186 ЦК України, немає.

Про прагнення уникнути певної жорсткості класичних колізійних норм шляхом застосування більш гнучкого регулювання свідчить і застосування відсилання до права, найбільш сприятливого для сторін. Колізійні норми російського сімейного права прямих вказівок на застосування більш сприятливого для сторони права не містять. Разом з тим деякі положення СК РФ спрямовані фактично на застосування найбільш сприятливого права (застосування згідно з п. 3 ст. 156 права тієї з держав громадянства майбутнього чоловіка, яке вибере сам цей чоловік). У сімейному праві сприятливі умови створюються для захищається тут в першу чергу суб'єкта - дитини або іншої особи, що потребує матеріальної або іншої допомоги.

Колізійних спосіб регулювання здійснюється в двох формах: національно-правовій (за допомогою національних колізійних норм, розроблених державою самостійно) і в міжнародно-правовий (за допомогою уніфікованих колізійних норм, що містяться в міжнародних угодах).

Правову основу регулювання сімейних відносин за участю іноземних громадян та осіб без громадянства становить насамперед Конституція Російської Федерації, що містить засадничі положення, які мають пряме відношення до регулювання сімейних відносин (забезпечення державної підтримки сім'ї, материнства і дитинства, їх охорона (ст. 7 Конституції РФ ); визнання прав і свобод людини і громадянина (гл. 2 Конституції РФ); визнання пріоритету міжнародного договору (ст.15 Конституції РФ) і ін)

Важлива роль у регулюванні сімейних відносин за участю іноземних громадян та осіб без громадянства належить до Сімейного кодексу Російської Федерації. Даному питанню присвячений розділ 7 СК РФ, регулюючий питання укладання, розірвання шлюбу, особисті немайнові та майнові права і обов'язки подружжя, встановлення і оспорювання батьківства (материнства), права та обов'язки батьків і дітей та ін ¹

Відмінною рисою що містяться в розділі 7 СК РФ колізійних норм (тобто норм, що вказують, право якої держави підлягає застосуванню до сімейних відносин з іноземним елементом) є дозвіл можливості застосування до сімейних відносин іноземного права залежно від громадянства учасника сімейного відносини або від місця його проживання, що підкреслює прогресивні тенденції в розвитку російського права. У той же час пріоритет застосування вітчизняного сімейного законодавства до сімейних відносин на території Російської Федерації з принципових питань в цілому збережено. ¹

На міжнародно-правовому рівні важливу роль у регулюванні сімейних відносин відіграють договори про правову допомогу у цивільних, сімейних і кримінальних справах. До двосторонніх договорів про правову допомогу, присвяченим регулювання сімейних відносин відносяться договори колишнього СРСР і договори, укладені Російською Федерацією. Росія є учасницею багатосторонньої Конвенції про правову допомогу і правові відносин з цивільних, сімейних і кримінальних справах, укладеної 22.01.1993г. державами - членами СНД. У числі нечисленних конвенцій у сфері сімейного права найважливіше значення має Конвенція ООН «Про права дитини», Конвенція «Про згоду на вступ у шлюб, шлюбному віці і реєстрації шлюбів». Норми сімейного права містяться в загальній декларації прав людини, в Міжнародному пакті про економічні, соціальні та культурні права, Міжнародному пакті про громадянські і політичні права.

З урахуванням деяких відмінностей у змісті колізійних норм СК і міжнародних договорів РФ необхідно враховувати, що відповідно до ст.15 Конституції РФ і ст.6 СК РФ пріоритет віддається нормам міжнародного договору.

Аналіз норм російського законодавства в області колізійного сімейного права показує. Що вони розвиваються в напрямку кодифікації і розширення сфери правового регулювання. ²

2. Правове регулювання окремих видів сімейних відносин за участю іноземців

Правове регулювання сімейних відносин за участю іноземців включає в себе правове регулювання шлюбу і розлучення, особистих немайнових і майнових відносин подружжя, особисті немайнові та майнові відносини батьків та дітей та інших членів сім'ї, правове регулювання усиновлення (удочеріння).

Як вже зазначалося, даному питанню присвячений 7 розділ СК РФ.

