Аналоги наркотичних засобів і психотропних речовин - заборонені до обігу в Російській Федерації речовини синтетичного або природного походження, не включені до Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин та їх прекурсорів, що підлягають контролю в Російській Федерації, відповідно до законодавства РФ, хімічна структура і властивості яких подібні з хімічною структурою і з властивостями наркотичних засобів і психотропних речовин, психоактивну дію яких вони відтворюють [10].
Для визначення виду засобів або речовин (наркотичну, психотропну, сильнодіючий або отруйна), їх назв і походження, способу виготовлення чи переробки, а також для встановлення приналежності рослин до культур, що містить наркотичні засоби, потрібні спеціальні пізнання, а тому суд повинен у своєму розпорядженні висновок експертів [11].
Об'єктивну сторону даного злочину утворюють лише незаконні діяння, тобто здійснені в порушення правил, встановлених міжнародними договорами, вищезазначеним Законом, відомчими актами, інструкціями, що регламентують порядок роботи з наркотичними засобами та психотропними речовинами.
Під придбанням слід розуміти отримання в результаті будь-якої угоди, збір, привласнення знайдених, безгоспних наркотичних засобів або психотропних речовин.
Зберіганням слід вважати будь-які умисні дії, пов'язані з фактичним перебуванням наркотичних засобів або психотропних речовин у володінні винного при собі, якщо це не пов'язано з їх перевезенням, у приміщенні, в тайнику і інших місцях. Тривалість зберігання на відповідальність не впливає.
Зберігання ліків, що містять наркотичний засіб, правомірно придбане особою в лікувальних цілях, не утворює складу злочину.
Перевезення означає переміщення будь-яким видом транспорту, незалежно від способу транспортування і місця зберігання, з одного місця знаходження в інше, в тому числі з одного населеного пункту в інший, незалежно від мети і способу транспортування, місця знаходження переміщуються засобів і речовин. Не може кваліфікуватися як незаконне перевезення зберігання особою під час поїздки наркотичного засобу або психотропної речовини в невеликій кількості, призначеного для особистого споживання. Питання про наявність у діях особи незаконного перевезення та відмежування її від зберігання під час подорожей повинен вирішуватися в кожному конкретному випадку з урахуванням спрямованості умислу, мети використання транспортного засобу, кількості, розміру, обсягу та місця знаходження і всіх інших обставин справи.
Правила провозу наркотичних засобів або психотропних речовин в лікувальних цілях хворими, наступними транзитом через територію Російської Федерації, визначені Постановою Уряду РФ від 15.06.98 N 591 [12]. Дії з незаконного переміщення наркотичних засобів, психотропних речовин або їх аналогів через митний кордон РФ, яка визначається межами митної території РФ, територією вільних і митних зон та митних складів, підлягають додаткової кваліфікації за ст. 188 КК.
Виготовленням називають умисні дії, спрямовані на отримання з наркотичних рослин, лікарських, хімічних та інших речовин одного або декількох готових до використання та споживання наркотичних засобів або психотропних речовин з числа включених до Переліку наркотичних речовин, психотропних речовин та їх прекурсорів. Подрібнення рослини не є виготовленням [13]. Незаконне виготовлення і незаконну переробку наркотичних засобів, психотропних речовин або їх аналогів слід кваліфікувати як закінчений злочин з початку вчинення дій, спрямованих на отримання готових до використання та вживання наркотичних засобів, психотропних речовин або їх аналогів або на рафінування чи перевищення в препараті концентрації наркотичних засобів, психотропних речовин або їх аналогів.
Під переробкою маються на увазі дії, в результаті яких відбуваються рафінування (очищення від сторонніх домішок), підвищення в препараті концентрації наркотичних засобів або психотропних речовин, а також одержання на їх основі речовин, що не є наркотичними засобами чи психотропними речовинами.
Важливим нововведенням є законодавче визначення великого та особливо великого розміру наркотичних засобів, психотропних речовин та їх аналогів. Разом з тим при визначенні розміру коштів і речовин, які знаходяться в незаконному володінні у фізичних осіб у вигляді просочених цими засобами тампонів, марлі, бинтів, необхідно проводити екстракцію даного конкретного засобу, речовини або їх аналога з наступним перерахунком сухого залишку на відповідність їх зазначеним у Постанові Уряду РФ розмірами. Окремі наркотичні засоби можуть містити домішки, що впливають на ефективність їх дії на організм людини. Так, наприклад, героїн може містити в собі до 100 різних компонентів. Для вирішення питання про розміри таких коштів не потрібно встановлювати частку чистого героїну (диацетилморфин) шляхом виключення з обсягу цього наркотичного засобу супутніх йому домішок. У той же час у разі виготовлення сигарет з суміші марихуани з тютюном експертам рекомендовано відокремлювати тютюн від марихуани й вагові категорії визначати по залишку марихуани. Висушена або невисушеної макова соломка визнається наркотичним засобом незалежно від того, чи хто дана солома екстракції або деструкції (цвілі, гниття).
Якщо предметом злочину були наркотичні засоби або психотропні речовини різних видів, їх розмір слід визначати виходячи із загальної кількості та сумарної ефективності. При цьому слід враховувати не тільки медичні критерії, а й реальну соціальну небезпеку.
Суб'єктивна сторона цього злочину характеризується виною у формі прямого умислу. Усвідомлення винним того, що конкретний засіб (речовина) включено до Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин та їх прекурсорів, що підлягають контролю в Російській Федерації, не потрібно, достатньо загального уявлення про віднесення кошти до наркотичного, а речовини - до психотропного
Суб'єктом вказаного злочину є осудна особа, яка досягла 16-річного віку.
Злочин має формальний склад, вважається закінченим з моменту виконання дій, що становлять об'єктивну сторону складу злочину.
Незаконне переміщення наркотичних засобів або психотропних речовин через митний кордон РФ підлягає додаткової кваліфікації за ст. 188 КК.
У разі незаконного придбання, зберігання, перевезення, виготовлення, переробки без мети збуту наркотичних засобів, психотропних речовин або їх аналогів в розмірі менш великого (до десяти середніх разових доз споживання) настає адміністративна відповідальність, передбачена ст. 6.8 КпАП.
