Законодавство про цінні папери

[ виправити ] текст може містити помилки, будь ласка перевіряйте перш ніж використовувати.

скачати

Зміст

Введення

Глава 1. Поняття та ознаки цінного паперу їх класифікація

1.1 Ознаки цінного паперу

1.2 Класифікація цінних паперів

Глава 2. Види цінних паперів

2.1 Емісійні цінні папери

2.2 Неемісійні цінні папери

Глава 3. Проблеми цінних паперів

3.1 Проблеми застави цінних паперів

3.2 Речове-правові способи захисту прав власників емісійних цінних паперів

Висновок

Бібліографічний список

Введення

Актуальність теми дослідження. У сучасних умовах для вирішення різних соціально-економічних проблем застосовуються всі види цінних паперів, передбачених чинним цивільним законодавством. В даний час поняття цінного паперу фіксується ст.142 Цивільного кодексу РФ, згідно з якою цінним папером є документ, що засвідчує з дотриманням встановленої форми і обов'язкових реквізитів майнові права, здійснення або передача яких можливі тільки при його пред'явленні. З передачею цінного папера переходять усі засвідчуються нею права в сукупності.

Юридичні ознаки цінних паперів полягають у ряді цивільно-правових характеристик цінних паперів, які буде розкрито в літературі по-різному. Сувора формальність цінного паперу полягає в тому, що це документ, складений з дотриманням встановленої форми і обов'язкових реквізитів. Обов'язкові реквізити та вимоги до форми визначаються законом. З недотриманням встановлених форм і реквізитів зв'язується недійсність цінних паперів. Правова значимість цінного паперу полягає в тому, що вона засвідчує певні корпоративні, організаційні та майнові права, причому види засвідчуваних цінними паперами прав визначаються законом. Сучасні цінні папери мають складний правовий характер, що виражається в сукупності суб'єктивних прав, що подаються, які прикріплюються ними. З цієї точки зору зміст ст.142 ГК РФ занадто вузько - розумніше ввести правило про те, що цінний папір закріплює не тільки майнові права, але і різні суб'єктивні права, пов'язані з її цивільно-правовою сутністю і природою.

Цінний папір необхідна для здійснення або передачі засвідчуваних нею прав, проте її відсутність або непред'явлення в момент реалізації суб'єктивних прав зовсім не означає відсутності самих прав. Хоча глава 34 Цивільного процесуального кодексу РФ передбачає відновлення прав за втраченим цінних паперів на пред'явника або за ордерним цінним паперам (викличний виробництво), по суті мова йде не про відновлення суб'єктивних прав (до речі, категорія відновлення суб'єктивних прав невідома матеріального права, ГК РФ оперує поняттям "виникнення, зміни та припинення суб'єктивних цивільних прав і обов'язків"), а про підтвердження суб'єктивних цивільних прав у порядку викличного виробництва. При втраті інших цінних паперів підтвердження суб'єктивних прав здійснюється іншими організаційно-процедурними способами. Деякі з цивільно-правових властивостей цінних паперів розкриваються в літературі не зовсім вірно. Наприклад, в одному з навчально-методичних видань стверджується, що найважливішою особливістю цінних паперів є можливість їх передачі іншим особам. Але можливість передачі не може бути особливістю (і тим більше найважливішою) цінних паперів, оскільки оборотоздатність властива всім об'єктам цивільних прав, крім вилучених з цивільного обороту. Введення в цивільний оборот цінних паперів дозволяє збільшити оборотоздатність наявних об'єктів цивільних прав, встановлювати з приводу наявних речей якісь додаткові цивільні правовідносини і таким чином сприяти вдосконаленню та розвитку підприємницької діяльності.

Ступінь наукової розробленості теми. Слід відзначити, що в сучасній юридичній літературі мало фундаментальних робіт, присвячених обігу цінних паперів. Проблемами обороту цінних паперів займалися такі автори як Агарков М.М., Арканніков М.В., Бабаєв Д.Б., Бєлов В.А., Бризгалін А.В., Бушев А.Ю., Дем'янова М.М., Єлізарова Н.В., Зюзін В.А., Карабанова К.І., Коршунова Ж.В., Коршунов Н.М., Міркін Я.М., Нерсесов Н.О., Новосьолова Л.О., Санін До . С., Семилютина Н.О., Таранков В.І., Тасанов Д.М., Фельдман А.А., Черепахін Б.Б., Чернов В.М., Шапкина Г.С., Шевченко Г.Н . і друга автори.

Словом, ця складна, але настільки потрібна і необхідна робота успішно продовжується.

Цілями дипломного дослідження є:

виявлення прогалин, які можуть мати місце в законодавстві про цінні папери;

припущення можливих шляхів заповнення законодавчих і правозастосовних недоліків, а також встановлення позитивних моментів у судово-арбітражній практиці при застосуванні законодавства про цінні папери.

Ці основні цілі виражені в комплексі взаємопов'язаних завдань, теоретичний пошук вирішення яких зумовив структуру та зміст дипломної роботи.

Виходячи з названих цілей, визначено такі основні завдання дипломного дослідження:

аналіз російського цивільного законодавства в частині застосування законодавства про цінні папери;

узагальнення історичного матеріалу з даної проблеми;

комплексне вивчення основних теоретичних і практичних питань механізму реалізації прав на такий об'єкт цивільного права як цінні папери;

Об'єктом дослідження дипломної роботи є суспільні відносини що виникають в області звернення різних цінних паперів.

У прямій залежності від об'єкта знаходиться предмет дослідження, який складають:

законодавство про цінні папери;

практика застосування норм, що регламентують обіг цінних паперів;

тенденції вдосконалення законодавства про цінні папери.

Методи дослідження. Проведене дослідження спирається на діалектичний метод наукового пізнання явищ навколишньої дійсності, що відображає взаємозв'язок теорії і практики. Обгрунтування положень, висновків і рекомендацій, що містяться в дипломній роботі, здійснено шляхом комплексного застосування таких методів соціально-правового дослідження: історико-правового, статистичного та логіко-юридичного.

Структура та обсяг роботи. Дипломна робота складається з вступу, трьох розділів, що включають шість параграфів, висновків, в якому представлені основні висновки і пропозиції та бібліографічного списку.

Глава 1. Поняття та ознаки цінного паперу їх класифікація

1.1 Ознаки цінного паперу

Об'єктами сучасного цивільного обороту виступають, крім матеріальних речей, і майнові права, виражені в певній об'єктивній формі - документі. У більшості країн для їх позначення використовується єдиний термін - "цінний папір". Однак загального для всіх правопорядков визначення цього поняття немає. У більшості країн світу під цінним папером розуміють документ, що визначає взаємини між особою, його випустив, і його власником і закріплює за власником певний набір майнових прав, реалізація яких можлива лише при пред'явленні самого документа. Наприклад, параграф 995 Швейцарського зобов'язального закону визнає цінним папером "будь-який документ, з яким будь-яке право пов'язане так, що воно без цього документа не може бути ні здійснено, ні передано іншій особі". Таке розуміння цінного паперу властиво законодавства більшості країн.

У відповідності зі ст.142 ГК РФ цінним папером визнається документ, що засвідчує, з дотриманням встановленої форми і обов'язкових реквізитів, майнові права, здійснення або передача яких можливі тільки при його пред'явленні. Це визначення в цілому можна назвати класичним, оскільки воно виходить з таких ознак цінного паперу, як початок презентації і публічна достовірність 1.

Довгий час російське право не знало інституту цінних паперів. ГК РРФСР 1964 р. не містив жодних норм, його регулювали. Стаття 137 ЦК РРФСР 1964 р. уникала вживання цього терміна. У ст.154 було лише встановлено, що цінні папери на пред'явника не можуть бути витребувані від добросовісного набувача.

У новітній російській історії інститут цінних паперів був вперше врегульовано Положенням про цінні папери, затвердженим Постановою Уряду СРСР від 19 червня 1990 р. № 590. У п.1 якого цінним папером визнавалися "засвідчують право володіння або відносини позики грошові документи, що визначають взаємини між особою, що випустила ці документи, і їх власниками, і передбачають, як правило, виплату доходу у вигляді дивідендів або відсотків, а також можливість передачі грошових та інших прав, що випливають з документів, іншим особам ".

Прийняті пізніше Основи цивільного законодавства Союзу РСР і республік, вперше вказавши на цінні папери як на об'єкти цивільних прав (п.1 ст.4), давали трохи інше визначення цінних паперів. До них належав документ, "який засвідчує майнове право, яке може бути здійснено тільки при пред'явленні оригіналу цього документа" (ст.31 Основ). Дане визначення, безумовно, було більш коректним, так як цінні папери можуть посвідчувати не тільки відносини володіння або позики.

На принципово інших позиціях був побудований інший документ - Положення про випуск та обіг цінних паперів і фондових біржах, затверджене Постановою Уряду РРФСР № 78 від 28 грудня 1991 р. Відповідно до його п.1 цінним папером зізнавався грошовий документ, що засвідчує майнове право або відношення позики власника документа по відношенню до особи, видало такий документ. Це Положення встановлювало норми, що дозволяють здійснювати емісію цінних паперів "у вигляді записів на рахунках" (абз.2 п.1). Тим самим підривалося початок презентації, притаманне класичному розумінню цінних паперів, відповідно до якого права з ним могли бути передані і здійснені лише за пред'явленням оригіналу (ст.31 Основ). У разі ж "записів за рахунками" пред'являти нічого не треба, оскільки самі записи вело зобов'язана за цінним папером особа або особа, ним же уповноважена. Пред'явлення виписок з рахунків уповноваженою особою могло служити лише додатковим доказом прав власника. Майнове право не було, та й не могло бути втілено виписками так, щоб і перехід, і здійснення прав за цінним папером залежали від наявності та пред'явлення цієї виписки. Оригіналу цінного паперу, який вимагає пред'являти для здійснення прав ст.31 Основ, в такому випадку просто немає.

Обидва наведених визначення взаємно виключали один одного. Визначення, дане в ст.31 Основ, не відповідало інтересам зароджуваного ринку цінних паперів, так як воно перешкоджало їх безготівкового обігу. Вказівка ​​в Положенні на можливість випуску паперів у вигляді записів на рахунках стирало грань між цінними паперами та іншими зобов'язаннями. Сутність самого даного інституту і його роль у правовому регулюванні відносин ставала неясною.

У ст.142 ГК РФ законодавець пішов шляхом закріплення класичного поняття цінних паперів. Єдиною відмінністю того, яке було дано в ст.31 Основ, стало виключення слова "оригінал". Це визначення видається більш вдалим, воно створювало можливості для подальшого закріплення субінститута бездокументарних цінних паперів, яка оформилася у ст.149 ЦК. Законодавець, намагаючись "примирити" класичне розуміння цінних паперів та їх нове трактування, красиво вийшов з положення. У ст.149 ЦК було фактично зазначено, що бездокументарні цінні папери - це не цінні папери у власному сенсі, а особлива фіксація прав, до якої застосовуються правила про цінний папір. У даному випадку була встановлена ​​юридична фікція (положенню, якого насправді не існує, надали значення факту) 2.

Очевидно, в ст.142 ЦК необхідно внести деякі корективи: абз.1 п.1 ст.142 слід взагалі виключити, оскільки ст.143 ЦК дає повне визначення цінного паперу. Поняття, закріплене ст.142, не може використовуватися навіть у регулятивних цілях. Цю думку наочно демонструє аналіз ознак цінних паперів.

З економічної точки зору цінні папери втілюють права на певні ресурси (нерухомість, промислову продукцію тощо), здатні бути об'єктом власності. Права на ці ресурси можуть відділятися від них і існувати у самостійній речової формі - у вигляді цінних паперів.

З появою цінних паперів відбувається як би роздвоєння ресурсів. З одного боку, існує реальний ресурс, з іншого - право на нього, його "відображення", виражене цінним папером. У принципі, у відносини за цінним папером може бути залучена будь-яка цивільно-правова угода, будь-яка юридична конструкція, пов'язана з переходом цінностей від одного суб'єкта до іншого і т.д.

До такого досить сміливого висновку призводить, наприклад, визначення цінного паперу, яке дається в законодавстві США. Так, в Акті про цінні папери США 1933 р. вказується, що термін "цінний папір" означає будь-який простий вексель, акцію, казначейську папір, облігацію, свідоцтва про заборгованість, про участь в будь-якому угоді з пайовою участю, непряме трастове свідоцтво, договір про інвестування, голосує сертифікат, свідоцтво про депонування цінних паперів, опціон або будь-яку привілей на цінний папір, депозитний сертифікат, яку зворотний або попередню премію, розписку, варант, зобов'язання або право на передплату або придбання всього згаданого. Ст.8-102 разд.8 Єдиного торгового кодексу США визначає недокументовану цінний папір як пай, участь або інший інтерес у майні або підприємстві емітента.