До вступу в силу Сімейного кодексу РФ шлюби в РРФСР незалежно від громадянства осіб, що вступають у шлюб, укладалися за радянським законодавством. В даний час питання укладання та розірвання шлюбу визначаються за допомогою колізійних норм. Такі норми передбачені як міжнародними договорами, так і внутрішнім законодавством - Сімейним кодексом РФ (ст. 156 - 160 СК РФ).

Укладення шлюбу можливе на території Російської федерації громадянином РФ з іноземним громадянином (особою без громадянства) та іноземними громадянами.

Форма і порядок укладення шлюбу на території Росії визначається за російським законодавством (п. 1 ст. 156 СК РФ). Це означає, що шлюб повинен укладатися в органах реєстрації актів громадянського стану. Шлюби, скоєні в Росії з релігійних обрядів, на основі звичаїв, не породжують правових наслідків.

Умови укладення шлюбу згідно з п. 2 ст. 156 СК РФ визначаються для кожного з осіб, що вступають у шлюб, законодавством держави, громадянином якої є особа у момент укладення шлюбу, з дотриманням вимог ст.14 СК РФ щодо обставин, що перешкоджають реєстрації шлюбу (наявність іншого нерасторгнутого шлюбу, недієздатність, наявність близького споріднення, відносини з усиновлення). У ході застосування колізійної норми, відсилає щодо умов вступу в шлюб до законів країни громадянства чоловіка, можуть виникати труднощі при наявності у цього чоловіка декількох громадянств. У такому разі якщо одне з громадянств - російське, застосуванню підлягає законодавство РФ. За наявності двох (декількох) громадянств, жодне з яких не є російським, що підлягає застосуванню законодавство визначається за вибором володаря іноземних громадянств. Що стосується осіб без громадянства, то, оскільки такі особи найбільш тісно пов'язані з державою, де вони постійно проживають, умови укладення їх шлюбів у Росії закон (п. 4 ст. 156 СК РФ) підкоряє законодавства держави, в якому вони мають постійне місце проживання .

Іноземні громадяни, що проживають на території РФ, можуть укладати шлюби у своїх консульських органах. Такі шлюби визнаються в Росії дійсними при дотриманні одночасно двох умов: 1) якщо є взаємність (тобто якщо в державі, яка призначила посла або консула, що зареєстрував шлюб, визнаються дійсними шлюби, укладені в російських дипломатичних представництвах або консульських установах) і 2 ) якщо подружжя на момент укладення шлюбу були громадянами іноземної держави, яка призначила посла або консула.

Укладення шлюбу громадянами РФ можливо і за межами Російської Федерації. Це можливо як в дипломатичному або консульській установі (при цьому застосовуються норми Російського законодавства і щодо форми, і щодо умов укладення шлюбу), так і в компетентних органах інших держав. Ув'язнені в органах іноземних держав шлюби визнаються в Росії дійсними за умови дотримання законодавства держави місця укладення шлюбу (ст. 158 СК РФ). Мається на увазі дотримання приписів про форму та умови вступу в шлюб, що містяться в законодавстві, зазначеному колізійної нормою цієї держави. Але потрібне дотримання і ще однієї умови - мають бути відсутні передбачені ст. 14 СК РФ

Шлюби іноземних громадян, осіб без громадянства, укладені за межами території РФ, також визнаються в російській Федерації відповідно до п.2 ст.158 СК РФ за умови дотримання законодавства держави, на території якого вони укладені.

На території Росії шлюби з іноземними громадянами розриваються на загальних підставах: згідно з п. 1 ст. 160 СК РФ розірвання шлюбів між громадянами Росії та іноземними громадянами або особами без громадянства, а також шлюбів між іноземними громадянами провадиться відповідно до російського законодавства. Місце укладення шлюбу і місце проживання подружжя з точки зору російської колізійної норми вирішального значення не мають. Але відповідно до Мінської конвенції 1993 р. і Кишинівської конвенцією 2002 р. при розірванні шлюбу на території РФ подружжям - громадянами країн СНД застосуванню підлягає законодавство країни їх громадянства.

За межами РФ російські громадяни, що проживають за кордоном, можуть розривати шлюби в дипломатичних представництвах і консульських установах Росії, якщо мова йде про шлюб, розірвання якого за російським законодавством можливо в органах реєстрації актів громадянського стану. Також розірвання шлюбу можливе, по-третє, в компетентних органах іноземних держав. Їх рішення визнаються в Росії дійсними і в тому випадку, коли мова йде про подружжя - російських громадян, і тоді, коли один із подружжя має російське, а інший - іноземне громадянство, і тоді, коли обоє - іноземні громадяни.