Звільнення особи від кримінальної відповідальності на підставі примітки до коментарів статті можливе лише при наявності сукупності наступних умов: 1) добровільна здача наркотичних засобів, психотропних речовин або їх аналогів представникам влади за наявності у винного реальної можливості розпорядитися ними іншим чином (не визнається добровільною здачею вилучення наркотичних засобів, психотропних речовин або їх аналогів при затриманні особи, а також при провадженні слідчих дій по їх виявлення та вилучення (обшук і т.п.)); 2) активне сприяння розкриттю чи припинення злочинів, викриття осіб, які їх вчинили, виявлення майна, здобутого злочинним шляхом. При цьому з другої умови досить наявності хоча б однієї із зазначених ознак. Закон не виключає можливості звільнення від кримінальної відповідальності особи, хоча і не здала наркотичні засоби, психотропні речовини та їх аналоги у зв'язку з відсутністю у нього таких, але активно сприяв розкриттю чи припинення злочинів, викриття осіб, які їх вчинили, виявлення майна, здобутого злочинним шляхом .
Законодавець, описуючи відповідні умови звільнення особи від кримінальної відповідальності на підставі приміт. 1 до коментарів статті, використовує термін "звільняється", а не "може бути звільнений". Це означає, що, встановивши наявність зазначених у примітці умов, судово-слідчі органи зобов'язані звільнити особу від кримінальної відповідальності за будь-який злочин, передбачений цією статтею.
Стаття 228.1. Незаконні виробництво, збут або пересилання наркотичних засобів, психотропних речовин або їх аналогів
Виробництво наркотичних засобів, психотропних речовин або їх аналогів - дії, спрямовані на серійне отримання цих засобів і речовин з хімічних речовин та (або) рослин (див. ст. 1 Федерального закону "Про наркотичні засоби і психотропні речовини").
Збутом називають будь-які способи оплатній або безоплатній передачі іншим особам наркотичних засобів, психотропних речовин або їх аналогів (наприклад, продаж, дарування, обмін, сплата боргу, дача в борг, введення ін'єкцій іншій особі власником цієї речовини або засоби тощо). Не може визнаватися збутом: позбавлення від цих засобів чи речовин шляхом залишення в певному місці або викидання в сміттєзбірник, на звалище тощо, введення ін'єкцій однією особою іншій, якщо зазначене засіб або речовина належить самому споживачу, а також придбання наркотичних засобів, психотропних речовин або їх аналогів посередником у кількості, розмірному особистого споживання, на гроші споживача, на його прохання, без придбання прав на володіння цими засобами чи речовинами, коли умислом набувача охоплювалося лише надання допомоги у придбанні, а не збут. Про умисел на збут можуть свідчити як наявність відповідної домовленості з споживачами, так і інші обставини справи: значний обсяг цих коштів (речовин), придбання їх особою для реалізації, промисловий спосіб виготовлення, специфічна тара, що забезпечує швидкий збут, придбання особою, яка сама їх не споживає. Для кваліфікації дій винного не має значення, на території РФ або інших держав планувалася реалізація цих засобів (речовин).
Дії особи, які збувають під виглядом наркотичних засобів, психотропних речовин або їх аналогів будь-які інші речовини з метою заволодіння грошима чи майном громадян, слід кваліфікувати як шахрайство за ст. 159 КК, а дії покупця - як замах на незаконне придбання.
Під пересиланням слід розуміти переміщення у вигляді поштових, багажних відправлень, з нарочним або іншим способом, коли транспортування цих засобів, речовин та їх аналогів здійснюється без участі відправника.
Суб'єкт цього злочину як загальний - особа, яка досягла 16-річного віку, так і спеціальний - особа, яка досягла 18-річного віку або використовує своє службове становище.
Кваліфікуючу ознаку "особа, яка досягла 18-річного віку, у відношенні свідомо неповнолітнього" припускає, що дії, пов'язані з незаконним виробництвом, збутом або пересиланням наркотичних засобів, психотропних речовин або їх аналогів, здійснює особа, яка досягла 18-річного віку, а зазначені дії завідомо відбуваються у відношенні неповнолітнього, тобто особи, яка не досягла 18-річного віку. Термін "свідомо" означає, що на момент вчинення дій, що утворюють об'єктивну сторону даного злочину, винний достовірно знав про неповнолітньому віці особи, для якої виробляються зазначені засоби чи речовини, якому вони збуваються або пересилаються.
Кваліфікуючу ознаку "відносно особи, що свідомо не досягла 14-річного віку", означає, що винний у скоєнні зазначених вище дій достовірно знає про те, що ці дії здійснюються щодо малолітнього, тобто особи, яка не досягла 14-річного віку.
Використання свого службового становища передбачає, що суб'єкт злочину може бути як посадовою особою, так і іншим працівником. Досить того, що службове становище дозволяє цій особі використовувати його для виконання дій, що утворюють об'єктивну сторону злочину. До таких осіб можуть ставитися лікарі, медсестри, фармацевти, працівники підприємств, виробнича діяльність яких пов'язана з наркотичними засобами чи психотропними речовинами. В кожному випадку необхідно встановлювати коло і характер службових прав і обов'язків такої особи, закріплених в законодавчих та інших нормативних правових актах, в статутах, положеннях, інструкціях і т.п., оскільки відносно посадових осіб потрібна додаткова кваліфікація дій винних за ст. 285 КК.
При вчиненні винним поряд з діями, передбаченими статтею коментарів, інших дій, перелічених у ст. 228 КК (придбання, зберігання, перевезення, виготовлення, переробка без мети збуту), його дії підлягають кваліфікації за сукупністю злочинів, передбачених статтею коментарів і ст. 228 КК. Якщо ж зазначені в диспозиції ст. 228 КК дії відбувалися з метою виробництва, збуту або пересилання наркотичних засобів, психотропних речовин або їх аналогів, але не були доведені до кінця з обставинами, не залежних від волі винного, то його дії підлягають кваліфікації як готування або замах на вчинення злочину, передбаченого будь частиною коментарів статті.