Проте висловлена ​​точка зору не може бути прийнята без певних застережень. Інакше ми прийшли б до ситуації, в якій неможливо відрізнити зобов'язання, виражені в цінних паперах, від інших цивільно-правових зобов'язань.

Ознаки, за якими виділяються цінні папери як особливі об'єкти прав, можна підрозділити на формальні і ті, які визначають такі особливості цього інституту, які дозволяють встановити його самостійний характер у системі права і які умовно можна позначити як матеріальні.

В якості формального виступає єдина ознака - визнання документа як цінного паперу нормами позитивного права. Воно може бути здійснено шляхом прямої вказівки в законі (наприклад, ст. Ст.143, 815, 816, 843, 844, 913 ЦК України; ст.13 Федерального закону про іпотеку (заставу нерухомості) або кваліфікації державними органами.

Новий вид цінного паперу шляхом кваліфікації може бути встановлений тільки щодо стандартних прав (див. ст. Ст.16, 42, 44 Федерального закону про ринок цінних паперів). У цьому сенсі цікаво саме повноваження кваліфікації. Представляється, що кваліфікувати будь-яке право або сукупність прав як емісійного цінного паперу можна тільки шляхом поширення на це право або сукупність прав дії норм, що регулюють випуск, обіг і погашення якого-небудь конкретного відомого законодавству виду цінних паперів із зазначених у ст.143 ГК, а також в інших законах або у встановленому ними порядку. Це випливає з аналізу ст. ст.16 і 44 Федерального закону про ринок цінних паперів.

Статтею 16 будь-які майнові та немайнові права, закріплені в документарній або бездокументарній формі, незалежно від їх найменування, віднесені до емісійних цінних паперів, якщо їх умови виникнення та звернення відповідають сукупності ознак емісійного цінного паперу, зазначених у ст.2 цього ж Закону. Отже, немає необхідності кваліфікувати будь-яке право або сукупність прав як просто емісійну цінний папір, оскільки в разі відповідності ознаками, встановленими ст.2 Закону про ринок цінних паперів, такі права без будь-якого додаткового рішення ФКЦБ Росії визнаються емісійними цінними паперами (питання тільки в їх конкретному правовому режимі).

Стаття 44 Закону про ринок цінних паперів не розкриває значення повноваження кваліфікації. У ній не визначається, чи повинна така кваліфікація здійснюватися індивідуально - щодо конкретних прав конкретної емітента (наприклад, житлові контракти (договори) який-небудь місцевої адміністрації) або вона може проводитися відволіканням від ознак індивідуалізації і зазначенням лише на характерні риси фінансових інструментів, які є необхідними для поширення дії на них правових норм, що регулюють випуск, обіг і погашення конкретного цінного паперу.

Представляється, що можливий як перший, так і другий варіант кваліфікації.

У літературі висловлюються різні точки зору з даного питання. Більшість сучасних авторів при виділенні ознак цінних паперів вказують на те, що це перш за все документ, або акцентують увагу на її письмовій формі, або вважають, що це офіційна запис, або визнають одночасно і те і інше.

У принципі, виділення такої ознаки, як документарні, представляється виправданим, за деякими винятками. Почнемо з того, що однакового розуміння терміну "документ" не дають ні чинне законодавство, ні доктрина. Законодавець це поняття розкриває чотири рази - у Федеральних законах "Про інформацію, інформаційні технології і про захист інформації" 3, "Про обов'язковий примірник документів" 4, "Про бібліотечну справу" 5. Під документом в них розуміється або сам матеріальний носій інформації, або сама інформація, або інформація, закріплена на матеріальному носії. Мені видається, що цінний папір - це документ, а записи - це вже зміст самого документа.

І очевидно, що немає ніякої необхідності визначати термін "документ" одноманітно для всіх виникаючих у процесі правозастосування ситуацій. Мабуть, кожна галузь законодавства може оперувати своїм розумінням цього терміна, яке відображає специфіку правового регулювання відносин, властивих конкретній галузі. Це відноситься і до галузі цінних паперів, оскільки і тут можлива фіксація прав, засвідчених цінними паперами, за допомогою засобів електронно-обчислювальної техніки (ст.149 ЦК).

При аналізі терміна "документ" поруч авторів висловлюється така вимога до цінного паперу, як запис реквізитів на бланках певної якості.

На необхідність складання цінних паперів на якихось спеціальних бланках не вказує жоден нормативний правовий акт. Щодо ж векселі Вищий Арбітражний Суд справедливо порахував, що бланки, затверджені наведеними постановами, не є обов'язковим елементом форми векселя. Ця позиція знайшла своє відображення в п.2 Огляду практики вирішення спорів, пов'язаних з використанням векселя в господарському обороті, затвердженого листом Вищого Арбітражного Суду РФ від 25 липня 1997 р. № 18 6.

Не є універсальним ознакою цінного паперу і її строго формальний характер, чи формальність, під якими різні автори розуміють її складання у затвердженій формі і наявність всіх обов'язкових реквізитів. Очевидно, що у бездокументарних цінних паперів немає і не може бути ніяких реквізитів. Що ж стосується емісійних іменних документарних цінних паперів, то недотримання вимоги про реквізити не буде правоперешкоджаючі фактом для задоволення відповідних прав уповноваженої особи, оскільки за ним ведеться реєстр. Не буде незначна і цінний папір. Отже, правопретензій уповноваженої суб'єкта будуть розглядатися правозастосувальними органами на підставі законодавства про цінні папери.

Взагалі виділення в якості ознаки цінного паперу "встановленої форми" (ст.142 ЦК України) є зайвим. Під формою слід розуміти спосіб фіксації прав, посвідчених цінним папером. Вимога про документування відносин за цінним папером - це саме по собі вказівку на її форму. Будь-яка цінний папір буде документом. Бездокументарна цінний папір - ще одне "вдале" винахід російської юриспруденції. Це теж не що інше, як документ, тільки електронний або паперовий, у вигляді сукупності записів, що містяться в облікових регістрах, що утворюють в логічному єдності особовий рахунок або рахунок депо. Документ у цьому випадку має інше значення, ніж документ стосовно до класичних цінних паперів.

Тому видається, що поняття "бездокументарна цінний папір" має бути виключено. Слід говорити про несертифікованої або недокументированно цінному папері.

Критично треба ставитися і до такого відстоюють деякі дослідниками ознакою. Видається, що ця ознака як наявність обов'язкових реквізитів характерний тільки для документарних цінних паперів, причому за винятком іменних документарних паперів.

Для прикладу візьмемо документарні іменні акції. Якщо сертифікат акції не буде містити не тільки одного, а й групи реквізитів (або взагалі всіх обов'язкових реквізитів), від цього акціонер не перестане бути таким. З тієї причини, що його права враховуються в реєстрі власників іменних цінних паперів. Всі його права як акціонера, у тому числі і право на участь в управлінні, і право на отримання дивіденду, повністю збережуться.

Негативно дозволю собі висловитися і про універсальність таких тісно пов'язаних ознак, як публічна достовірність та абстрактність, які ряд авторів визнають відмітною ознакою цінних паперів.

Публічна достовірність цінного паперу, на думку деяких з них, є вираженням принципу обмеження заперечень з боку боржника; сенс публічної достовірності полягає також у виключенні заперечень, заснованих на відносинах боржника і будь-кого з попередників сумлінного і належним чином легітимізованого утримувача паперу. За іменним емісійних цінних паперів ведеться реєстр, і зобов'язана особа, яке, у випадках, встановлених законом, саме цей реєстр може вести, при виконанні зобов'язань, закріплених цінним папером, буде довірятися не формальним ознаками папери, а тим записам, які складають особовий рахунок уповноваженої особи . Зобов'язана особа може висунути будь-які заперечення, в тому числі засновані на правовідносинах зобов'язаної особи і попередника добросовісного набувача.

Цікава позиція, згідно з якою інститут цінних паперів не допускає абсолютної відсутності заперечень зобов'язаної особи. У зв'язку з цим слід зазначити, що п.2 ст.147 ГК сформульований дійсно невдало. Однак не можна забувати про другий абзац цього пункту. Він вказує, що власник цінного паперу, що виявив її фальсифікація або підроблення, вправі пред'явити до особи, яка передала йому папір, вимоги про належне виконання зобов'язання, посвідченого цим документом, та про відшкодування збитків. Аналіз цих положень показує, що в абз.1 п.2 ст.147 мова йде не про публічної достовірності взагалі і навіть не про абстрактності взагалі, а тільки про неможливість невиконання зобов'язань з абстрактної цінному папері. Цей, здавалося б, парадоксальний висновок підкріплюється, на мій погляд, тлумаченням наведеного пункту і п.1 ст.147 ЦК. Пункт ст.147 стосується тільки ордерних цінних паперів, наприклад, векселі, який є абстрактною цінним папером.

Інше тлумачення абз.2 п.2 ст.147 ЦК може призвести до парадоксальної ситуації. Якщо уявити, що особа набула акцію, випущену в документарній формі - у вигляді сертифікату, і він згодом виявився підробленим, виникає питання: належного виконання якихось зобов'язань, засвідчених акцією, може зажадати невдаха акціонер? А якщо "акцію" він придбав у шахрая? Він що, має право зажадати права голосу, наданого акцією (вже якщо не на зборах акціонерів, то в засіданні суду, напевно)? Абсурд очевидний.

Необхідно відзначити вкрай невдалу редакцію ст.147 ГК у цілому, і крім цього безглуздого пункту. Або дана стаття повинна регулювати тільки ордерні цінні папери, що потрібно вказати в її назві, або її взагалі слід виключити. Але ні в якому разі не можна визнати її загальний характер.

Вищий Арбітражний Суд в Огляді практики вирішення спорів, пов'язаних з використанням векселя в господарському обороті, вказав, що в абстрактному зобов'язанні кредитор не повинен доводити наявності підстави вимоги. Але якщо боржник довів відсутність підстави вексельного зобов'язання і популярність цього факту кредитору, підстав для стягнення коштів за векселем не є.

Тісний зв'язок між публічною достовірністю і абстрактністю призводить до необхідності зазначити, що абстрактність також не є властивим всіма цінними паперами ознакою. Під нею, стосовно до цінного паперу, на мій погляд, необхідно розуміти: по-перше, відсутність зумовленості виконання такого зобов'язання вчиненням будь-яких інших дій з боку уповноваженої особи як у вексельному праві - нічим не обумовлене зобов'язання, по-друге, незв'язаність, необумовлене такого зобов'язання дійсністю підстави, завдяки якому воно виникло, по-третє, не зазначення в тексті папери підстави її видачі, так само як презумпцію нікчемності такої вказівки в разі його приміщення в текст паперу.

Очевидно, можна погодитися з думкою, що властивість абстрактності (каузальності) - це властивість юридичного значення підстави виникнення зобов'язання, але не його змісту, що абстрактність - це властивість, що характеризує підставу видачі документа 7.

Але навряд чи обгрунтована позиція, відповідно до якої "угода абстрактна тому, що законодавець, виходячи з намірів учасників більшості операцій цього типу," закриває очі "на питання про наявність і дійсність такої підстави" 8. Представляється, що дійсність підстави не "покривається" абстрактним характером угоди. За великим рахунком тоді ніяке зобов'язання не може бути визнано. Безумовно, в тому ж вексельному зобов'язанні кредитор, який побажав реалізувати свої права, може не доводити готівку і дійсність підстави зобов'язання векселедавця, проте це не означає, що законодавець на щось "закриває очі". Навіть буквальний аналіз тексту Положення про переказний і простий вексель 1937 показує, що боржник має право посилатися на недійсність зобов'язання. Приміром, ст.7 Положення вказує на недійсність підписів на векселі "по всякому іншому підставі".

Щодо абстрактності та публічної достовірності, очевидно, слід погодитися з тією точкою зору, що публічна достовірність - це пряма характеристика самих документів, властивість, що характеризує спосіб легітимації власника документа, а абстрактність - властивість, що характеризує підставу видачі документа. У цілому, на мій погляд, абстрактність - це прояв публічної достовірності.