Укладення шлюбу в усіх державах породжує, а розірвання шлюбу - припиняє правовідносини між подружжям.

Особисті немайнові та майнові права і обов'язки подружжя, згідно зі ст. 161 СК РФ, визначаються законодавством держави, на території якого вони мають спільне місце проживання. А при його відсутності - законодавством держави, на території якого вони мали останнє спільне місце проживання. якщо подружжя не має і не мали спільного місця проживання, то правовідносини регулюються законодавством Російської Федерації.

Встановлення і заперечення батьківства, материнства визначаються за законодавством держави, громадянином якої є дитина за своїм народженням (п.1 ст.162 СК РФ). На території Росії порядок встановлення і оспорювання батьківства та материнства відповідно до п.2 ст.162 СК РФ здійснюється по російському законодавству.

Права та обов'язки батьків і дітей за загальним правилом визначаються законодавством держави, на території якого вони мають спільне місце проживання. (Ст.163 СК РФ). Якщо батьки і діти не мають спільного місця проживання, права та обов'язки сторін визначаються за законодавством держави, громадянином якої є дитина. На вимогу позивача до відносин між батьками і дітьми може бути застосоване законодавство держави, на території якого постійно проживає дитина.

Дещо інші правила вибору застосовуваного права встановлені ст.164 СК РФ щодо аліментних зобов'язань інших членів сім'ї та аліментних зобов'язань повнолітніх дітей. За загальним правилом ці правовідносини, так само як і батьківські, регулюються законодавством держави, на території якого сторони мають спільне місце проживання. Однак за відсутності такого аліментні зобов'язання даного виду визначаються законодавством держави, громадянином якої є особа, що претендує на одержання аліментів.

У Сімейному кодексі РФ відсутні правила вибору застосовуваного права щодо опіки та піклування. Такі колізійні норми містяться у двосторонніх та багато сторонніх міжнародних угодах, що означає допустимість присутність у названих відносинах іноземного елемента. Відповідно до Конвенції СНД про правову допомогу та правові відносини у цивільних, кримінальних та сімейних справах обов'язок прийняти опікунство (піклування) встановлюється законодавством держави, громадянином якої є особа, яка призначається опікуном (піклувальником). Встановлення або скасування опіки та піклування проводяться за законодавством держави, громадянином якої є особа, у відношенні якого встановлюється або скасовується опіка або піклування. Правовідносини між опікуном (піклувальником) і підопічним регулюється законодавством країни, установа якої призначила опікуна (піклувальника).

При розгляді питань усиновлення (удочеріння) питання про право, що підлягає застосуванню до усиновлення, встає у випадках, коли:

1) дитина і усиновитель є громадянами різних держав;

2) усиновлення - при однаковому громадянство сторін - проводиться на території іншої держави.

У Російській Федерації усиновлення російських дітей іноземними громадянами раніше було порівняно рідкісним явищем і здійснювалося на загальних підставах, тобто із застосуванням російського (радянського) права. Однак зі зростанням числа усиновлюваних іноземцями дітей з'явилася необхідність коригування законодавства, що стосується як порядку усиновлення, так і колізійних питань. ¹

Відповідно до абз. 1 п. 1 ст. 165 СК РФ всиновлення (у тому числі скасування усиновлення) на території Росії іноземними громадянами дитини, яка є російським громадянином, проводиться відповідно до законодавства країни громадянства усиновителя (а якщо ця особа без громадянства - відповідно до законодавства держави, в якій ця особа має постійне місце проживання на момент подачі заяви). При усиновленні в Росії російську дитину подружжям, що мають різний іноземне громадянство, повинні бути, очевидно, дотримані вимоги, передбачені законодавством як держави, громадянином якої є чоловік, так і держави, громадянкою якого є дружина. Але також повинні бути дотримані норми російського законодавства: ст.124-126, ст.127 (крім абз.8 п.1), ст.128, ст.129, ст.139 (крім абз.5), ст.131 - 133 Сімейного кодексу РФ,