Стаття 228.2. Порушення правил обігу наркотичних засобів або психотропних речовин
Об'єктивна сторона цього злочину полягає в порушенні правил, встановлених в силу ст. 17 - 39 Федерального закону "Про наркотичні засоби і психотропні речовини" та затверджених відповідними Постановами Уряду РФ. Так, Постановою Уряду РФ від 22.03.2001 N 221 затверджено Правила розробки, виробництва, виготовлення, зберігання, перевезення, пересилання, відпуску, реалізації, розподілу, придбання, використання, ввезення на митну територію Російської Федерації, вивезення з митної території Російської Федерації, знищення інструментів та обладнання, які перебувають під спеціальним контролем і використовуваних для виробництва та виготовлення наркотичних засобів, психотропних речовин, та Перелік інструментів та обладнання, які перебувають під спеціальним контролем і використовуваних для виробництва та виготовлення наркотичних засобів, психотропних речовин [14]. Відповідні правила обігу встановлюються також і іншими нормативними актами. Зокрема, порядок подальшого використання або знищення наркотичних засобів, психотропних речовин та їх прекурсорів, а також інструментів та обладнання, які були конфісковані або вилучені з незаконного обороту або подальше використання яких визнано недоцільним, передбачений Постановою Уряду РФ від 18.06.99 N 647 (в ред. від 24.07.2002) [15], Правила ведення та зберігання спеціальних журналів реєстрації операцій, пов'язаних з обігом наркотичних засобів і психотропних речовин, затверджені Постановою Уряду РФ від 28.07.2000 N 577 [16], Положення про порядок ввезення в Російську Федерацію і вивезення з Російської Федерації наркотичних засобів, сильнодіючих і отруйних речовин затверджено Постановою Уряду РФ від 16.03.96 N 278 (в ред. від 08.04.2003) [17] і т.д.
На відміну від попереднього кримінального законодавства ч. 1 коментарів статті містить не формальний, а матеріальний склад злочину. Сам по собі факт порушення особою, в обов'язки якого входить дотримання відповідних правил поводження (виробництва, виготовлення, переробки, зберігання, обліку, відпуску, реалізації, продажу, розподілу, перевезення, пересилання, придбання, використання, ввезення, вивезення, знищення) з такими об'єктами, як: 1) наркотичні засоби; 2) психотропні речовини; 3) перебувають під спеціальним контролем інструменти або обладнання, які використовуються для виготовлення наркотичних засобів або психотропних речовин, не утворює склад злочину. У кожному випадку потрібно настання відповідних наслідків в результаті подібного порушення - втрати одного з перелічених об'єктів.
Новим кримінальним законодавством встановлена ​​кримінальна відповідальність за порушення правил культивування рослин, що використовуються для виробництва наркотичних засобів або психотропних речовин, якщо це порушення спричинило втрату цих рослин.
Під втратою наркотичних засобів, психотропних речовин, обладнання, інструментів, рослин слід розуміти вихід цих об'єктів із законного володіння, користування, розпорядження. Подібні наслідки повинні перебувати у причинному зв'язку з порушенням, допущеним особою, в обов'язки якого входило дотримання відповідних правил. Саме в силу цього порушення для інших осіб створюються суспільно небезпечні умови для неправомірного заволодіння цими об'єктами і їх використання. У той же час не можна визнавати втратою рослин загибель рослини, припинення їхнього подальшого росту внаслідок замерзання, відсутності належного поливу і т.п.
Перелік інструментів та обладнання, що використовуються для виробництва наркотичних засобів або психотропних речовин, що перебувають під спеціальним контролем, затверджений Постановою Уряду РФ від 22.03.2001 N 221 та включає в себе: 1) прес-інструменти, які використовуються з обладнанням для пресування таблеток; 2) обладнання для наповнення ампул; 3) обладнання для запаювання ампул; 4) обладнання для пресування пігулок.
Суб'єкт цього злочину спеціальний - лише особа, в обов'язки якого входить дотримання відповідних правил.
Суб'єктивна сторона злочину характеризується умисним або необережним порушенням правил обігу наркотичних засобів або психотропних речовин і, як правило, необережністю до наслідків. При корисливих мотивах (ч. 2 коментарів статті) вина може бути тільки умисним.
Корисливі спонукання - витяг позитивної матеріальної вигоди (грошей, іншого майна чи права на його отримання тощо) або позбавлення від матеріальних витрат (повернення боргу, виконання інших майнових зобов'язань тощо).
Заподіяння шкоди здоров'ю людини може виразитися у порушенні анатомічної цілісності органів і тканин або їх фізіологічних функцій, у захворюванні або патологічному стані. У результаті порушення правил обігу наркотичних засобів або психотропних речовин шкоду здоров'ю є кваліфікуючою ознакою ч. 2 коментарів статті лише при його заподіянні з необережності. У разі навмисного заподіяння шкоди здоров'ю людини дії винного кваліфікуються за сукупністю злочинів.
Під іншими тяжкими наслідками слід розуміти заподіяння великої матеріальної шкоди, припинення або тривале порушення роботи підприємств, установ і т.п.
Стаття 229. Розкрадання або вимагання наркотичних засобів або психотропних речовин
Предметом злочину є будь-які наркотичні засоби або психотропні речовини незалежно від наявності на них роздрібної ціни.
Об'єктивна сторона цього злочину виражається в розкраданні або у вимаганні. Поняття розкрадання визначено в приміт. до ст. 158 КК.
Розкрадання або вимагання наркотичних засобів, психотропних речовин утворює склад злочину незалежно від правомірності володіння ними громадянами, підприємствами, установами, організаціями.
Відповідальність за розкрадання наркотичних засобів настає і у випадках незаконного збору наркотиковмісних рослин чи їх частин (коробочок і стебел маку, стебел конопель) з полів сільськогосподарських підприємств та земельних ділянок громадян, які вирощують ці рослини. Однак не може розглядатися як розкрадання збір наркотиковмісних рослин на полях сільськогосподарських підприємств та земельних ділянках громадян, які їх не сіяли і не вирощували, тобто збирання дикорослих рослин. Такі дії повинні кваліфікуватися як незаконне придбання наркотичних засобів.