Ознакою абстрактності володіють тільки деякі цінні папери, а точніше - вексель. Всі інші цінні папери абстрактними не є. Ряд авторів дотримуються іншої думки, вважаючи, що абстрактність - це відсутність підстави угоди, що абстрактністю володіють всі цінні папери, крім іменної акції.

Не може бути визнана єдиним для всіх цінних паперів ознакою і тісний зв'язок цінного паперу і втіленого в ній права.

Правоустановчим фактом для визнання прав і на бездокументарні цінні папери і на іменні документарні емісійні папери буде бути внесення даних про перехід прав на них у спеціальні реєстри. Ці самі записи, разом складові особовий рахунок або рахунок депо, будуть у випадку з бездокументарними цінними паперами єдиними, а у випадку з емісійними іменними документарними цінними паперами - головними юридичними фактами, на підставі яких встановлюється суб'єктивне право уповноваженої особи.

Обов'язок ж особи - еміссіонера у випадку з емісійними цінними паперами визначається перш за все (при випуску і в документарній формі і в бездокументарній) рішенням про випуск цінних паперів (ст.17 Федерального закону про ринок цінних паперів). А таке рішення не є найціннішою папером. Це один їх видів цивільно-правових угод.

Початок презентації, властиве класичної теорії цінних паперів та іноді не виділяється в самостійну ознаку, а включається в попередній ("тісний зв'язок цінного паперу і втіленого в ній права") також не може бути визнано універсальним ознакою. Ця ознака дуже жорстко витримується щодо документарних цінних паперів. Підтвердження тому - сучасна судова практика у справах, що виникають з вексельних правовідносин.

Так, в одній зі справ Президія Вищого Арбітражного Суду РФ Постановою від 8 жовтня 1996 р. № 718/96 скасував рішення нижчих судових інстанцій. За повідомленням позивача, векселі під час пожежі згоріли, і це було підтверджено постановою Держпожнагляду. Президія зазначив, що для здійснення права вимоги платежу, вираженого у векселі, необхідно його пред'явлення.

Показовими в цьому плані і наступні приклади. Позивачем була пред'явлена ​​до суду копія векселя. Судові інстанції вказали, що копія не може бути доказом будь-яких прав за векселем, за формою вона не відповідає вексельному законодавству і не може породити вексельні відносини. У силу цього у стягненні відсотків було відмовлено за векселем 9.

Ще одна типова для практики вексельного обігу проблема. Векселі були пред'явлені до оплати векселедавцю, прийняті ним до платежу з оформленням платіжного доручення на перерахування грошових коштів. У силу якихось причин платіж не пройшов. Суд порахував, що позивач своє право вимоги за векселями здійснив, а оформлення платіжного доручення свідчить про їх погашення. Отже, доказів існування вексельного зобов'язання в минулому було достатньо для того, щоб стягнути суму, зазначену в платіжному дорученні. Вексель ж у такому разі пред'являти немає необхідності. Однак при цьому було зазначено, що "пред'явлення до стягнення відсотків на вексельні суми на день прийняття рішення без пред'явлення векселів не грунтується на вексельному законодавстві" 10.

У більшості зазначених справ позиція Президії Вищого Арбітражного Суду РФ зводиться до того, що, оскільки вексель відноситься до цінних паперів, для здійснення вираженого в ньому права утримувач повинен його пред'явити. Таким чином, принцип простий: немає сертифіката (бланка) цінного паперу - ні правовідносини.

Оборотоздатність не може бути визнана універсальним ознакою. У сучасному обороті існують такі правові конструкції цінних паперів, які передбачають повну заборону їх передачі взагалі. Наприклад, це державні житлові сертифікати, які, згідно з Положенням про них, "є іменними необращаемимі цінними паперами та відчуженню у будь-якій формі не підлягають". Це облігації державних неринкових позик, які відповідно до п.10 Генеральних умов випуску та обігу облігацій державних неринкових позик (затв. Постановою Уряду Російської Федерації від 21 березня 1996 р. № 316) "не обертаються на вторинному ринку" 11.

Сенс наведених правових конструкцій неясний. При їх аналізі відкритим залишається питання, навіщо індивідуалізувати суб'єктивне право в цивільному обороті, поширювати на нього режим цінного паперу і при цьому забороняти до передачі. У цьому сенсі парадоксом російської системи цінних паперів є те, що чинним законодавством такі визнані у всьому світі фінансові деривативи, як опціони, варранти, ф'ючерси, будучи строго формальними і оборотоздатні документами, цінними паперами не зізнаються.

Деякі автори в якості ознаки цінного паперу виділяють те, що вона завжди засвідчує майнове право. Але права, які засвідчують цінні папери, можуть бути не тільки майновими, що випливає з визначення емісійного цінного паперу, що міститься в ст.2 Федерального закону "Про ринок цінних паперів". Наприклад, сукупність як майнових, так і немайнових прав закріплює акція. При цьому мається на увазі не вузький перелік прав, встановлений визначенням акції (ст.2 Закону про ринок цінних паперів та ст.2 Закону про акціонерні товариства), а весь комплекс прав, які виникають в акціонера у зв'язку з володінням акцією.

Проведений тут аналіз показує, що чинне законодавство про цінні папери далеко від досконалості. Головним і, по суті, єдиною ознакою, за яким можна говорити про те, що даний фінансовий документ є цінний папір, є ознака формальний - вказівка ​​на це в законі або віднесення документа до цінних паперів у встановленому цим законом порядку (ст.143 ЦК) .

З матеріальних ознак можна виділити ознака, виявлений М.М. Агарковим - наявність специфічних ризиків і їх інший розподіл, ніж у звичайних цивільно-правових відносинах. Аналізуючи три види ризиків - ризики при складанні, при обігу та при здійсненні прав, М.М. Агарков прийшов до висновку, що питання про їх розподіл виникають з приводу всіх цінних паперів. При цьому підхід до ризиків повинен бути диференційованим, оскільки з кожним видом цінних паперів зв'язуються різні правові відносини, тому характер ризику, притаманного конкретним відносинам, і умови його розподілу можуть бути різними. Саме побудова відносин у сфері цінних паперів на підставі ризику, причому носить специфічний характер, можна назвати єдиним матеріальним критерієм, універсальним для всієї системи російських цінних паперів 12.

Визначення цінного паперу на російському цивільному законодавстві потребує серйозного коригування і має охоплювати як класичні цінні папери, так і несертифіковані (недокументовані).

1.2 Класифікація цінних паперів

Різноманіття видів цінних паперів зумовлює множинність критеріїв їх класифікації. Традиційним є розподіл цінних паперів за ознакою приналежності прав, засвідчуваних ними. Права можуть належати:

пред'явникові цінного паперу;

названій у цінному папері особі;

названій у цінному папері особі, яка може сама здійснити ці права або призначити своїм розпорядженням (наказом) інше правомочна особа.

Відповідно до цього розрізняють: цінний папір на пред'явника; іменний цінний папір і ордерну цінний папір.

Цінний папір на пред'явника не вимагає виконання прав ідентифікації власника, не реєструється на ім'я власника. Права, засвідчені папером на пред'явника, передаються іншій особі шляхом простого вручення 13.

Іменна цінний папір виписується на ім'я певної особи. Права, посвідчені іменним папером, передаються у порядку, встановленому для відступлення права вимоги (цесії). Особа, яка передає право за цінним папером, несе відповідальність за недійсність відповідної вимоги, але не за його виконання.

Ордерний цінний папір виписується на ім'я першого набувача або "за його наказом". Це означає, що зазначені в них права можуть передаватися в залежності від виробленої на папері передавального напису - індосаменту. Індосант відповідальний не тільки за існування права, а й за його здійснення.

Індосамент переносить усі права, посвідчені цінним папером, на індосанта, якій чи за наказом якої передаються права за цінним папером. Індосамент може обмежуватися тільки дорученням здійснювати права, посвідчені цінним папером, без передачі їх індосанту (перепоручительного індосаментом).

М.М. Дем'янова вважає, що іноді цінні папери об'єднуються в більш загальний вигляд іменних паперів, в яких позначаються ім'я початкового суб'єкта прав. Потім загальний вигляд підрозділяється на два різновиди: власне іменні цінні папери та ордерні папери, що відрізняються тим, що суб'єкт права може бути вказаний наказом свого попередника. 14

Цінні папери можна підрозділити за критерієм призначення або мети випуску:

цінні папери грошового короткострокового ринку;

цінні папери ринку капіталів (інвестицій).

На грошовому ринку купуються і продаються короткострокові цінні папери з терміном обігу від одного дня до одного року. До них відносяться комерційні, банківські та казначейські векселі, чеки, депозитні і ощадні сертифікати та ін Вони засновані на відносинах позики. Метою випуску є забезпечення безперебійності платіжного і грошового обороту.

Ринок інвестицій відображає рух капіталів і представлений середньостроковими (до п'яти років) і довгостроковими (понад п'ять років) цінними паперами, а також безстроковими фондовими цінностями. Останні не мають кінцевого терміну погашення (акції, безстрокові облігації).

У свою чергу інвестиційні папери можна поділити на дві категорії:

боргові цінні папери, засновані на відносинах позики, і втілюють зобов'язання емітента виплатити відсотки і погасити основну суму боргу в узгоджені терміни (облігації);

цінні папери, які виражають відносини власності і є свідченням на частці власника в капіталі корпорації (акції) 15.

Деякі цінні папери, незважаючи на те, що термін обігу їх менше одного року, функціонують не на грошовому ринку, а на ринку капіталів (наприклад, опціони).

Залежно від угод, для яких випускаються цінні папери, останні поділяються на фондові (акції, облігації) і торгові (комерційні векселі, чеки, коносаменти, заставні свідоцтва та ін.)

Фондові цінні папери відрізняються масовістю емісії та обігу на фондових біржах).

Торгові цінні папери мають комерційну спрямованість. Вони призначені головним чином для розрахунків з торговельних операцій і обслуговування процесу переміщення товарів.

Як вказував Л.А. Кролл: "З урахуванням правового статусу емітента, ступеня інвестиційних і кредитних ризиків, гарантій охорони інтересів інвесторів та інших факторів фондові цінні папери підрозділяються на три групи: державні і суб'єктів Федерації, муніципальні і недержавні. Серед державних найбільш поширені казначейські векселі, казначейські зобов'язання, облігації державних і ощадних позик ". 16 До муніципальним відносяться боргові зобов'язання місцевих органів влади. Недержавні цінні папери представлені корпоративними та приватними фінансовими інструментами. Корпоративними цінними паперами служать зобов'язання підприємств, організацій і банків. Приватними цінними паперами можуть бути векселі, чеки, що випускаються фізичними особами.

Особливості обращаемости на ринку зумовлюють розподіл цінних паперів на ринкові (обертаються) і неринкові (необращаемие).

Ринкові цінні папери можуть вільно продаватися і купуватися на вторинному ринку в рамках біржового і небіржові обороту. Після випуску вони не можуть бути пред'явлені емітенту достроково.

Неринкові цінні папери не переходять вільно з рук в руки, тобто не мають вторинного обігу. Це відноситься, наприклад, до цінних паперів, емітент яких поставив при випуску умова, що полягає в тому, що вони не можуть бути продані і повинні викуповуватися тільки самим емітентом. Можна виділити також цінні папери з обмеженим обігом. Так, обмеження по операціях купівлі-продажу мають акції закритих акціонерних товариств.

Л.А. Кролл вважає: "За свою роль цінні папери поділяються на основні (акції та облігації), допоміжні (чеки, векселі, сертифікати тощо) і похідні, що засвідчують право на купівлю та продаж основних цінних паперів (варранти, опціони, фінансові ф'ючерси, переважні права придбання та ін.) Вони можуть надавати додаткові пільги, бути пов'язаними з прогнозуванням курсів цінних паперів (наприклад, опціони на біржовий індекс), забезпечувати поява основний цінного паперу на зарубіжних фондових ринках (депозитарні розписки) і т.д. У силу свого проміжного характеру вони визначаються як фінансові інструменти ". 17

Багато видів цінних паперів становлять предмет емісій (емісійні папери). Емісійний цінний папір - будь-який цінний папір, в тому числі бездокументарна, що володіє одночасно наступними ознаками:

закріплює сукупність майнових і немайнових прав, що підлягають посвідченню, поступці і безумовному здійсненню з дотриманням встановлених законом форми і порядку;

розміщується випусками, під якими розуміється сукупність цінних паперів одного емітента, що забезпечують однаковий обсяг прав власникам та однакові умови емісії (первинного розміщення) 18;

має рівні обсяг і терміни реалізації прав усередині одного випуску незалежно від часу придбання цінного паперу. 19

Доцільна класифікація цінних паперів за термінами погашення зобов'язань: термінові цінні папери з конкретними термінами погашення і цінні папери, зобов'язання за якими виконуються за пред'явленням.