Що стосується міжнародних договорів, то загальні принципи усиновлення знайшли відображення в Конвенції ООН про права дитини від 20 листопада 1989 Конкретно питань усиновлення присвячена найбільш значуща в даний час Гаазька конвенція про захист дітей та співробітництво стосовно іноземного усиновлення від 29 травня 1993 Виходячи з принципу захисту інтересів усиновлюваних дітей, закон (п. 2 ст. 165 СК РФ) формулює правило, має загальний обмежувальний характер: незалежно від громадянства усиновителя при порушенні прав дитини, встановлених російським законодавством і міжнародними договорами Росії усиновлення не може бути вироблено, а виготовлене усиновлення підлягає скасуванню у судовому порядку. Пленум Верховного Суду РФ у постанові від 20 квітня 2006 р. N 8 "Про застосування судами законодавства при розгляді справ про усиновлення (удочеріння) дітей" роз'яснив, що під інтересами дітей при усиновленні слід, зокрема, розуміти створення сприятливих умов (як матеріального, так і морального характеру) для їх виховання і всебічного розвитку

Посередницька діяльність з усиновлення дітей, тобто будь-яка діяльність інших осіб з метою підбору і передачі дітей на усиновлення від імені і в інтересах осіб, які бажають усиновити дітей, в Росії не допускається. Посередницькою діяльністю, однак, не є діяльність органів опіки і піклування та органів виконавчої влади щодо виконання покладених на них обов'язків щодо виявлення та влаштування дітей, а також діяльність спеціально уповноважених іноземними державами органів або організацій з усиновлення дітей, яка здійснюється на території Росії на підставі міжнародного договору РФ або на основі принципу взаємності.

Є ще один аспект усиновлення за участю іноземців - це визнання в Росії винесених за кордоном рішень. Можливі випадки, коли діти - російські громадяни усиновлюються іноземними громадянами за кордоном. Російське законодавство (п. 4 ст. 165 СК РФ) допускає визнання виробленого за кордоном (органом держави, громадянином якої є усиновитель) усиновлення дитини - російського громадянина, що проживає за межами Росії, якщо від органу виконавчої влади суб'єкта Російської Федерації, на території якого дитина або його батьки (один з них) проживали до виїзду за межі території Російської Федерації, отримано попередній дозвіл на усиновлення.

Говорячи про застосування до усиновлення іноземного права, не можна не помітити, що російські суди часто обмежуються застосуванням абз. 2 п. 1 ст. 165 СК РФ, тобто посилаються тільки на російське право. Відомості про іноземний законодавстві, що визначає можливість бути усиновлювачем, суди черпають тільки з представлених заявниками висновків органів їхньої держави. Тому для суду дуже важливо переконатися, що документ видано органом, компетентним видавати подібні документи. ¹ Пленум Верховного Суду РФ вказав на необхідність перевіряти, надані чи цієї організації повноваження складати такі висновки від імені компетентного органу відповідної держави. ²

Для усиновлення російськими громадянами дитини, яка є іноземним громадянином, необхідна згода законного представника дитини та компетентного органу держави, громадянином якої він є, і. якщо відповідно законодавством держави і (або) міжнародним договором РФ, згода самої дитини на усиновлення.

3. Встановлення змісту та обмеження застосування норм іноземного сімейного права

При регулюванні сімейних відносин за участю іноземних громадян та осіб без громадянства в ряді випадків Сімейний кодекс РФ наказує застосування норм іноземного сімейного права. У зв'язку з цим виникає необхідність з'ясування змісту норм іноземного сімейного права.

Порядку встановлення змісту норм іноземного сімейного права присвячена ст.166 СК РФ, згідно з якою суд або органи реєстрації актів громадянського стану та інші органи встановлюють зміст цих норм відповідно з їх офіційним тлумаченням, практикою застосування і доктриною у відповідній іноземній державі. ¹

Застосування норм іноземного сімейного права включає в себе наступні аспекти: порядок встановлення змісту іноземного сімейного права; порядок тлумачення і особливості застосування іноземного сімейного права; визначення наявності підстав до відмови у застосуванні іноземного сімейного права; порядок застосування матеріального права при невстановлення змісту іноземного сімейного права.

Застосування норм іноземного сімейного права відбувається в силу колізійних норм, які містять відсилання до права певної держави. Іноземне сімейне право має застосовуватися так, як воно розуміється і застосовується у відповідній державі.