Потерпілими при вимаганні крім власників наркотичних засобів і психотропних речовин можуть бути особи, наділені повноваженнями з видачі документів, що дають право на законне придбання, що мають доступ до них (наприклад, медичні сестри), а також інші особи, чия виробнича чи службова діяльність пов'язана з законним обігом таких засобів (речовин).
Розкрадання наркотичних засобів, психотропних речовин вважається закінченим з моменту заволодіння і отримання винним реальної можливості розпорядитися ними на свій розсуд. Розкрадання зазначених коштів, речовин шляхом розбійного нападу буде закінченим з моменту нападу. При цьому скоєне повністю охоплюється п. "в" ч. 3 коментарів статті і не вимагає додаткової кваліфікації за ст. 162 КК. Якщо зазначені дії вчинені з заподіянням тяжкої шкоди здоров'ю потерпілого, скоєне кваліфікується за сукупністю злочинів, передбачених п. "в" ч. 3 коментарів статті та ст. 111 КК.
Вимагання наркотичних засобів, психотропних речовин визнається закінченим після пред'явлення винним вимоги їх передачі, супроводжуваного погрозою застосування насильства або розповсюдження компрометуючих потерпілого відомостей.
Суб'єктивна сторона цього злочину характеризується виною у формі прямого умислу. Винний усвідомлює, що вилучає наркотичні засоби або психотропні речовини, і бажає цього.
Суб'єкт цього злочину - особа, яка досягла 14-річного віку. Суб'єктом може бути і посадова особа, що володіє повноваженнями зі зберігання, охорону або вчинення інших дій з наркотичними засобами та психотропними речовинами.
Про розкраданні групою осіб за попередньою змовою див. коментар. до ст. 158.
Під особою, яка використовує своє службове становище, розуміється як посадова, так і недолжностное обличчя. Їх можна підрозділити на наступні групи: 1) хто працює з наркотичними засобами чи психотропними речовинами при виготовленні, створенні лікарських препаратів (провізори, наукові працівники, лаборанти), 2) хто відпускає їх або використовує при процедурах (працівники аптек, лікарі, медичні сестри) , 3) кому ці засоби та речовини передані під охорону (охоронці, експедитори).
Під насильством, небезпечним для життя і здоров'я, слід розуміти побої, інші насильницькі дії, які заподіяли фізичний біль, але не спричинили шкоди здоров'ю, що не викликали короткочасний розлад здоров'я або хоча б незначну втрату загальної працездатності, а також дії, пов'язані з обмеженням свободи.
Великий розмір викрадали наркотичних засобів, психотропних речовин аналогічний розміром, зазначеному в ст. 228 КК (див. коментар. До даної статті).
Під насильством, небезпечним для життя і здоров'я, слід розуміти таке насильство, яке спричинило заподіяння потерпілому тяжкого, середньої тяжкості або легкого шкоди здоров'ю.
Розкрадання наркотичних засобів або психотропних речовин і їх подальші зберігання, переробку, перевезення, пересилання, збут слід кваліфікувати за сукупністю коментарів статті та ст. 228 КК.
Розкрадання наркотичних засобів або психотропних речовин, вчинене бандою або злочинним співтовариством, кваліфікується за сукупністю злочинів, передбачених статтею коментарів і ст. 209 або 210 КК.
Стаття 230. Схиляння до вживання наркотичних засобів або психотропних речовин
Об'єктивна сторона злочину полягає у схилянні іншої особи до вживання наркотичних засобів або психотропних речовин.
Під схилянням до вживання наркотичних засобів або психотропних речовин розуміються будь-які активні умисні дії, спрямовані на збудження у іншої особи бажання до їх споживання (умовляння, пропозиції, в тому числі одноразове, дача ради, обман, примус, споживання таких засобів і речовин під виглядом інших речовин і т.п.). Схиляння не обов'язково має бути пов'язано з багаторазовими діями, воно може відбуватися шляхом одноразового пропозиції споживання наркотичних засобів або психотропних речовин.
Споживання передбачає їх прийом усередину у вигляді таблеток і порошку, шляхом ін'єкцій, шляхом вдихання через ніс, куріння, жування. Не може розглядатися як схиляння до споживання розповідь про нібито корисності споживання і інші аналогічні дії без висловлювання пропозиції іншим особам вжити ці засоби (речовини).
Суб'єктивна сторона цього злочину характеризується виною у формі прямого умислу. Винний усвідомлює, що вчиняє дії, безпосередньо спрямовані на те, щоб домогтися споживання наркотичних засобів або психотропних речовин іншою людиною, і бажає, щоб той їх вжив.
Суб'єкт злочину - особа, яка досягла 16-річного віку.
Злочин має формальний склад, вважається закінченим з початку вчинення дій щодо порушення бажання в іншої особи спожити наркотичні засоби або психотропні речовини. При цьому не має значення, викликали дії винного бажання спожити їх чи ні, спожило чи схиляються особа ці кошти (речовини) чи ні. Матеріальний склад злочину передбачений лише в ч. 3 коментарів статті.
Схиленням свідомо неповнолітнього визнається вчинення умисних дій, спрямованих на збудження бажання вжити наркотичний засіб або наркотична речовина чи інші дії з цією метою в разі, якщо винний знав або свідомо допускав, що здійснює вказані дії щодо особи, яка не досягла 18-річного віку. Такий кваліфікуючу ознаку повинен обов'язковими тільки повнолітній особі.
Схиляння до вживання наркотичних засобів або психотропних речовин двох або більше осіб на відміну від неодноразовості таких дій характеризується наявністю у винного умислу на одночасне відмінювання кількох осіб.
Застосування насильства і загроза його застосування включають не тільки небезпечне для життя і здоров'я насильство, погрозу його застосування, а й інше насильство (наприклад, позбавлення волі, утримання). Крім того, застосування або загроза застосування такого насильства може мати місце не тільки у відношенні особи, схиляємо до споживання, а й щодо його близьких родичів та інших людей.