Можна класифікувати цінні папери і за іншими ознаками (документарні та бездокументарні, відкличні та безвідкличні, з фіксованим і вагається доходом і т.д.). При вирішенні питання про угрупування цінних паперів завжди потрібно враховувати мету класифікації.

Глава 2. Види цінних паперів

2.1 Емісійні цінні папери

Відповідно до Закону "Про ринок цінних паперів" акція являє собою емісійну цінний папір, що закріплює права власника на отримання частини прибутку акціонерного товариства у вигляді дивідендів, на участь в управлінні акціонерним товариством і на частину майна, що залишається після його ліквідації. Акція свідчить про внесок акціонерів у статутний капітал акціонерного товариства. Акціонер, будучи власником придбаних акцій, бере участь не тільки в отриманні прибутку товариства, він також несе ризик у разі господарських невдач акціонерного товариства в межах вартість належних йому акцій.

За справедливим думку В. Миронова, ринок акцій у Росії - розвивається: його частка в порівнянні з вартістю валового внутрішнього продукту в країні становить 2,3% (25,6% у Німеччині та 11,3% у Великобританії). 20

Акції існують весь час, поки існує суспільство, їх випустило. Однак за цей час може змінитися кілька власників однієї і тієї ж акції.

І.А. Усатов вказує, що грошова сума, позначена на акції, називається номінальною вартістю акції. Суспільство, що випустило акцію з зазначенням номіналу, тобто її ціни, що відбиває величину статутного капіталу, що припадає на одну акцію, ще не гарантує її реальну цінність. Таку цінність визначає тільки ринок. Ціна, за якою акція продається (купується) на ринку, іменується курсовою вартістю акції. Ця ціна відрізняється від ціни, означеної на самій акції: вона може бути вище і нижче її номінальної вартості. Отже, номінальна ціна акції виступає свого роду орієнтиром для визначення емісійної і ринкової цін акції, розміру дивіденду. Пропорційно кількості і номіналу акцій здійснюється розрахунок частки, належної акціонерам товариства у разі його ліквідації. 21

При установі акціонерного товариства його акції розміщуються серед засновників. Ними можуть бути фізичні та юридичні особи, які прийняли рішення про заснування товариства.

Державні органи і органи місцевого самоврядування не можуть виступати засновниками акціонерного товариства, якщо інше не встановлено федеральними законами. Акціонерне товариство може бути засноване однією особою, проте воно не може мати в якості єдиного засновника інше господарське товариство, що складається з однієї особи. У разі заснування акціонерного товариства одним засновником всі акції цього товариства повинні бути придбані його єдиним засновником.

При установі суспільства акції повинні бути повністю оплачені протягом строку, визначеного статутом товариства. Однак не менше 50% статутного капіталу повинно бути оплачено до моменту державної реєстрації товариства. Форма оплати акцій при установі суспільства визначається договором про створення акціонерного товариства або його статутом.

Оплата акцій може здійснюватися не лише грошима та цінними паперами, але й іншими речами і майновими правами, що мають грошову оцінку. Оплата акцій при їх придбанні негрошовими коштами здійснюється в повному розмірі, якщо інше не встановлено договором про створення товариства. Федеральний закон "Про захист прав і законних інтересів інвесторів на ринку цінних паперів" дозволяє оплачувати відкриту емісію акцій, передбачену негрошовими засобами, також грошима на розсуд інвестора. Заборонено звернення і укладання угод з цінними паперами до моменту повної оплати інвестором вартості акцій при їх розміщенні і до реєстрації звіту про підсумки випуску 22.

Додаткові акції, які випускаються суспільством і підлягають оплаті грошима, повинні бути сплачені при їх придбанні в розмірі не менше 25% номінальної вартості.

Коли в строки, передбачені договором купівлі-продажу, покупець не виконає зобов'язань з придбання акцій, то акції надходять знову в розпорядження емітента: з особового рахунку покупця, куди вони були зараховані після відображення їх у договорі купівлі-продажу, повертаються на баланс товариства. Відповідно в реєстрі акціонерів товариства робляться записи про невиконання зобов'язань з придбання цінних паперів.

На думку Тасанова Д. Н.: "Надійшли у відповідний спосіб товариства акції можуть бути продані новим власникам протягом передбаченого в проспекті емісії терміну, встановленого законодавством для формування статутного капіталу товариства, або повинні бути реалізовані не пізніше одного року з моменту їх надходження до розпорядження суспільства, якщо мова йде про додаткові акціях. "23

Ті акції, які не були придбані новими власниками у зазначені вище строки, погашаються суспільством; попередньо загальні збори акціонерів приймають рішення про зменшення статутного капіталу на суму нереалізованих акцій.

Випуск акцій здійснюється акціонерним товариством.

Акціонерним товариством визнається комерційна організація зі статутним капіталом, поділеним на певну кількість акцій, які засвідчують права їх власників по відношенню до суспільства.

Акціонерне товариство може бути відкритим (ВАТ) або закритим (ЗАТ), що знаходить відображення в його статуті та найменування.

Акціонери відкритого товариства можуть передавати належні їм акції у власність іншим особам у результаті вільного продажу або дарування без згоди інших акціонерів цього товариства.

Д.М. Тасанов звертає увагу, що відкрите суспільство має право проводити (поряд з відкритою підпискою на випущені їм акції) і закриту підписку, за винятком випадків, коли можливість проведення закритої підписки обмежена статутом товариства або вимогами нормативних актів Російської Федерації. Рішення про розміщення акцій і цінних паперів, конвертованих в акції, за допомогою закритої підписки на них, приймається кваліфікованою більшістю загальних зборів акціонерів. Акціонерне товариство зобов'язане викупити у противників закритої підписки їх акції. 24

Кількість акціонерів відкритого товариства не обмежено; мінімальний статутний капітал такого товариства повинен становити не менш тисячократним суми мінімального розміру оплати праці, встановленого федеральним законом на дату реєстрації суспільства.

Акції закритого товариства розподіляються тільки серед його засновників (число акціонерів не повинно перевищувати п'ятдесяти) або серед заздалегідь визначеного кола осіб. Якщо число акціонерів ЗАТ перевищить 50 осіб, товариство протягом року має перетворитися у ВАТ. Інакше товариство підлягає ліквідації в судовому порядку.

Як зазначає Д. Б. Бабаєв: "Закрите акціонерне товариство, мінімальний статутний капітал якого не менш кратної суми мінімального розміру оплати праці, встановленого федеральним законом на дату реєстрації суспільства, не має права проводити відкриту підписку на акції, що випускаються. Надмірно розвиток закритих акціонерних товариств не сприяє розширенню фондового ринку та залученню додаткових інвестицій. "25

Емітентом акцій можуть виступати підприємства, інвестиційні компанії і фонди, банки та біржі, тобто структури, створювані як акціонерні товариства.

Акціонерні товариства можуть випускати акції звичайні та привілейовані.

Основні відмінності між акціями звичайними і привілейованими полягають у характері отримання доходу (власники звичайних акцій отримують дивіденди в тій частини чистого прибутку, яка залишається після її розподілу між власниками корпоративних облігацій і привілейованих акцій) та участі в управлінні акціонерним товариством.

Відповідно до Федерального закону від 26 грудня 1995 року № 208-ФЗ "Про акціонерні товариства" 26 (із змінами, внесеними Федеральним законом від 11 листопада 2002 року № 134-ФЗ) всі акції товариства є іменними. При цьому утримувачі акцій реєструються в спеціальному реєстрі акціонерів, де зазначаються відомості про кожну зареєстровану ліцеї, кількість і категорії (типах) акцій, записаних на ім'я кожної зареєстрованої особи, а також дата придбання акцій. Власником реєстру акціонерів може виступати суспільство, яке займається випуском (емітент) і розміщенням акцій, або спеціалізований реєстратор. Якщо в акціонерному товаристві число власників звичайних акцій перевищує 500 чоловік, то таке товариство зобов'язане доручити ведення і зберігання реєстру спеціалізованому реєстратору та нести відповідальність за його ведення і зберігання.

Для керівництва суспільством випуск іменних акцій дає можливість контролювати рух акціонерного капіталу і концентрацію акцій в руках акціонерів.

Звичайна акція являє собою цінний папір, що надає її власникові право на участь у загальних зборах акціонерів з правом голосу з всеем питань його компетенції, на отримання дивідендів, а також частини майна акціонерного товариства у разі його ліквідації. Власники звичайних акцій є практично єдиними власниками цінних паперів, що мають право виборчого голосу, хоча у Федеральному законі "Про акціонерні товариства" в деяких випадках робляться виключення для власників окремих типів привілейованих акцій.

Власники звичайних акцій мають право на отримання дивідендів. Власники акцій отримують дивіденди до тих пір, поки суспільство, що випустило акції, успішно функціонірует.д.івіденди по акціях виплачуються з чистого прибутку товариства за поточний рік. Рішення про виплату річних дивідендів, їх розмір і форми виплати приймається загальними зборами акціонерів за рекомендацією Ради директорів. Дивіденди по акціях виплачуються, як правило, грошима.

У світовій практиці існує тип звичайних акцій, які прирівняні до привілейованих з виплати дивідендів: власник такої акції отримує фіксований, заздалегідь встановлений відповідно до умов випуску дивіденд, і до цих регулярним сумами в кінці року виплачується за підсумками роботи корпорації ще додатковий дивіденд (екстра- дивіденд).

Поряд з випуском звичайних акцій акціонерне товариство має право розміщувати також привілейовані акції, причому частка привілейованих акцій не повинна перевищувати 25% загального обсягу статутного капіталу товариства. Акції називаються привілейованими, так як власники цих акцій мають привілеї в порівнянні з власниками звичайних акцій. Товариство може випускати кілька типів привілейованих акцій, кожен з яких містить свій обсяг привілеїв. Опис привілеїв за кожним типом акцій проводиться в статуті суспільства. 27

За привілейованими акціями у статуті товариства повинні бути визначені розмір дивіденду і ліквідаційна вартість у грошовій сумі або у відсотках від номінальної вартості акцій. Дивіденди виплачуються з чистого прибутку товариства за поточний рік, а за привілейованими акціями певних типів - і за рахунок спеціальних фондів товариства. Це дозволяє захистити власників привілейованих акцій від непередбачених втрат, але в той же час не надає можливість (як власникам звичайних акцій) отримувати додаткові доходи.

Уряд РФ і Державний комітет РФ з управління державним майном має право приймати рішення про випуск при емісії акцій "золотої акції". "Золота акція" знаходиться у державній власності, і власником її виступає відповідний фонд майна 28.

За твердженням М. Самойлової, в результаті чекової приватизації у Росії утворилася велика кількість акціонерних товариств. Сьогодні держава має майнові інтереси в 4000 акціонерних товариствах, а більш ніж у половині з них державний пакет акцій перевищує 25%. 29

Також, М. Самойлова говорить про те, що: "Якщо брати в цілому приватизовані підприємства, то ефективність їх функціонування в Росії приблизно в 1,5 рази вище, ніж ефективність державних. На приватизованих підприємствах із часткою державної власності, що перевищує 25%, продуктивність була вище в 1, 43 рази у порівнянні з продуктивністю на державних; на підприємствах, що мають частку державної участі менше 25%, цей показник був вище в 1,57 рази. При дослідженні фінансової стійкості тих же підприємств першої групи вона вища в 5,41 рази , на підприємствах з державною власністю нижче 25%, показник фінансової стійкості вище аналогічного показника державних підприємств в 2,18 рази "30

Акціонерне товариство може випускати кілька типів привілейованих акцій, кожен з яких містить свій обсяг привілеїв. Опис привілеїв за кожним типом емітованих акцій наводиться в статуті суспільства. Привілейовані акції можуть бути:

кумулятивними і некумулятивні;

конвертованими і неконвертованими;

прибутковими (їх ще називають акціями з правом участі) і неучаствующімі в отриманні прибутку товариства понад фіксованих дивідендів;

з відстроченим дивідендом;

зворотніми і безповоротними;

з плаваючим курсом і інші.