Відповідно до ст.2 Європейської конвенції про інформацію щодо іноземного законодавства, кожна Договірна Сторона створює або призначає єдиний орган: для отримання запитів про інформацію і для прийняття заходів по цих запитах. У Росії здійснює обмін правовою інформацією з іноземними державами Міністерство юстиції. Однак західна доктрина демонструє досить критичне ставлення до Європейської конвенції 1968р. «Практична користь Конвенції незначна. Не тільки передача клопотань про надання інформації забирає багато часу і сил, але отриманий результат набагато незначніше в порівнянні з висновком експерта ^»1

Як вказує Матвєєва Н.В., серед причин ігнорування колізійних норм більшість суддів (70%) називають не діє в Росії механізм надання інформації про іноземному праві. Міністерство юстиції не справляється із запитами і найчастіше обмежується відпискою, що отримати інформацію про законодавство запитуваної держави не представляється можливим. ²

Судова практика показує, що в нинішніх умовах звернення до Міністерства юстиції - найменш ефективний спосіб отримання інформації. Забезпечення судів інформацією про іноземному праві безпосередньо в числі основних функцій Міністерства не називається. ³

Крім того, допомогу у встановленні змісту норм іноземного сімейного права надають інші компетентні органи РФ - консульські органи. Відповідно до п.8 Положення про консульській установі України, затвердженого Указом Президента РФ від 5 листопада 1998р. № 1330, у функції консульських установ входить формування банків даних по законодавству держави перебування.

Також надають допомогу у встановленні норм іноземного сімейного права експерти. В якості експертів, тобто фахівців у галузі іноземного права, можуть виступати не тільки фахівці російських державних організацій, але також представники міжнародних, іноземних, недержавних організацій. Відповідно до п.5 ст.2 ФЗ від 31.05.2002г. № 63-ФЗ «Про адвокатську діяльність і адвокатуру в Російській Федерації» адвокати іноземної держави можуть надавати юридичну допомогу на території Російської Федерації з питань права даної іноземної держави за умови реєстрації в спеціальному реєстрі Федеральної реєстраційної служби. Експерт може бути визначений за ініціативою суду і за ініціативою сторін, інших зацікавлених осіб, що беруть участь у справі.

Зацікавлені особи відповідно до п.1 ст.166 СК РФ також має право представляти документи, що підтверджують зміст норм іноземного сімейного права, на які вони посилаються в обгрунтування своїх вимог або заперечень, та іншим чином сприяти суду чи органам запису актів цивільного стану та іншим органам у встановленні змісту норм іноземного сімейного права. Подання документів, що підтверджують зміст норм іноземного сімейного права, є правом, але не обов'язком даних осіб. Представлення заявниками необхідних документів не знімає з суду покладеної на нього ст.166 СК РФ обов'язки вживати заходів до встановлення змісту іноземного права. ¹

Положення російського законодавства про порядок та способи встановлення змісту іноземного права містяться в ст.1191 ЦК України, ст.166 СК РФ, ст.14 АПК РФ. Суд відповідно до своїх повноважень повинен самостійно займатися встановленням змісту іноземного права. Самостійна дослідницька діяльність суду - головний спосіб встановлення змісту норії іноземного права.

Положення російського законодавства не дають чіткого уявлення ні про тимчасове факторі, ні про те, наскільки наполегливий повинен бути суд, встановлюючи зміст іноземного права. Необхідно встановити більш чіткі критерії, що перешкоджають необгрунтованого ухилення суддів про застосування іноземного права або необгрунтованого відмови від його застосування. Крім того слід мати на увазі, що у спорах, для вирішення яких необхідно встановити зміст іноземного права повинні застосовуватися більш тривалі терміни розгляду справ і ухвалення рішення судом першої інстанції. ¹

У розділі 7 СК РФ передбачені різні підстави застосування норм іноземного сімейного права при регулюванні шлюбно-сімейних відносин за участю іноземців. Однак існує традиційно склалося обмеження застосування іноземного права, відоме у всьому світі як застереження про публічний порядок (ст.167 СК РФ). Термін «публічний порядок» розуміється по-різному. Але у всіх випадках мова йде про основи, тобто основоположних принципах правопорядку, встановлених Конституцією і федеральним законодавством. Тут слід враховувати, що відповідно до ст.1193 ЦК України відмова в застосуванні норми іноземного права не може бути заснований тільки на відмінності правової, політичної або економічної системи відповідної іноземної держави від правової, політичної або економічної системи Росії.

Застереження про публічний порядок характерна для більшості країн.