Заподіяння з необережності смерті потерпілому охоплюється ч. 3 коментарів статті і не вимагає додаткової кваліфікації за ст. 109 КК. При цьому вказані наслідки можуть як наступити в процесі дій по відміні до споживання наркотичних засобів, психотропних речовин, так і з'явитися прямим наслідком їх вживання (наприклад, передозування, використання нестерильних шприців для ін'єкцій).
Умисне заподіяння в процесі відмінювання тяжкої шкоди здоров'ю потерпілого, що призвело з необережності його смерть, кваліфікується за сукупністю злочинів, передбачених ч. 4 ст. 111 КК і ч. 3 коментарів статті.
Під іншими тяжкими наслідками (ч. 3 коментарів статті) розуміються: заподіяння тяжкої шкоди здоров'ю, зараження ВІЛ-інфекцією, самогубство і замах на самогубство, розвиток у потерпілого в результаті дій винного наркотичної залежності, душевної хвороби, переривання вагітності, вчинені з необережності. У разі навмисного заподіяння інших тяжких наслідків дії винного кваліфікуються за сукупністю злочинів ч. 3 коментарів статті та ст. 111, 122 КК і т.д.
Схиляння до вживання наркотичних засобів або психотропних речовин, поєднане з їх збутом, розкраданням, виготовленням, придбанням, зберіганням, переробкою, перевезенням або пересиланням, кваліфікується за сукупністю злочинів, передбачених статтею коментарів і ст. 228, 229 КК.
Відповідальність за пропаганду наркотичних засобів, психотропних речовин або їх прекурсорів передбачена ст. 6.13 КоАП. При цьому під пропагандою розуміється діяльність фізичних або юридичних осіб, спрямована на поширення відомостей про способи, методи розробки, виготовлення, місцях придбання наркотичних засобів, психотропних речовин та їх прекурсорів, а також виробництво і розповсюдження книжкової продукції, продукції засобів масової інформації, поширення в комп'ютерних мережах зазначених відомостей або вчинення інших дій в цих цілях (ст. 46 Федерального закону "Про наркотичні засоби і психотропні речовини"). У примітці ж до коментарів статті йдеться про пропаганду застосування відповідних інструментів і обладнання, що використовуються для споживання наркотичних засобів і наркотичних речовин, яка здійснювалася з метою профілактики ВІЛ-інфекції та інших небезпечних інфекційних захворювань, за погодженням з органами виконавчої влади в галузі охорони здоров'я та органами по контролю за обігом наркотичних засобів і психотропних речовин.
Стаття 231. Незаконне культивування заборонених до обробітку рослин, що містять наркотичні речовини
Предметом злочину при посіві або вирощуванні є заборонені до обробітку рослини, що містять наркотичні речовини. Відповідно до ст. 18 Федерального закону "Про наркотичні засоби і психотропні речовини" на території РФ забороняється культивування опійного маку, кокаїнового куща, а також з метою незаконного споживання або використання в незаконному обороті наркотичних засобів конопель.
Предметом злочину при культивуванні, крім вищевказаних сортів конопель і маку, можуть бути й інші рослини, що містять наркотичні речовини.
Порядок вирішення культивування рослин, включених до Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин та їх прекурсорів, що підлягають контролю в Російській Федерації, встановлюється Урядом РФ.
Об'єктивна сторона цього злочину виражається у вирощуванні, посіві і культивуванні.
Посів і вирощування - це дії, розділені в часі. Вони, як етапи процесу обробітку, можуть здійснюватися різними людьми.
Під посівом розуміється дія, пов'язана з внесенням у грунт насіння або висадкою розсади заборонених до обробітку наркотиковмісних культур без належного дозволу на будь-яких земельних ділянках, в тому числі на порожніх землях.
Вирощування передбачає догляд за засіяної площею і ростуть на ній рослинами з метою доведення до стадії дозрівання.
Під культивуванням слід розуміти селекцію заборонених до обробітку чи інших рослин, що містять наркотичні речовини, тобто дії, спрямовані на виведення нових сортів або гібридів конопель, маку та інших рослин, частини яких містять наркотичні речовини.
Злочин має формальний склад, вважається закінченим з початку виконання дій з посіву, вирощування, культивування рослинних культур, що містять наркотичні речовини. Збір врожаю розглядається як приготування до виготовлення наркотичних засобів.
Суб'єктивна сторона злочину характеризується виною у формі прямого умислу. Винний усвідомлює, що здійснює посів, вирощування або культивування заборонених до обробітку рослин, що містять наркотичні речовини, і бажає цього. Мотиви і цілі злочину на кваліфікацію не впливають.
Суб'єкт злочину - особа, яка досягла 16-річного віку.
Про поняття групи осіб за попередньою змовою або організованою групи див. коментар. до ст. 35. При цьому слід враховувати, що вчинення злочину організованою групою може відбуватися з розподілом ролей і не всі учасники групи можуть виконувати безпосередньо об'єктивну сторону складу злочину: деякі учасники будуть виконувати інші функції (наприклад, охорону дільниць).
Посів або вирощування заборонених до обробітку рослин, що містять наркотичні речовини, і незаконне виготовлення з них наркотичних засобів або їх подальші зберігання, перевезення, збут слід кваліфікувати за сукупністю злочинів, передбачених статтею коментарів і ст. 228, 228.1 КК.
Кримінально карані і великі розміри посіву, вирощування, а також культивування рослин, що містять наркотичні речовини, встановлюються постановою Уряду РФ.
Стаття 232. Організація або утримання місць розпусти для споживання наркотичних засобів або психотропних речовин
Притон - це приміщення, в якому систематично, неодноразово збираються люди з метою споживання наркотичних засобів або психотропних речовин. Воно може мати необхідне для цього обладнання. Приміщення для кубла використовується як житлове (будинок, квартира, кімната), так і нежитлове (гараж, сарай, підвальне приміщення, горище).
Об'єктивна сторона злочину полягає у вчиненні хоча б одного з альтернативних дій: організації або змісті навіть одного кубла, призначеного для споживання наркотичних засобів або психотропних речовин.