Федеральний закон "Про акціонерні товариства" виділяє два типи привілейованих акцій: кумулятивні і конвертовані.

Кумулятивні привілейовані акції найбільш поширені серед привілейованих акцій. При їх випуск передбачається, що невиплачений або не повністю виплачений дивіденд по них, розмір якого визначений у статуті, накопичується і виплачується згодом. Несплата чергових дивідендів за такими акціями не є порушенням зобов'язань з боку емітента.

Некумулятивні привілейовані акції не дозволяють накопичувати невиплачені дивіденди. Власники цих акцій утрачають дивіденди без будь-якої компенсації, якщо акціонерне товариство не оголошує їх виплату.

Конвертовані привілейовані акції можуть обмінюватися на звичайні акції або привілейовані акції інших типів даного товариства на умовах, визначених у статуті товариства. Умови конверсії розробляються при підготовці випуску зазначених акцій.

Неконвертовані привілейовані акції не можуть обмінюватися на звичайні акції або привілейовані акції інших типів.

Привілейовані акції з правом участі дають власнику такої акції право брати участь не тільки в отриманні додаткових дивідендів (понад встановлені заздалегідь), але і в управлінні суспільством, якщо статутом товариства передбачено право голосу з цим привілейованим акціям. 31

Власники акцій, неї беруть участь в отриманні прибутку, неї мають права отримувати дивіденди понад тієї суми, яка заздалегідь визначена акціонерним товариством.

Акції з відстроченою дивідендом випускаються тільки для засновників товариства. За цим акціям дивіденди не виплачуються, поки по звичайних акціях (якщо це передбачено у статуті акціонерного товариства) не буде досягнута сума максимально встановленого дивіденду. Після виплати дивідендів по звичайних акціях частина прибутку (повністю або частково) розподіляється серед власників акцій з відстроченою дивідендом.

По властивості зворотності (хоча акції є цінним папером, що не має кінцевого терміну погашення) привілейовані акції поділяють на поворотні (відкличні) і неповоротні.

Зворотні привілейовані акції можуть бути викуплені емітентом або на відкритому ринку, або безпосередньо у власників цих акцій, причому останнім виплачується додаткова сума-премія, розрахована у відсотках до номінальної вартості цих акцій.

Безповоротні привілейовані акції погашення товариством не підлягають.

Дивіденди привілейованих акцій з плаваючим курсом зазвичай "прив'язані" до змін банківських депозитних ставок або нормі відсотка за кредит: у разі значного підвищення рівня відсотка емітенту доводиться виплачувати підвищені дивіденди. Якщо відсоток почне знижуватися, то неминуче скорочення дивідендів.

Зі сказаного можна зробити висновок, що акцією визнається цінний папір, що свідчить про право її законного власника (акціонера):

1) на частину доходу акціонерної компанії у вигляді дивіденду;

на участь в управлінні справами товариства;

на частину майна юридичної особи, що залишився після його ліквідації та розрахунків з усіма кредиторами. 32

Облігація - це цінний папір, що засвідчує відносини позики між її власником (кредитором) і особою, що випустила її (позичальником). Можна дати й таке визначення: облігація - боргове зобов'язання з фіксованим відсотком, один з інструментів, за допомогою яких корпорації та держава мобілізують фінансові ресурси на фондових ринках 33.

На облігації вказується її номінальна вартість. Вона може бути продана за суму меншу, ніж номінальна вартість (зі знижкою). Тоді особа, що випустило її, зобов'язана відшкодувати її власникові в передбачений термін номінальну вартість. Дохід власника в цьому випадку утворюється у вигляді різниці між номінальною і продажною ціною (дисконту до номіналу). Облігація може бути продана за номінальною вартістю або за ринковою ціною. У цьому випадку особа, що випустило облігацію, зобов'язана відшкодувати її власникові в передбачений термін номінальну вартість і сплатити йому фіксований відсоток. При покупці облігації за номіналом дохід власника дорівнює отриманому відсотку. При перепродажу облігацій за ринковою ціною утримувач її має дохід або збиток у вигляді різниці. між ціною купівлі та ціною продажу і дохід у вигляді відсотка. У разі фіксованого відсотка облігації - твердо прибуткові цінні папери.

Чинне російське законодавство визначає облігацію як "емісійну цінний папір, що закріплює право її власника на отримання від емітента облігації в передбачений нею термін її номінальної вартості і зафіксованого у ній відсотка від цієї вартості або іншого майнового еквівалента". 34 Таким чином, облігація - це боргове свідоцтво , яке неодмінно включає два головні елементи:

зобов'язання емітента повернути власникові облігації після закінчення обумовленого терміну суму, зазначену на титулі (на лицьовій стороні) облігації;

зобов'язання емітента виплачувати власникові облігації фіксований дохід у вигляді відсотка від номінальної вартості або іншого майнового еквівалента.

На думку В.І. Таранкова: "Принципова різниця між акціями та облігаціями полягати в наступному. Купуючи акцію, інвестор стає одним із власників компанії-емітента. Купивши облігацію компанії-емітента, інвестор стає її кредитором. Крім того, на відміну від акцій облігації мають обмежений термін обігу, за закінчення якого гасяться. Облігації мають перевагу перед акціями при реалізації майнових прав їхніх власників; в першу чергу виплачуються відсотки по облігаціях і лише потім дивіденди; при розподілі майна компанії-емітента у випадку її ліквідації акціонери можуть розраховувати лише на ту частину майна, яка залишиться після виплати всіх боргів, у тому числі й за облігаційними позиками. Якщо акції, будучи титулом власності, надають їх власникам право на участь в управлінні компанією-емітентом, то облігації, будучи інструментом позики, такого права не дають. Облігації виступають головним інструментом мобілізації коштів урядами , різними державними органами та муніципалітетами. До організації і розміщенню облігаційних позик вдаються і компанії, коли в них виникає потреба в додаткових фінансових коштах "35.

Відповідно до Федерального закону "Про акціонерні товариства" при випуску облігацій акціонерними товариствами повинні бути дотримані такі додаткові умови:

номінальна вартість усіх випущених товариством облігацій не повинна перевищувати розмір статутного капіталу товариства або величину забезпечення, наданого товариству третіми особами для цілей випуску;

випуск облігацій допускається після повної оплати статутного капіталу;

випуск облігацій без забезпечення допускається на третьому році існування суспільства та за умови належного затвердження до цього часу двох річних балансів товариства;

суспільство не має права розміщувати облігації, конвертовані в акції товариства, якщо кількість оголошених акцій товариства менше кількості акцій, право на придбання яких надають облігації.

Для опису їх різних видів облігації класифікуються за рядом ознак:

1) Залежно від емітента розрізняють облігації: державні; муніципальні; корпорацій; іноземні.

2) Залежно від термінів, на які випускається позика, все різноманіття облігацій умовно можна розділити на дві великі групи:

А) Облігації з деякою датою погашення, які, у свою чергу, поділяються на: короткострокові; середньострокові; довгострокові.

Б) Облігації без фіксованого терміну погашення включають в себе:

безстрокові, або непогашаемие;

відкличні облігації, які можуть бути затребувані (відкликані) емітентом до настання терміну погашення. Якщо при випуску облігацій емітент встановлює умови такого зажадання: за номіналом, чи з премією.

облігації з правом погашення, які надають право інвестору на повернення облігації емітенту до настання терміну погашення та отримання за неї номінальної вартості;

продовжуваних облігації - надають інвесторові право продовжити термін погашення і продовжувати отримувати відсотки на протязі цього строку;

відстрочені облігації - дають емітенту право на відстрочку погашення. 36

3) В залежності від порядку володіння облігації можуть бути:

іменні, права володіння якими підтверджуються внесенням імені власника в текст облігації і до книги реєстрації, яку веде емітент;

на пред'явника, права володіння якими підтверджуються простим пред'явленням облігації.

4) За метою облігаційної позики облігації поділяються на:

звичайні, що випускаються для рефінансування наявної у емітента заборгованості або для залучення додаткових фінансових ресурсів, які будуть використані на різні численні підприємства;

цільові, кошти від продажу яких спрямовуються на фінансування конкретних інвестиційних проектів або конкретних заходів (наприклад, будівництво моста, проведення телефонної мережі тощо)

5) За способом розміщення розрізняють:

вільно розміщуються облігаційні позики;

позики, які передбачають примусових порядок розміщення. Примусово розміщеними найчастіше є державні облігації (наприклад, Державні облігаційні позики СРСР 40-50-х років).

6) Залежно від форми, в якій відшкодовується запозичена сума, облігації діляться на:

з відшкодуванням у грошовій формі;

натуральні, що погашаються в натурі. Прикладом натуральних облігацій є облігації хлібних позик СРСР 20-х років, облігації АвтоВАЗу, випущені в 1993 р.

7) За методом погашення номіналу можуть бути:

облігації, погашення номіналу яких проводиться разовим платежем;

облігації з розподіленим за часом погашенням, коли за певний відрізок часу погашається деяка частка номіналу.

облігації з послідовним погашенням фіксованої частки загальної кількості облігацій (лотерейні або тиражні позики). 37

8) Залежно від того, які виплати виробляються емітентом по облігаційній позиці, розрізняють:

облігації, за якими здійснюється тільки виплата відсотків, а капітал не повертається, точніше, емітент вказує на можливість їх викупу, не зв'язуючи себе конкретним терміном. До цієї групи облігацій безстрокового позики відносяться, наприклад, англійські консолі, випущені ще в середині XVIII століття і звертаються до теперішнього часу;

облігації, за якими лише повертається капітал за номінальною вартістю, але не виплачуються відсотки. Це так звані облігації з нульовим купоном;

облігації, за якими відсотки не виплачуються до моменту погашення облігації, а при погашенні інвестор отримує номінальну вартість облігації та сукупний відсотковий дохід. До таких облігаціями можна віднести ощадні сертифікати серії Е, що випускаються в США;

облігації, за якими повертається капітал за номінальною вартістю, а виплата відсотків не гарантується і знаходиться в прямій залежності від результатів діяльності компанії - емітента, тобто від того, отримує компанія прибуток чи ні. Такі облігації називають прибутковими чи реорганізаційні, тобто випускаються, як правило, компаніями, яким загрожує банкрутство;

облігації, що дають право їх власникам на отримання періодично виплачуваного фіксованого доходу і номінальної вартості облігації - в майбутньому, при її погашенні. Цей вид облігацій найбільш поширений в сучасній практиці у всіх странах.В.Н. Чернов відзначає, періодична виплата доходів за облігаціями у вигляді відсотків проводиться за купонами. Купон являє собою вирізний талон із зазначенням на ньому цифровий купонної (процентної) ставки. 38

9) За способами виплати купонного доходу облігації поділяються на:

облігації з фіксованою купонною ставкою;

облігації з плаваючою купонною ставкою, коли купонна ставка залежить від рівня позикового відсотка;

облігації з рівномірно зростаючої купонною ставкою по роках позики. Такі облігації ще називаються індексованими, зазвичай емітуються в умовах інфляції;

облігації з мінімальним або нульовим купоном (мелкопроцентние або безпроцентні облігації). Ринкова ціна за такими облігаціями встановлюється нижче номінальної, тобто передбачає знижку. Дохід за цими облігаціями виплачується в момент її погашення за номінальною вартістю і становить різницю між номінальною та ринковою вартістю;

облігації з оплатою за вибором. Власник цієї облігації може дохід отримати як у вигляді купонного доходу, так і облігаціями нового випуску;

облігації змішаного типу. Частина терміну облігаційної позики власник облігації отримує дохід за фіксованою купонною ставкою, а частину терміну - за плаваючою ставкою.

10) За характером обігу облігації бувають: неконвертовані; конвертовані, надають їх власнику право обмінювати їх на акції того ж емітента (як на звичайні, так і на привілейовані).

11) В залежності від забезпечення облігації поділяються на два класи: забезпечені заставою; незабезпечені заставою.

12) У залежності від ступеня захищеності вкладень інвесторів розрізняють:

облігації, гідні інвестицій, - надійні облігації, що випускаються компаніями з твердою репутацією; хороше забезпечення;

макулатурні облігації, що носять спекулятивний характер. Вкладення в такі облігації завжди пов'язані з високим ризиком. 39

Підводячи підсумки сказаного вище про облігації, можна розглядати облігацію як: боргове зобов'язання емітента; джерело фінансування видатків бюджетів, що перевищують доходи; джерело фінансування інвестицій акціонерних товариств; форму заощаджень коштів громадян і організацій та отримання ними доходу.