У науці прийнято 2 концепції публічного порядку: позитивна (визначення публічного порядку шляхом перерахування законів, принципів, які повинні застосовуватися незалежно від змісту норм іноземного права) і негативна (правова норма іноземної держави не застосовується, якщо її застосування веде до результату, який явно несумісний із основними принципами права країни). Для сімейного права РФ характерна негативна концепція.

Передбачене ст.167 СК РФ обмеження застосування норм іноземного сімейного права поширюється не на утримання сімейного законодавства зарубіжних країн у цілому, а тільки на можливість застосування його окремих норм на території РФ в тій чи іншій конкретній ситуації.

Якщо норми іноземного сімейного права не можуть бути застосовані внаслідок протиріччя їх основам правопорядку Російської Федерації, то слід звертатися до сімейного законодавства Російської Федерації.

4. Завдання № 1

У даній ситуації керівник органу РАГСу, не включивши до запису акта про народження дитини відомостей про батька Михайлова, надійшов правомірно.

Згідно з ч.3 ст.17 ФЗ від 15.11.1997 N 143-ФЗ (в ред. Від 18.07.2006) «Про акти громадянського стану» у випадках, коли батьки дитини не перебувають між собою у шлюбі, відомості про батька дитини вносяться на підставі запису акта про встановлення батьківства. Відповідно до ст. 48 СК РФ батьківство особи, яка не перебуває в шлюбі з матір'ю дитини, встановлюється шляхом подачі до органу реєстрації актів цивільного стану спільної заяви батьком і матір'ю дитини. Таким чином, встановлення батьківства реєструється одночасно з державною реєстрацією народження дитини.

Оскільки з умови задачі вбачається, що Красильникова і Михайлов не перебували у зареєстрованому шлюбі, при цьому своє батьківство стосовно новонародженого Михайлов визнавав лише усно, відомості про нього, як про батька дитини, згідно з законодавством не могли бути внесені у запис акта про народження.

У даному випадку, коли батьківство Михайлова в передбаченому законом порядку не встановлено, відомості про батька дитини у запис акта про народження за бажанням матері дитини можуть не вноситися або до запису про народження дитини можуть бути внесені відомості з зазначенням прізвища батька дитини, яка записується на прізвище матері, ім'я та по батькові батька дитини можуть бути записані будь-якими за вказівкою матері дитини.

5. Завдання № 2

Згідно ст.125 СК РФ, ст.269 ЦПК РФ заяву про усиновлення подається громадянами РФ, що бажають усиновити дитину.

Оскільки з умови задачі вбачається, що бабуся Стаса Рябова сама не мала наміри і бажання усиновити дитину і звернулася до суду із заявою про усиновлення хлопчика дядьком Івановим, то відповідно до положень вищевказаних статей Рябова в даному випадку не є особою, яка має повноваження на пред'явлення зазначеного позову до суду. У силу п.4 ч.1 ст.135 ЦПК РФ заяву Рябовой про усиновлення дитини Івановим підлягає поверненню.

Сімейним кодексом РФ встановлено наступні умови усиновлення дитини.

Главою 19 СК РФ передбачений судовий порядок усиновлення (удочеріння) дітей. Справи даної категорії розглядаються судом з обов'язковою участю самих усиновителів, органів опіки та піклування, а також прокурора.

Згідно з положеннями ст.124 СК РФ усиновлення допускається лише у відношенні неповнолітніх дітей і тільки в їхніх інтересах. Ця принципова норма відповідає вимогам ст. 21 Конвенції про права дитини.

Пленум ВС РФ в Постанові від 20.04.2006г. N8 "Про застосування судами законодавства при розгляді справ про усиновлення (удочеріння) дітей" роз'яснює, що під інтересами дитини розуміється створення сприятливих умов (як матеріального, так і морального характеру) для їх виховання і всебічного розвитку (п. 15). Тому при вирішенні питання про допустимість усиновлення в кожному конкретному випадку необхідно перевіряти і враховувати моральні й інші особисті якості усиновителя, стан здоров'я його і проживають разом з ним членів сім'ї, що склалися в сім'ї взаємини, відносини, які виникли між зазначеними особами і дитиною. Ці обставини в рівній мірі повинні враховуватися при усиновленні дитини як сторонніми особами, вітчимом, мачухою, так і родичами.