Під організацією кубла мається на увазі діяльність зі створення та забезпечення функціонування відповідного приміщення (придбання, виділення, наймання, подисканіе приміщення, фінансування його ремонту, пристосування для користування ним багато разів і багатьма особами, забезпечення наркотичними засобами чи психотропними речовинами тощо).
Під змістом кубла слід розуміти володіння приміщенням, відведеним і пристосованим для споживання наркотичних засобів і психотропних речовин, управління цим приміщенням, тобто діяльність з оплати витрат, пов'язаних з існуванням кубла після його організації (наприклад, внесення орендної плати за його використання, регулювання відвідуваності, охорона).
За організацію або утримання притону винні можуть бути притягнуті до кримінальної відповідальності лише у разі неодноразового надання житлового або нежитлового приміщення одним і тим же або різним особам для споживання наркотичних засобів або психотропних речовин.
Суб'єктивна сторона злочину характеризується тільки прямим умислом. Особа усвідомлює, що організує або містить кубло для споживання наркотичних засобів і психотропних речовин, і бажає діяти таким чином. Обов'язковою ознакою даного злочину є спеціальна мета - споживання цих коштів (речовин).
Суб'єкт цього злочину - особа, яка досягла 16-річного віку.
Злочин має формальний склад, вважається закінченим з моменту вчинення дій, описаних у диспозиції статті.
Організація або утримання притону для споживання наркотичних засобів, психотропних речовин посадовими особами з використанням свого службового становища підлягає кваліфікації за сукупністю злочинів.
Забезпечення кубла вказаними засобами, речовинами його організаторами (утримувачами) крім коментарів статті кваліфікується і за ст. 228 і 228.1 КК, а при відмінюванні до споживання - і за ст. 230 КК.
Організація або утримання притону для споживання будь-яких одурманюючих речовин, що не відносяться до наркотичних засобів або психотропних речовин, даного злочину не утворюють.
Про поняття організованої групи див коммент. до ст. 35. Всі учасники організованої групи, причетні до створення (організації) кубла для споживання наркотичних засобів (психотропних речовин) або його змістом, незалежно від конкретно виконуваних дій, підлягають відповідальності за ч. 2 коментарів статті.
Стаття 233. Незаконна видача або підробка рецептів чи інших документів, що дають право на отримання наркотичних засобів або психотропних речовин
Під рецептом мається на увазі складене лікарем на бланку встановленого зразка припис про видачу аптекою зазначеного в ньому лікарського препарату і його дозуванні при вживанні хворими. У ньому обов'язково повинні міститися відомості про те, коли, ким і на ім'я кого він виданий, підпис або особиста печатка виказав його лікаря, а також печатку головного лікаря та печатка самого лікувального закладу. Бланки рецептів на отримання препаратів, що містять наркотичні засоби і психотропні речовини, мають спеціальну форму і є документами суворої звітності. Використані рецепти зберігаються як документи суворої звітності. Окремі препарати, що містять психотропні речовини, можуть видаватися за звичайними рецептами.
Форма бланків зазначених рецептів, порядок їх реєстрації, обліку та зберігання, а також правила оформлення встановлюються центральним органом виконавчої влади в галузі охорони здоров'я за погодженням з центральним органом виконавчої влади з контролю за обігом наркотичних засобів і психотропних речовин.
Під іншими документами, що дають право на отримання наркотичних засобів або психотропних речовин, слід розуміти: медичну карту; книгу обліку видачі наркотиковмісних препаратів для бригад "Швидкої допомоги"; ліцензію на певний вид діяльності, пов'язаної з обігом наркотичних засобів або психотропних речовин; заявку медичного закладу на їх отримання; виписку з історії хвороби; товарно-транспортну накладну; сертифікат Постійного комітету з контролю наркотиків, необхідний для отримання ліцензії; документи, що підтверджують наявність необхідних умов збереження наркотичних засобів або психотропних речовин; журнали обліку наркотичних засобів і т.п.
У разі фальсифікації звітної документації, ревізійних документів, акта про знищення наркотичних засобів або наркотиковмісних речовин і т.п. кримінальна відповідальність не повинна наступати по коментарів статті. Вона спрямована насамперед на захист встановленого нормативними актами порядку видачі рецептів та інших документів, подання яких дає можливість безперешкодно отримати наркотичні засоби або психотропні речовини. У випадку підробки звітної та іншої подібної документації, якщо це, наприклад, супроводжувалося вилученням наркотичних засобів з обороту, кримінальна відповідальність настає за загальний або службовий підлог документів і розкрадання наркотиків.
Об'єктивну сторону зазначеного злочину утворюють дії, що складаються в незаконній, тобто з порушенням встановленого порядку, видачі рецепта або інших документів, що дають право на отримання наркотичних засобів або психотропних речовин, або у підробці рецептів та інших документів.
Під незаконною видачею рецепту мається на увазі порушення встановленого порядку складання та вручення його особі, яка не потребує лікування за допомогою названих в рецепті препаратів, зазначення в ньому більшої кількості препаратів, ніж необхідно хворому за медичними показаннями, або перевищення норми одноразової видачі, оформлення особою , які не мали права складати цей документ без відома лікаря і з використанням його особистої печатки і т.д.
Аптечним організаціям та установам охорони здоров'я забороняється відпускати наркотичні засоби і психотропні речовини, внесені до Списку II, за рецептом, виписаним більше 5 днів тому. Перелік посад фармацевтичних працівників, що мають право відпустки наркотичних засобів та психотропних речовин фізичним особам, затверджений Наказом МОЗ України від 05.11.99 N 397 [18]. У цьому Переліку зазначені: 1) завідувач аптечної організацією (установою), його заступник або завідувач відділом; 2) провізор аптечної організації (установи), 3) фармацевт аптечної організації (установи).
Під підробкою рецепту чи інших документів слід розуміти повне або часткове виготовлення такого документа особою, не уповноваженою на його видачу. При цьому можуть бути фальсифіковані як окремі реквізити документа (наприклад, дата, підписи та печатки лікаря, прізвище хворого, кількість препаратів), так і повна підробка документа, що дає право на отримання наркотичних засобів і психотропних речовин.