2.2 Неемісійні цінні папери

Чек за своєю природою є цінним папером, тобто документом, що засвідчує з дотриманням встановленої форми і обов'язкових реквізитів майнові права, здійснення або передача яких можливі тільки при його пред'явленні (ст.146 ЦК України). До введення в дію Цивільного кодексу РФ відносини, пов'язані з розрахунками чеками, регулювалися Положенням про чеки, затвердженим постановою Верховної Ради РФ від 13 лютого 1992 р. 40 і виданими відповідно до нього правилами Центрального банку РФ. Однак законодавство, регулировавшее розрахунки чеками, мало істотні прогалини, у тому числі в частині емісії чеків, відповідальності осіб, які беруть участь у розрахунках чеками, і т.п.

Дана обставина значною мірою сприяло негативним наслідками використання чеків у майновому обороті, що мали місце в останні роки. Крім того, деякі нові норми, що містяться у Цивільному кодексі України, викликані до життя необхідністю врахування положень, закріплених у Женевській конвенції 41, встановлює однаковий закону про чеки. Відповідно до ГК РФ чеком визнається цінний папір, що містить нічим не обумовлене розпорядження чекодавця банку здійснити платіж зазначеної в ньому суми чекодержателю (ст.877 ЦК України). Відмінна риса відносин за розрахунками чеками полягає в їх особливому суб'єктному складі.

В якості основних учасників даних відносин виступають чекодавець, чекодержатель, і платник. Чекодавцем вважається особа, що виписало чек, чекодержателем - власник виписаного чека, платником - банк, що виробляє платіж за пред'явленим чеку. У відносинах з розрахунків чеками можуть також брати участь індосант - чекодержатель, що передає чек іншій особі за допомогою передавального напису (індосаменту) і аваліст - особа, яка дала поручительство за оплату чека, який оформлюється гарантійним написом на ньому (аваль). Цивільний кодекс РФ наділяє здатністю бути платником за чеком виключно банки, у тому числі кредитні організації, що мають ліцензію на зайняття банківською діяльністю. У відношенні конкретного чека платником може бути зазначений тільки банк, де є засоби чекодавця, якими він має право розпоряджатися шляхом виставлення чеків. Для правильного визначення природи чека важливе значення має положення про те, що видача його не погашає грошового зобов'язання, на виконання якого він виданий. Справа в тому, що чек лише замінює, але не усуває колишнє боргове зобов'язання чекодавця, яке залишається в силі аж до моменту оплати чека платником. Тільки з цього моменту чекодержатель втрачає право вимоги до чекодавцю. Необхідно звернути увагу на положення, згідно з яким відгук чека до спливу строку для його пред'явлення не допускається (п.2 ст.877 ГК РФ).

Для чека як для всякої цінного паперу, принципове значення мають дотримання його форми і правильність заповнення всіх необхідних реквізитів. Він в обов'язковому порядку повинен включати в себе такі відомості: найменування "чек" у тексті документа; доручення платнику виплатити певну суму; найменування платника і вказівка ​​рахунку, з якого повинен бути здійснений платіж; зазначення валюти платежу; зазначення дати і місця складання чека; підпис чекодавця. Вимоги до форми чека і порядку його заповнення визначаються законом і встановленими згідно з ним банківськими правилами (ст.878 ЦК України).

Я.М. Міркін зазначає, що Цивільний кодекс РФ включає в себе певні правила, що регулюють порядок оплати чека (ст.879 ЦК України). Він оплачується за рахунок коштів чекодавця платником за умови пред'явлення його до оплати у встановлений термін. До обов'язків платника поставлено упевнитися всіма доступними йому способами у справжності чека, а також у тому, що він пред'явлений до оплати уповноваженим з нього обличчям. 42 В разі пред'явлення до оплати индоссированного чека платник повинен перевірити правильність індосаментів. Правильність підписів індосаментів при цьому платником не перевіряється. Слід звернути увагу на нове положення Цивільного кодексу РФ, що регулює відповідальність чекодавця і платника у разі підробленого, викраденого або втраченого чека. Що виникли внаслідок цього збитки накладаються на платника або чекодавця в залежності від того, з чиєї вини вони були завдані (п.4 ст.879 ГК РФ). Відступ від загальних правил відповідальності за зобов'язаннями, пов'язаними з підприємницькою діяльністю, коли відповідальність настає незалежно від вини, мало на меті спонукати учасників чекових правовідносин бути максимально турботливими та обачними.

Передача прав за чеком провадиться в загальному порядку, передбаченому для передачі прав за цінними паперами. Для передачі іншій особі прав, посвідчених цінним папером на пред'явника, як відомо, достатньо вручення цінного паперу цій особі. Права за ордерним цінним папером передаються шляхом вчинення на цьому цінному папері написи індосаменту (ст.146 ЦК України). Разом з тим ГК РФ передбачено деякі особливості передачі прав по чеку. Зокрема, іменний чек не може бути переданий іншій особі. У переказному чеку індосамент на платника має силу розписки за отримання платежу (ст.880 ЦК України) 43.

Н. Про Семилютина звертає увагу на певні особливості є в правовому регулюванні гарантії платежу за чеком - авалю (ст.881 ЦК України). Як аваліста за чеком може виступати будь-яка особа, за винятком платника. Аваль за чеком проставляється на лицьовій стороні чека або на додатковому місці шляхом напису "вважати за аваль" і вказівки, ким і за кого він виданий. Аваль, що сплатив чек, отримує права по ньому проти того, за кого він дав гарантію. Пред'явлення чека до платежу здійснюється чекодержателем шляхом подання чека до банку, що обслуговує чекодержателя, на інкасо (інкасування чека). У цьому випадку оплата чека проводиться в загальному порядку, передбаченому для виконання інкасового доручення. У разі відмови платника від оплати чека, пред'явленого до платежу, дана обставина має бути засвідчена одним із способів, передбачених ГК РФ (ст.883), а саме: протестом нотаріуса або складанням рівнозначного акта; відміткою платника на чеку про відмову в його оплаті з зазначенням дати подання чека до оплати; відміткою інкасуючого банку із зазначенням дати, що свідчить про те, що він своєчасно виставлений і не оплачений. Про неоплаті чека чекодержатель повинен сповістити свого індосанта і чекодавця протягом двох робочих днів, наступних за днем вчинення протесту або рівнозначного йому акту. 44

Якщо платник відмовить в оплаті, чекодержатель має право регресу, тобто він має право зажадати платежу за чеком до всіх зобов'язаних за чеком особам: чекодавець, авалістів, индоссантам, які несуть перед чекодержателем солідарну відповідальність (п.1 ст.885 ГК РФ). Необхідно зазначити, що платник не названо в якості особи, зобов'язаної за чеком перед чекодержателем. У разі безпідставного відмови від оплати чека платник несе відповідальність перед чекодавцем, але не перед чекодержателем. Цивільним кодексом РФ встановлено скорочений строк позовної давності (шість місяців) для позовів чекодержателя до зобов'язаним за чеком особам. Зазначений строк обчислюється з дня закінчення строку пред'явлення чека до платежу (п.3 ст.885 ГК РФ).

Основні відмінності чека від векселя полягають у тому, що чек оплачується за пред'явленням, а вексель може бути представницькими і терміновим; чек завжди виписується на банк, в якому чекодавець має рахунок.

Цивільний кодекс РФ регулює порядок оформлення чека, використання його в безготівкових розрахунках, відповідальність осіб, які беруть участь у розрахунках. Відмінна риса відносин за розрахунками чеками полягає в їх особливому суб'єктному складі, де в якості основних учасників даних відносин виступають чекодавець, чекодержатель, і платник.

Отже, чек - це термінова цінний папір, виконана на бланку спеціального зразка, що містить нічим не обумовлене письмове розпорядження чекодавця банку у формі наказу сплатити чекодержателю зазначену в ньому суму.

Чинне законодавство не містить легального визначення векселя. Аналізуючи правові норми, можна сформулювати поняття векселя наступним чином:

Як вважає Л.А. Новосьолова: "Вексель - це цінний папір (борговий документ), складений у суворо визначеній формі, що засвідчує нічим не обумовленої формі, що засвідчує нічим не обумовлене право векселедержателя вимагати сплати узгодженої грошової суми при настанні передбаченого векселем терміну платежу." 45

Є. Крашенинников каже, що вексель - це документ, що засвідчує майнове право векселедержателя на отримання зазначеної в ньому суми грошей. Зазначений документ має бути складений з дотриманням встановленої форми і містити обов'язкові для векселі реквізити. Здійснення прав за векселем можливо лише шляхом його пред'явлення. 46

Предметом вексельного зобов'язання можуть бути виключно грошові кошти. Документ, хоч і названий векселем, але містить зобов'язання платника з передачі майна на суму векселя, не має вексельної сили 47.

Розглянемо для ілюстрації приклад із судової практики.

Юридична особа - векселедержатель звернулося до арбітражного суду з позовом до організації - векселедавця про стягнення заборгованості за векселем, відсотків і пені, передбачених п.48 Положення про переказний і простий вексель, а також витрат за протестом векселя. Рішенням суду першої інстанції позовні вимоги були задоволені повністю. Постановою апеляційної інстанції того ж суду зазначене рішення було скасовано, а в задоволенні позовних вимог відмовлено з мотивів дефекту форми векселя. Суд касаційної інстанції скасував постанову апеляційної інстанції і залишив у силі рішення суду першої інстанції. Президія Вищого Арбітражного Суду РФ, перевіривши правильність винесених судових актів у порядку нагляду, рішення суду першої інстанції і постанова касаційної інстанції скасував і залишив у силі рішення суду апеляційної інстанції. Як встановив Президія Вищого Арбітражного Суду РФ, у векселі, на підставі якого пред'явлені вимоги до векселедавця, містив запис про те, що даний вексель приймається емітентом виключно на сплату за поставлену продукцію. Ця умова включено в текст бланка векселя і розташоване перед підписом особи, яка видала вексель. Приймаючи рішення про задоволення позовних вимог суди першої та касаційної інстанцій виходили з того, що позов заявлено на підставі документа, позначеного як простий вексель, що містить всі необхідні для простого векселя позначення, а включення в документ додаткового запису не робить форму векселя дефектної, і до неї слід ставитися як до ненаписаної. Однак, на думку Пленуму ВАС РФ, з яким слід погодитися, такий висновок не можна визнати правомірним. Згідно п.2 ст.75 Положення про перекладному і простому векселі вексель засвідчує просте і нічим не обумовлене зобов'язання сплатити певну суму. У даному випадку в документі запис про прийняття векселя на сплату за поставлену продукцію засвідчує неї грошову, а іншу зобов'язання. За таких умов документ, оформлений на бланк простого векселя, слід розглядати як письмове зобов'язання, правовідносини сторін за яким регулюються нормами загальногромадянського, а не вексельного законодавства. Отже, суд апеляційної інстанції обгрунтовано не визнав спірний документ векселем і відмовив у задоволенні позовних вимог, заснованих на нормах вексельного законодавства 48.

Вексель засвідчує безумовне грошове зобов'язання. Це означать, що зобов'язання здійснити платіж за векселем не може бути поставлено в залежність від настання або ненастання будь-якої умови (умов).

Основою вексельної угоди з економічної точки зору є комерційний кредит, що надається підприємствами один одному, минаючи кредитні організації. На відміну від акцій і облігацій вексель не відноситься до числа емісійних цінних паперів. Питання, пов'язані з випуском векселя в обіг, а також із зверненням векселя регламентуються виключно вексельним законодавством. Положення Федерального закону РФ від 22 квітня 1996 року № 39-ФЗ "Про ринок цінних паперів" у даному випадку застосуванню не підлягають.

Платіж за векселем може бути забезпечений (повністю або частково) за допомогою авалю - гарантією за вексельним зобов'язанням. Аваліст у всіх випадках відповідає солідарно з особою, за яке він скоїв аваль, причому перед будь-яким законним векселедержателем.

З юридичної точки зору розрізняють наступні види векселів - переказні і прості.

Простий вексель (соло-вексель) складається і підписується боржником і містить його безумовне зобов'язання сплатити кредитору певну суму в обумовлений термін і в певному місці.

Переказний вексель (тратта) складається і підписується кредитором (трасантом) і містить наказ боржнику (трасату) сплатити а зазначені терміни позначену в векселі суму третій особі (ремітенту).