Усиновлення є добровільним актом і може бути зроблене лише на прохання (волевиявленню) особи, яка бажає усиновити дитину. Це означає, що ніхто не може бути примушений до усиновлення дитини всупереч своїй волі. У суді справи про усиновлення порушуються тільки за заявою особи (осіб), хоче усиновити дитину.

Усиновлювачами можуть бути лише повнолітні особи (ст. 127 СК РФ), при цьому різниця у віці між усиновлювачем, не перебувають у шлюбі, і усиновлюваним дитиною повинна бути не менше шістнадцяти років (ст. 128 СК РФ). Однак у випадках усиновлення вітчимом (мачухою) та з причин, визнаним судом поважними, ця різниця може бути скорочена.

Необхідно відзначити, що неповнолітні навіть у разі придбання ними повної дієздатності (ст.ст.21, 27 ЦК РФ) не можуть бути усиновлювачами, так як частиною 1 ст.127 СК РФ встановлено віковий ценз для набуття права бути усиновлювачем (п. 8 Постанови від 20 квітня 2006 р. N 8).

Слід мати на увазі, що відповідно до ст.127 СК РФ не можуть бути усиновлювачами також:

- Не перебувають у шлюбі між собою особи стосовно одного й того ж дитину;

- Особи, визнані судом недієздатними або обмежено дієздатними;

- Подружжя, один з яких визнано судом недієздатним або обмежено дієздатним;

- Особи, позбавлені по суду батьківських прав або обмежені судом у батьківських правах;

- Особи, відсторонені від обов'язків опікуна (піклувальника) за неналежне виконання покладених на нього законом обов'язків;

- Колишні усиновителі, якщо усиновлення скасовано судом з їхньої вини;

- Особи, які не мають постійного місця проживання;

- Особи, які мають на момент усиновлення судимість за умисний злочин проти життя чи здоров'я громадян;

- Особи, які за станом здоров'я не можуть здійснювати батьківські права.

При вирішенні питання про те, чи не буде стан здоров'я заявника, який бажає усиновити дитину, перешкоджати належному здійсненню ним батьківських прав та обов'язків, необхідно керуватися Переліком захворювань, при наявності яких особа не може усиновити дитину, взяти її під опіку (піклування), узяти в прийомну сім'ю, затвердженим Постановою Уряду Російської Федерації від 01.05.1996г. N542. Порядок медичного огляду громадян, охочих стати усиновлювачами, встановлений Положенням про медичний огляд громадянина (ки), хоче стати усиновлювачем, опікуном (піклувальником) або прийомним батьком (додаток 1 до Наказу Міністерства охорони здоров'я Російської Федерації від 10 вересня 1996 року N 332).

Не можуть бути також усиновлювачами особи, які на момент усиновлення не мають доходу, що забезпечує усиновлюваної дитини прожитковий мінімум, встановлений в суб'єкт Російської Федерації, на території якої проживають усиновителі (усиновитель), а також особи, які проживають у житлових приміщеннях, що не відповідають санітарним і технічним правилам і нормам (абзаци восьмий і одинадцятий пункту 1 статті 127 СК РФ). Однак ці обмеження не поширюються на вітчима (мачуху) усиновлюваної дитини (пункт 1.2 статті 127 СК РФ). Крім того, при розгляді конкретної справи суд чинності пункту 1.1 статті 127 СК РФ має право відступити від положень, закріплених в абзацах восьмому та одинадцятому пункту 1 статті 127 СК РФ, стосовно доходу усиновлювача та наявності у нього житла, що відповідає санітарним і технічним правилам і нормам , в тих випадках, коли він з урахуванням інтересів дитини та інших заслуговують уваги обставин дійде висновку про необхідність задоволення заяви про усиновлення (наприклад, якщо дитину усиновляє його родич; до подачі заяви про усиновлення дитина проживала в сім'ї усиновителя і вважає його своїм батьком; усиновлювач проживає в сільській місцевості і має підсобне господарство; усиновлювач має житло, впорядковане стосовно до умов даного населеного пункту).

Одним з обов'язкових умов усиновлення дитини є згода його батьків, якщо такі є (ст.129 СК РФ).

При усиновленні дитини неповнолітніх батьків, які не досягли віку шістнадцяти років, необхідна також згода їх законних представників, а за їх відсутності - згода органу опіки та піклування (пункт 1 статті 129 СК РФ). Батьки можуть дати згоду на усиновлення дитини конкретною особою або без зазначення конкретної особи, але тільки після народження дитини (пункт 3 статті 129 СК РФ).