Суб'єктивна сторона вказаного злочину характеризується виною у формі прямого умислу. Особа усвідомлює, що в порушення встановленого порядку видає або підробляє рецепт або інший документ, що дає право на отримання наркотичних засобів або психотропних речовин, і бажає вчинити ці дії.
Суб'єкт злочину - особа, яка досягла 16-річного віку. При цьому суб'єктами незаконної видачі рецептів та інших документів є особи, наділені правом видачі таких документів. Суб'єктами ж підробки можуть бути будь-які фізичні особи.
Злочин має формальний склад, вважається закінченим з моменту складання рецепта та вручення його особі, яке мало намір отримати за нього наркотичні засоби або психотропні речовини, або з моменту внесення в рецепт (інший документ) фальсифікованих відомостей.
При отриманні за незаконно виданим або підробленим рецептом, іншого документа препаратів, що містять наркотичні засоби або психотропні речовини, особою, на ім'я якого вони видані, осіб, які незаконно видали рецепт, інші документи або вчинили їх підробку, підлягають відповідальності за сукупністю злочинів, передбачених статтею коментарів і ст. 228 КК, якщо такі дії охоплювались їх умислом. У разі якщо підроблювач рецептів одержує по них наркотичні речовини безкоштовно, вчинене слід кваліфікувати за сукупністю коментарів статті та ст. 229 КК.
Підробка рецепта чи іншого документа, що дає право на отримання наркотичного засобу або психотропної речовини, повністю охоплюється статтею коментарів і додаткової кваліфікації за ст. 327 КК не потребує. Підробка (незаконна видача) документів (рецептів) на сильнодіючі, одурманюючі, отруйні речовини не може кваліфікуватися по коментарів статті.
Якщо зазначені дії пов'язані з викраденням виданого в установленому порядку рецепту або іншого документа, скоєне кваліфікується за сукупністю коментарів статті та ст. 325 КК.

РОЗДІЛ 2. ПРОБЛЕМИ ЗВІЛЬНЕННЯ ВІД КРИМІНАЛЬНОЇ ВІДПОВІДАЛЬНОСТІ ЗА ЗЛОЧИНИ У СФЕРІ НЕЗАКОННОГО ОБІГУ НАРКОТИЧНИХ ЗАСОБІВ, ПСИХОТРОПНИХ РЕЧОВИН АБО ЇХ АНАЛОГІВ
Порівнюючи ст. 228 КК РФ (в ред. 13.06.96 р.) до ст. 228, 228 ¹ КК РФ (в ред. 08.12.03 р.), зокрема примітки до статей можна зробити висновок, що законодавець виключив застосування до діянь, передбачених ст. 228 ¹ КК РФ, інститут звільнення від кримінальної відповідальності у зв'язку з дійовим каяттям. У такому випадку звернемося до загальних умов звільнення від кримінальної відповідальності у зв'язку з дійовим каяттям: згідно ч.1 ст. 75 КК України особа, яка вперше вчинила злочин невеликої або середньої тяжкості, може бути звільнена від кримінальної відповідальності, якщо після вчинення злочину добровільно з'явилася з повинною, сприяло розкриттю злочину, відшкодував заподіяну шкоду або іншим чином загладити шкоду, заподіяну в результаті злочину, і внаслідок діяльного каяття перестало бути суспільно небезпечним. Санкцією ст. 228 ¹ КК РФ за незаконні виробництво, збут або пересилання наркотиків без кваліфікуючих ознак передбачено максимальне покарання у вигляді позбавлення волі на строк до 8 років, значить, що розглядаються злочини належать до категорії тяжких, що виключає звільнення від кримінальної відповідальності у зв'язку з дійовим каяттям. Якщо ж особа, яка вчинила злочин, з'явилася з повинною, активно сприяла розкриттю злочину, викриття інших співучасників злочину та розшуку майна, добутого в результаті злочину, то це буде лише пом'якшувальною провину обставиною (п. "і" ч.1 ст. 61 КК РФ). Таким чином, законодавець став більш жорстко ставитися до осіб, хоча і вчинила злочин за ст. 228 ¹ КК РФ, але який виявив діяльне каяття, що навряд чи виправдано. З метою зменшення латентності наркозлочинів, стимулювання позитивного послепреступного поведінки винних, доцільно, з точки зору законодавчого припущення, примітка до ст.228 КК поширити на злочинні діяння, описані в ст. 228 ^1, 229, 231 КК РФ, якщо в поведінці зловмисника не міститься складу іншого злочину.
Згідно з приміткою до ст. 228 КК РФ (в ред. 08.12.03 р.) звільнення від кримінальної відповідальності за незаконний обіг наркотичних засобів, психотропних речовин або їх аналогів можливо при наявності двох обов'язкових умов: при добровільній здачі відповідних речовин і при активному сприянні розкриттю чи припинення злочинів, пов'язаних з незаконним обігом наркотичних засобів або психотропних речовин, викриття осіб, які їх вчинили, виявлення майна, здобутого злочинним шляхом. Даний вид звільнення від кримінальної відповідальності окремо обумовлюється у ч. 2 ст. 75 КК РФ. Законодавець визначає, що справжній інститут звільнення від кримінальної відповідальності у зв'язку з дійовим каяттям може бути застосований лише у випадках, спеціально передбачених відповідними статтями Особливої ​​частини КК РФ.
Тим часом судова практика йде шляхом розширювального тлумачення передбаченого в примітці ст. 228 КК РФ інституту. Відповідно до п. 10 постанови Пленуму Верховного Суду РФ від 27.05.98 р. можливе звільнення від кримінальної відповідальності за даний злочин особи, хоча і не здала наркотичні засоби або психотропну речовину у зв'язку з відсутністю у нього таких, але виконала друга умова. Видається, що дане питання має бути вирішене не в постанові Пленуму Верховного Суду, а тільки законодавцем шляхом зміни тексту примітки до ст. 228 КК.