Крім того, якщо простій вексель повинен містити просте і нічим неї обумовлену обіцянку (зобов'язання), то перекладної вексель - просте і нічим не обумовлений наказ (прохання) сплатити певну грошову суму. 49

Таким чином, якщо за простим векселем векселедавець сам зобов'язується (обіцяє) зробити платіж, то за переказним векселем він пропонує зробити це зазначеному в векселі третій особі (платнику). У цьому полягає основна відмінність простого векселя від переказного. Точка зору, згідно з якою перекладної вексель відрізняється від простого можливістю його передачі третім особам необгрунтована, тому що відповідно до чинного законодавства шляхом здійснення передавального напису (індосаменту) можуть бути передані права як за переказним, так і за простим векселем.

У відношенні переказного векселя слід особливо відзначити, що третя особа (платник) стає зобов'язаною за векселем лише у тому випадку, якщо акцептує його (акцепт означає згоду здійснити платіж). Відповідно до ст.47 Положення про перекладному і простому векселі, платник, неї акцептувати переказний вексель, не несе відповідальності перед векселедержателем. Відмова платника від акцепту, засвідчений актом протесту векселя в неакцепті, дає векселедержателю право звернутися з позовом до векселедавця, индоссантам і авалістів в порядку, передбаченому главою У11 Положення про переказний і простий вексель (п. 19 Огляду практики вирішення спорів, пов'язаних з використанням векселя в господарському обороті - додаток до Інформаційного листа Президії ВАС РФ від 25 липня 1997 року № 18 50).

Згідно ст.25 Положення про перекладному і простому векселі акцепт наголошується на переказному векселі словом "акцептований" або будь-яким іншим рівнозначним словом і підписується платником. Навіть проста підпис платника, якщо вона зроблена на лицьовій стороні векселя, має силу акцепту.

З точки зору практики господарського обороту велике значення має поділ векселів на товарні та фінансові, хоча законодавством такий поділ не передбачено.

Товарний (або комерційний) вексель використовують у взаєминах покупця і продавця у реальних угодах, пов'язаних з поставкою продукції (виконанням робіт, наданням послуг). Так, Лист Центрального Банку РФ від 9 вересня 1991 року № 14-3/30 "Про банківські операції з векселями" 51 містить важливе і принципове положення: "... п.1.1 Вексель будучи засобом оформлення кредиту, що надається в товарній формі продавцями покупцям у вигляді відстрочки сплати грошей за продані товари, сприяє прискоренню реалізації товарів і збільшенню швидкості обігу оборотних коштів, що призводить до зменшення потреби госпорганів у кредитних ресурсах і в коштах у цілому. Досягнення відзначеного вище вимагає: ... оформлення векселями тільки товарних операцій, що мають на меті дійсне пересування реальних цінностей ... ".

Л.А. Новосьолова пише: "Фінансовий вексель у своїй основі має позикове-кредитні відносини, тобто позика, що видається однією організацією за рахунок наявних вільних коштів іншої організації. 52 До 1 березня 1996 року діє законодавство не регламентувало випуск фінансових векселів господарюючими суб'єктами окрім банків. Однак після 1 березня 1996, у зв'язку з вступом в дію другої частини Цивільного кодексу РФ, видача фінансових векселів (як банками, так і підприємствами) стала можливою, тому що відповідно до ст.815 ЦК України: "У випадках, коли відповідно до угоди сторін позичальником видано вексель, що засвідчує нічим не обумовлене зобов'язання векселедавця (простий вексель), або іншого вказаного у векселі платника (переказний вексель), виплатити по настанню передбаченого векселем терміну отримані в борг грошові суми, відносини сторін за векселем регулюються Законом про переказний і простий вексель. З моменту видачі векселя правила цього параграфа можуть застосовуватися до цих відносин остільки, оскільки вони не суперечать Закону про переказний і простий вексель ".

А.В. Бризгалін пише: "Природа відносин, які стали передумовою емісії векселя, значення неї має, тому що в будь-якому випадку норми, що регулюють відносини позики застосовуються остільки, оскільки вони не суперечать законодавству про переказний і простий вексель.

Векселем можна оформити тільки дійсна вимога (реальну заборгованість), а емісія "просто векселів", які забезпечують "ніщо", має характер недійсною (удаваною чи фіктивної) угоди. "53

Згідно з Листом Центрального Банку РФ від 9 вересня 1991 року № 14-3 \ 30 "Про банківські операції з векселями" 54: "... Абсолютно неприпустимим є так звані дружні та бронзові векселі, так як нічого спільного з фактичними угодами вони не мають. У їх основі лежить прагнення одержати дешевий кредит у третьої особи шляхом виписки векселів один на одного (дружні векселі) або виписки векселів на вигаданих осіб бронзові векселя) ".

Звідси випливає, що вексель засвідчує нічим не обумовлене зобов'язання векселедавця або іншого вказаного у ньому платника виплатити векселедержателю обумовлену суму у встановлений термін.

Коносамент є документом, що містить умови договору морського перевезення вантажу засвідчує факт наявності договору і службовець доказом прийому перевізником вантажу до перевезення. Коносамент є товаророзпорядчим документом (цінним папером), що надає його власнику право розпорядження вантажем. 55

Форми коносамента:

На пред'явника, тобто пред'явник коносамента є власником вантажу;

Іменний, тобто власником вантажу є особа, пойменоване в коносаменті, іменний коносамент не підлягає передачі іншій особі;

Ордерний, тобто передача індосаменту від однієї особи до іншого здійснюється за допомогою передавального напису на ньому - індосаменту; це найпоширеніша форма коносамента.

До коносаменту обов'язково додається страховий поліс на вантаж. Коносамент може супроводжуватися різними додатковими документами, необхідними для перевезення вантажу, його зберігання і збереження, для оформлення митних процедур і т.п. Коносамент є документом, в якому ніякі зміни не можливі.

Основні реквізити коносамента: найменування судна; найменування фірми - перевізника; місце прийому вантажу; найменування відправника вантажу; найменування одержувача вантажу; найменування вантажу і його головні характеристики, час і місце видачі коносамента; підпис капітана судна.

Таким чином, у відповідності зі ст.143 ГК РФ застосовуваний у міжнародній торгівлі коносамент визнаний різновидом цінних паперів. За своєю формою та змістом коносамент також повинен відповідати вимогам публічної достовірності.

На думку А.А. Фельдмана, термін сертифікат як цінний папір має два значення:

1) документ - свідоцтво кредитної установи про депонування грошових коштів, яке засвідчує право вкладника на отримання депозиту (депозитні сертифікати), або свідоцтво банку про отримання грошей від громадян для довгострокового їх заощадження (ощадні сертифікати);

2) вид облігацій державних позик. Сертифікати дають можливість банкам залучити вкладників вільних грошових коштів. 56

Перевага їх перед звичайними депозитними вкладами в тому, що вони можуть перепродаватися на вторинному ринку.

Власник сертифіката отримує дохід або у вигляді відсотка, або у вигляді різниці між сумою, що підлягає виплаті, і купівельною ціною сертифіката.

Види сертифікатів:

іменні та на пред'явника. Останні можуть звертатися на вторинному ринку. У продажну ціну включається і нарахований на момент продажу відсоток;

до запитання і строкові. Депозитні сертифікати до запитання дають власникові право на вилучення певних сум за пред'явленням сертифіката. На термінових депозитних сертифікатах вказані термін відплати і розмір належного відсотка.

"Депозитні та ощадні сертифікати - цінні папери, право випускати які надана тільки комерційним банкам. Депозитний (ощадний) сертифікат - цінний папір, що засвідчує суму вкладу, внесеного у банк, і права вкладника (власника сертифіката) на отримання після закінчення встановленого строку суми вкладу та обумовлених в сертифікаті відсотків у банку, який видав сертифікат, або в будь-якій філії цього банку "57.

Якщо в якості вкладника виступає юридична особа, то оформляється депозитний сертифікат, якщо фізична особа - ощадний. При цьому власником сертифікату можуть бути лише юридичні особи, зареєстровані на території РФ або іншої держави, що використовує рубль в якості офіційної державної одиниці.

Д.Б. Бабаєв відзначає, що оформлення депозитного або ощадного сертифіката є належної формою укладення договору банківського вкладу. Тому особливість сертифікату як цінного паперу полягає в тому, що він може бути випущений тільки в документарній формі, при цьому сертифікат може бути іменним або на пред'явника. Бланк сертифікату повинен містити такі обов'язкові реквізити: найменування "депозитний" або "ощадний сертифікат"; вказівка ​​на причину видачі сертифікату (внесення депозиту або ощадного внеску); дата внесення депозиту або ощадного внеску; розмір депозиту або ощадного внеску, оформленого сертифікатом (прописом і цифрами ); безумовне зобов'язання банку повернути суму внесену в депозит або на вклад; дата запитання бенефіціаром (вкладником) суми по сертифікату; ставка відсотка за користування депозитом або внеском; сума належних відсотків; найменування та адреси банку - емітента і для іменного сертифіката - бенефіціара (вкладника ); підписи двох осіб, уповноважених банком на підписання такого роду зобов'язань, скріплені печаткою банку 58.

Відсутність у тексті бланка сертифіката якого-небудь з обов'язкових реквізитів робить цей сертифікат недійсним. Банк, що оформляє сертифікат, може включити в нього інші додаткові умови та реквізити, які не суперечать чинним правовим нормам. Бланк сертифікату також повинен містити всі умови випуску, оплати, і обігу сертифіката (умов та порядку поступки прав вимоги за сертифікатом). У випадку, якщо з сертифікатом було проведено операцію, яка не передбачена умовами, що містяться на його бланку, така операція вважається недійсною. Виготовлення бланків депозитних і ощадних сертифікатів (іменних та на пред'явника) роблять лише поліграфічними підприємствами, які отримали від Міністерства Фінансів РФ ліцензію на виробництво бланків цінних паперів. Щоб випустити депозитні або ощадні сертифікати, банк повинен затвердити умови їх випуску та обігу. Для цього вони повинні представити їх у трьох примірниках у Головне Територіальне Управління ЦБ РФ або Національний банк республік у складі РФ за місцем перебування кореспондентського рахунку в десятиденний термін з дати прийняття рішення про випуск. Умови випуску сертифіката повинні містити повний порядок випуску та обігу сертифікатів, опис зовнішнього вигляду сертифіката та зразок (макет) сертифіката.

А.А. Фельдман говорить про те, що в даний час існують певні обмеження за суб'єктним складом комерційних банків, які можуть випускати ощадні сертифікати. 59

Таким чином, депозитний і ощадний сертифікати являють собою письмове свідоцтво банку про депонування грошових коштів і про право вкладника на отримання після закінчення встановленого строку суми депозиту за нього.

Глава 3. Проблеми цінних паперів

3.1 Проблеми застави цінних паперів

Розглянемо деякі аспекти заставних угод, предметом застави в яких є такі цінні папери, як векселі, акції та заставні.

За загальним правилом договір про заставу рухомого майна, до якого відносяться і цінні папери, повинен бути укладений в простій письмовій формі. Укладення договору про заставу зазначених цінних паперів має свою специфіку, яка відображається у тому числі і на формі договору.

Найчастіше акції являють собою бездокументарні цінні папери. Остання обставина викликано, насамперед, економічними та організаційними міркуваннями. Надалі ми будемо розглядати заставу саме бездокументарних акцій.

Президія Вищого Арбітражного Суду РФ вказав, що операція купівлі - продажу акцій, здійснена до реєстрації в установленому порядку рішення про їх випуск (емісії), недійсна. На думку автора, таке ж наслідок тягне і договір про заставу акцій, укладений до реєстрації рішення про їх випуск (емісії) 60.