У випадку, якщо діти, що мають батьків (батька), перебувають під опікою (піклуванням), в прийомних сім'ях, виховних, лікувальних, лікувально-профілактичних установах, закладах соціального захисту населення та інших аналогічних установах, то письмова згода на їх усиновлення, дану на підставі пункту 1 статті 131 СК РФ опікунами (піклувальниками), прийомними батьками, керівниками установ, в яких знаходяться діти, не виключає необхідності отримання згоди батьків на усиновлення дитини, крім випадків, передбачених статтею 130 СК РФ.

Усиновлення дитини при відсутності згоди його батьків допустимо лише у випадках, передбачених статтею 130 СК РФ, а саме у випадках, якщо батьки невідомі або визнані судом безвісно відсутніми; визнані недієздатними; позбавлені судом батьківських прав; з причин, визнаних судом неповажними, більше 6 місяців не проживають разом з дитиною і ухиляються від його виховання і утримання.

При цьому необхідно враховувати, що:

- Визнання батька судом обмежено дієздатним не дає підстав для усиновлення дитини без згоди такого батька, оскільки відповідно до статті 30 ЦК РФ він обмежується тільки в майнових правах;

- Усиновлення може бути вироблено за відсутності згоди батьків, якщо діти були підкинути, знайдені під час стихійного лиха, а також при інших надзвичайних обставинах, про що є відповідний акт, виданий у встановленому порядку органами внутрішніх справ або органом опіки та піклування, та батьки цих дітей невідомі.

Також необхідно мати на увазі, що відповідно до ст.133 СК РФ при усиновленні дитини одним з подружжя потрібна згода другого з подружжя на усиновлення, якщо дитина не усиновлюється обома подружжям. Виняток становлять випадки, коли подружжя припинили сімейні відносини, не проживають спільно більше року і місце проживання дружина заявника невідомо.

Слід зазначити, що в силу ст. 57, 132 СК РФ також обов'язковою умовою усиновлення є згода самої дитини, яка досягла віку 10 років, на її усиновлення.

Одним з важливих моментів усиновлення є таємниця усиновлення.

З метою забезпечення захищеної законом таємниці усиновлення (ст.139 СК РФ) суд відповідно до ст.273 ЦПК РФ розглядає всі справи даної категорії в закритому судовому засіданні, включаючи оголошення рішення. У цих же цілях що беруть участь у розгляді справи особи попереджаються про необхідність збереження в таємниці стали їм відомими відомостей про усиновлення, а також про можливість залучення до кримінальної відповідальності за розголошення таємниці усиновлення всупереч волі усиновителя, у випадках, передбачених у статті 155 КК РФ.

Список використаної літератури

1. Вороніна З.І. застосування судами РФ іноземного права. «Російський суддя», 2004, № 8

2. Ерпилева Н.Ю., Гетьман-Павлова І.В. Встановлення змісту норм іноземного законодавства в міжнародне право. «Адвокат», 2008, № 1

3. Коментар до Сімейного кодексу Російської Федерації (постатейний) / Під ред. А.В. Вишняковій. М.: Контракт, 2008

4. Конституція Російської Федерації

5. Маришева Н.І. Сімейні відносини за участю іноземців: правове регулювання в Росії. Волтерс Клувер, 2007

6. Матвєєва Н.В. Усиновлення (удочеріння) російських дітей іноземними особами: система і стадії. «Закони Росії: досвід, аналіз, практика», 2008, № 1

7. Нізаміева О.М., Сафіна Г.А. Сімейне право. - СПб.: Пітер, 2007. - 192 с.

8. Постанова Пленуму Верховного Суду РФ від 29.04.2006 № 8 "Про застосування судами законодавства при розгляді справ про усиновлення (удочеріння) дітей»

9. Пчелінцева Л.М. сімейне право Росії. Підручник для вузів. - М.: Видавнича група НОРМА - Инфра.М, 1999. - 672 с.

10. Сімейний кодекс Російської Федерації від 29.12.1995 № 223 - ФЗ (ред. від 30.06.2008)

11. Сімейне право: Підручник / За ред. П.В. Крашеннінікова. М.: Статут, 2007р. - 302 с.