Наявність даної колізії не створює умови для однозначного застосування судом та іншими компетентними органами, інституту звільнення від кримінальної відповідальності за незаконний обіг наркотиків. Відповідно до загальної теорії держави і права ФЗ, яким є КК РФ, має більшу юридичну силу по відношенню до офіційних нормативним актам тлумачення права, зокрема постанови Пленуму Верховного Суду РФ від 27 травня 1998 р . Таким чином, дана постанова суперечить ФЗ, що неприпустимо. До того ж, РФ належить до країн романо-германської правої сім'ї, тобто суддя не зобов'язаний слідувати раніше прийнятому рішенню іншого суду, за виключення судової практики Верховного і (або) Конституційного Суду РФ. Але і в цьому випадку вищі судові інстанції не має права створювати своїми рішеннями норми права, а можуть лише тлумачити наявні в нормативно-правових актах. [19]
У практиці можуть бути такі обставини, коли особа не володіє наркотиками, але володіє інформацією про злочин і готове допомогти органам слідства в його розкритті. Або особа добровільно здає наркотики, але в силу різних причин не може сприяти припиненню їх незаконного обігу.
У зв'язку з цим необхідно замінити в примітка 1 ст. 228 КК РФ союзу "і" між першим і другим обставиною звільнення від кримінальної відповідальності на союз "або", тобто примітка буде виглядати наступним чином: "Примітки. 1. Особа, яка вчинила злочин, передбачений цією статтею, яка добровільно здала наркотичні засоби, психотропні речовини або їх аналоги чи активно сприяла розкриттю чи припинення злочинів, пов'язаних з незаконним обігом наркотичних засобів, психотропних речовин або їх аналогів, викриття осіб, які їх вчинили, виявлення майна, здобутого злочинним шляхом, звільняється від кримінальної відповідальності за даний злочин. Не може визнаватися добровільною здачею наркотичних засобів, психотропних речовин або їх аналогів вилучення зазначених коштів, речовин або їх аналогів при затриманні особи, а також при провадженні слідчих дій щодо їх виявлення та вилучення ".
Наявність другого обставини примітки до ст. 228 КК РФ Пленум Верховного Суду РФ пов'язує з умовою, що винний активно сприяє розкриттю або припинення не тільки того злочину, в якому брав участь, а й інших відомих йому злочинів, пов'язаних з незаконним обігом наркотичних засобів або психотропних речовин. Як видається, вказівка ​​в постанові Пленуму на обов'язковість активного сприяння у розкритті або припинення злочинів, в яких винна особа не брало участь, не випливає із закону. Винна особа може відповідати тільки за особисто їм скоєний злочин, і діяльне каяття буде вже тоді, коли він сприяє правоохоронним органам у його розкритті. До того ж пред'явлення такого додаткового вимоги порушує принцип рівності громадян перед законом. КК РФ 1996 р . на відміну від КК РРФСР 1960 р . не передбачає кримінальної відповідальності за недонесення про підготовлюваний або вчинений злочин, за винятком особливо тяжких злочинів. Між тим у розглянутому випадку недонесення про інших відомих злочини є підставою для відмови у звільненні від кримінальної відповідальності, тобто фактично криміналізує поведінку особи.
Згідно з приміткою 1 ст. 228 КК РФ, не може визнаватися добровільною здачею наркотичних засобів, психотропних речовин або їх аналогів вилучення зазначених коштів, речовин або їх аналогів при затриманні особи, а також при провадженні слідчих дій по їх виявлення та вилучення.
Добровільна здача наркотичних засобів або психотропних речовин означає видачу останніх представникам влади при реальній можливості розпорядитися ними іншим способом. Зокрема, як добровільну здачу цих засобів чи речовин слід вважати видачу їх особою за пропозицією слідчого перед початком виробництва в приміщенні виїмки або обшуку (п. 10 названої постанови Пленуму Верховного Суду РФ), що входить в протиріччя з КК РФ.
Представляється, що про добровільну здачу може йти мова тільки в тому випадку, коли виїмка або обшук, а також огляд місця події здійснюються не з підстав незаконного обороту наркотичних засобів, психотропних речовин або їх аналогів, а в силу здійснення інших злочинів. Як добровільну здачу слід розцінювати і видачу відповідних предметів за пропозицією слідчого або оперативного працівника при особистому обшуку, якщо він не пов'язаний із затриманням за мотивами вчинення злочину, передбаченого ст. 228, 228 ¹ КК РФ.
У зв'язку з цим пропозицію 2 примітки 1 ст. 228 КК РФ необхідно викласти в такій редакції: "Не може визнаватися добровільною здачею наркотичних засобів, психотропних речовин або їх аналогів вилучення зазначених коштів, речовин або їх аналогів при затриманні особи на підставах незаконного обороту наркотичних засобів, психотропних речовин або їх аналогів, а також при провадженні слідчих дій по виявленню і вилученню зазначених коштів, речовин або їх аналогів. ".
Також виникає питання, чи можна застосувати примітка до ст.228 КК, якщо особа причетна до кількох епізодах злочинної поведінки, що відображає не одне, а хоча б два злочини. Це питання грунтується на неузгодженість положень примітки до ст.228 КК, в якому на початку пропозиції йдеться про активний поведінці винного у розкритті або припинення злочинів, а в кінці речення визначається можливість звільнення від кримінальної відповідальності особи лише за вчинення одного злочину. По всій видимості, примітка має сенс застосовувати до винного і в тому випадку, якщо він активно сприяв припиненню, розкриттю, розслідуванню хоча б одного із зазначених злочинів, сприяв викриттю хоча б однієї особи, причетної до незаконного обігу наркоречовин, зрозуміло, за умови, що про інших осіб та їх суспільно небезпечні діяння винному невідомо. В інших випадках примітка до статті слід було б застосовувати лише у зв'язку з активним сприянням винним припинення, розкриття, розслідування всіх відомих йому наркозлочинів, викриттю всіх причетних до них осіб. Приховування особою будь-якої частини інформації про це має виключати можливість його звільнення від кримінальної відповідальності за підставами, що містяться в примітці до статті.