Відомості про кількість і категорії (типах) акцій згідно п.1 ст.44 Федерального закону "Про акціонерні товариства" вказуються в реєстрі акціонерів. Слід також враховувати, що згідно ст.7 Закону про ринок цінних паперів зберігати сертифікати цінних паперів і враховувати права на цінні папери має право депозитарій (професійний учасник ринку цінних паперів, що здійснює депозитарну діяльність). Обов'язок депозитарію реєструвати факти обтяження цінних паперів клієнтів заставою в порядку, передбаченому депозитарним договором, міститься у п.5.3 Постанови Федеральної комісії з ринку цінних паперів від 16 жовтня 1997 р. № 36 "Про затвердження Положення про депозитарну діяльність в Російській Федерації, встановлення порядку введення його в дію і сфери застосування ". Крім того, ВАС РФ також підкреслює цей обов'язок депозитарію 61. Передбачені законодавцем способи обліку прав на бездокументарні акції визначили способи фіксації, значення яких полягає в тому, що право застави на бездокументарні цінні папери виникає з моменту його фіксації у встановленому порядку 62. Порядок, про який йде мова, затверджений Постановою Федеральної комісії з ринку цінних паперів від 22 квітня 2002 р. № 13/пс "Про особливості обліку в системі ведення реєстру застави іменних емісійних цінних паперів та внесення в систему ведення реєстру змін, що стосуються переходу прав на закладені іменні емісійні цінні папери ". Відповідно до ст.2 названого Постанови реєстратор (особа, яка здійснює діяльність з ведення реєстру власників цінних паперів) для фіксації права застави цінних паперів (у тому числі наступного застави цінних паперів) відкриває заставодержателю в реєстрі власників іменних цінних паперів особовий рахунок заставодержателя, за яким відповідно до ст .5 Постанови здійснює фіксацію права застави шляхом внесення запису про заставу цінних паперів за особовим рахунком заставодержателя і запису про обтяження закладених цінних паперів на особовому рахунку зареєстрованої особи - заставодавця, на якому вони враховуються. Фіксація права застави здійснюється на підставі заставного розпорядження.

З урахуванням вищевикладеного до договору про заставу акцій застосовуються загальні норми ЦК РФ, але право застави у заставодержателя виникає або з моменту фіксації права застави по особовому рахунку реєстратором, або реєстрації застави по рахунку депо депозитарієм 63.

Слід зазначити, що сукупність названих облікових інститутів на ринку цінних паперів, а саме організацій, що здійснюють депозитарну діяльність, та організацій, що здійснюють діяльність з ведення реєстру власників цінних паперів, охоплюється більш широким поняттям - облікова система на ринку цінних паперів 64. Значення облікової системи полягає в тому, що вона виконує функції підтвердження прав на цінні папери, а також підтвердження прав, закріплених цінними паперами, з метою передачі цих прав і їх здійснення.

Переведення цінних паперів з системи ведення реєстру в депозитарій, який виступає в якості номінального утримувача цінних паперів, тягне за собою зміну способу посвідчення прав на цінні папери: посвідчення прав за допомогою запису на особовому рахунку в системі ведення реєстру (а також сертифіката у разі наявності такого) замінюється на посвідчення прав за допомогою запису на рахунку депо, відкритому в депозитарії. Таким чином, в обліковій системі один спосіб посвідчення прав виключає іншої.

При заставі акцій доцільно зробити наступну застереження. З виникненням застави до заставодержателя переходять правомочності користування закладеними цінними паперами, а саме: право брати участь у зборах акціонерів з правом голосу з питань реорганізації та ліквідації емітента; внесення змін і доповнень до установчих документів, а також інші права, віднесені статутом емітента до виключної компетенції зборів акціонерів. Зазначеними правами заставодержатель користується без будь-яких умов до повного припинення застави. Право на отримання дивідендів за цим договором заставодержателю не передається і залишається у заставодавця. Втім, це право також може бути закладено - все залежить від домовленості сторін 65. Передача зазначених прав є послідовною реалізацією принципу свободи договору, закріпленого в ст.421 ГК РФ. Необхідно звернути увагу на п.9 Указу Президента РФ від 31 серпня 1995 р. № 889 "Про порядок передачі в 1995 р. акцій, що перебувають у федеральній власності" як на приклад раціонального балансу інтересів заставодавця та заставодержателя, який надає заставодержателю право голосувати за переданими в заставу акцій на свій розсуд, за винятком голосування з наступних питань: реорганізація і ліквідація акціонерного товариства, внесення змін та доповнень до установчих документів акціонерного товариства; зміна величини статутного капіталу акціонерного товариства; заставу, здача в оренду, продаж, обмін та інше відчуження будь-якого майна акціонерного товариства, якщо розмір угоди або вартість майна, що є предметом угоди, перевищує 10% статутного капіталу акціонерного товариства, і т.д. Голосування із зазначених питань здійснюється заставоутримувачем після попереднього письмового узгодження з Державним комітетом РФ з управління державним майном. Відсутність такого узгодження або голосування в порушення його тягне за собою недійсність голосування заставодержателя з цих питань. Зазначена модель є найбільш раціональним поєднанням застави акцій і прав, ними посвідчених, та, безсумнівно, може бути використана при укладанні договорів про заставу.

Говорячи про заставу акцій, не можна не торкнутися питання про поширення застави на доходи по них. Норми статті 340 ЦК РФ відносять право застави на доходи (продукцію, плоди), отримані в результаті використання заставленого майна, тільки у випадках, передбачених договором про заставу.

Доходи від використання цінних паперів можуть виражатися: у цінних паперах, грошовій і іншій формі. Найбільш поширеним є дохід у грошовій формі. Це необхідно враховувати у зв'язку з тим, що грошові кошти, а тим більше в безготівковій формі, не можуть бути предметом застави. Те ж відноситься і до грошових доходів по закладених цінних паперів 66.

Тому в договорі застави цінних паперів, доходом з яких є кошти, не рекомендується вказувати, що застава поширюється і на доходи. Правда, можна застосувати положення ст.346 ЦК України в частині визначення того, хто - заставодавець або заставодержатель - може скористатися цінними паперами та отримати доходи по них.

Обтяження векселя запорукою згідно з п. 19 Положення про переказний і простий вексель, введеного в дію Постановою ЦВК СРСР і РНК СРСР від 7 серпня 1937 р. № 104/1341, здійснюється шляхом проставлення індосаменту, що містить застереження "валюта в забезпечення", "валюта в заставу "або будь-яке інше застереження, що має на увазі заставу. Однак ВАС РФ вказав, що передача векселя заставодержателю на підставі договору про заставу без вчинення заставного індосаменту не суперечить нормам цивільного та вексельного законодавства. Норми, що містяться в Положенні, є спеціальними і спрямовані на регулювання наслідків включення в текст індосаменту застережень про заставу. Зазначені норми, таким чином, не можуть розглядатися як заборона оформлення передачі прав за векселем в іншому порядку, погодженому сторонами у цивільно - правових угодах, які є підставою передачі векселів 67.

Наслідком передачі в заставу векселі за договором про заставу без вчинення заставного індосаменту є неможливість в даному випадку особі, у якої вексель знаходиться в заставі, отримати виконання за цим векселем у порядку, передбаченому Положенням про переказний і простий вексель 68.

Передача векселі в заставу можлива також шляхом вчинення іменного або бланкового індосаменту, проте це спричиняє наслідки, аналогічні зазначеним вище 69.

Характер прав набувача на передані цінні папери визначається з урахуванням угоди між ним і передавальним цінні папери особою. Що стосується договору про заставу при обтяженні векселів, то слід враховувати, що боржник за векселем, якому пред'явлено вимогу векселедержателем, що володіє векселем на підставі заставного індосаменту, не має права вимагати подання договору про заставу чи інших документів для підтвердження прав векселедержателя на отримання вексельної суми. Наявність і дійсність цього права передбачаються; його відсутність або недійсність повинні бути доведені зацікавленою особою - індосантом заставного індосаменту 70.

Таким чином, відсутність укладеного договору у вигляді підписаного заставодавцем і заставодержателем документа при заставі векселів не суперечить чинному законодавству.

У тих випадках, коли між сторонами укладено договір про заставу векселі, проте вексель переданий заставодержателю не по заставному, а за звичайним іменним або бланковим індосаментом, відносини між заставодержателем і заставодавцем визначаються за загальними правилами ЦК РФ про заставу. Разом з тим заставодержатель у відносинах з третіми особами виступає в якості законного векселедержателя.

Говорячи про заставу заставної, слід зазначити, що інститут заставної взагалі є новим для вітчизняного правопорядку, в силу чого новими є і відносини, пов'язані із заставою заставних.

Сторонами розглянутих заставних відносин є: заставодержатель заставної - особа, якій заставна передана в якості застави в забезпечення зобов'язання за кредитним договором або іншому зобов'язанню, що виникла між цією особою та іпотечним заставодержателем; іпотечний заставодержатель - особа, яка є у нього заставу передає іншій особі (заставодержателю заставної) в якості застави в забезпечення зобов'язання, що виник між ним і цією особою. Можливими іпотечними заставодержателями можуть бути власники заставної: початковий заставодержатель заставної; інший законний власник заставної 71.

Одним з дискусійних питань, пов'язаних з обігом заставних взагалі і з запорукою останніх зокрема, є порядок передачі прав за заставною. Справа в тому, що ЦК України встановлює правило, згідно з яким передача прав за іменним цінним папері відбувається в порядку, встановленому для відступлення права вимоги (цесії), передача ж прав за ордерним цінним папером здійснюється шляхом вчинення передавального напису (п.2, 3 ст. 146 ГК РФ), в той час як передача прав за іменним цінним папері - заставної, згідно ст.48 Закону про іпотеку, здійснюється шляхом вчинення передавального напису, тобто в порядку, встановленому для передачі прав за ордерним цінних паперів 72.

Слід зазначити, що відмінність індосанта від цесіонарія полягає в тому, що індосант несе відповідальність не тільки за існування права, а й за його здійснення, а цессионарий відповідає перед новим кредитором за недійсність переданої йому вимоги, але не відповідає за невиконання цієї вимоги боржником, крім випадку, коли первісний кредитор прийняв на себе поручительство за боржника перед новим кредитором. Враховуючи вищевикладене, думається, що проблема може бути вирішена віднесенням заставної до ордерним цінним папером.

Заставні кредитори, щодо яких має місце невиконання або неналежне виконання основного зобов'язання, зацікавлені в отриманні задоволення з вартості закладеного майна. На думку автора, заставний кредитор є в заставній угоді менш захищеною стороною.

Юридичним фактом, наслідком якого є звернення стягнення на заставлене майно, є невиконання забезпеченого заставою зобов'язання. Чинне законодавство, як вже було зазначено, не передбачає звернення у власність заставодержателя предмета застави.

Звернення стягнення на цінні папери та їх реалізація мають свою специфіку.

При зверненні стягнення на вексель слід враховувати позицію ВАС РФ, яка полягає в тому, що векселедержатель, на користь якої зроблений заставний індосамент, має право реалізувати свої права за допомогою прямого витребування виконання за векселем, не вдаючись до порядку, передбаченому п.1 ст.350 ГК РФ 73.

Хотілося б відзначити, що постанови ВАС РФ набувають особливого значення у зв'язку з прийняттям Арбітражного процесуального кодексу РФ, у ч.4 ст.170 якого вказується на те, що посилання на постанови Пленуму Вищого Арбітражного Суду РФ з питань судової практики можуть міститися в мотивувальній частині рішення, що робить останні де-факто джерелом права. Повертаючись до інтересів заставного кредитора, слід звернути увагу на те, що виключення із загального правила звернення стягнення на заставлене майно, згідно з яким реалізація (продаж) закладеного майна, на яке звернено стягнення, провадиться шляхом продажу з публічних торгів у порядку, встановленому процесуальним законодавством, при труднощах, пов'язаних з позасудового реалізацією, максимальною мірою відповідає інтересам заставного кредитора, так як дозволяє значно заощадити матеріальні і тимчасові витрати.

Застава заставної можливий відповідно до ст.49 Закону про іпотеку з передачею і без передачі останньої заставодержателю заставної. Остання обставина має значення у зв'язку з тим, що при заставі заставної без передачі її заставодержателю заставної порядок звернення стягнення на закладену заставну регулюється ст.349 ГК РФ, тобто в загальному порядку.

При заставі заставної з передачею її заставодержателю Закон про іпотеку передбачає виключення із загального порядку звернення стягнення та реалізації заставленого майна, встановленого ДК РФ, яке у тому, що, по-перше, у разі невиконання забезпеченого заставою заставної зобов'язання передача прав по ній може бути здійснена шляхом здійснення передавального напису, а по-друге, надає іпотечному заставодержателю право продати заставу з метою утримати із виручених грошей суму забезпеченого її заставою зобов'язання шляхом здійснення спеціальної заставної написи. Останній варіант дає заставодержателю заставної утримати із виручених грошей суму забезпеченого її заставою зобов'язання.

Запропонована законодавцем конструкція, що дозволяє звертати стягнення на заставну, зокрема, шляхом її продажу, безсумнівно, відповідає інтересам заставних кредиторів.

На відміну від звернення стягнення на векселі і заставні, чинне законодавство не встановлює винятків із порядку звернення стягнення на акції, в силу чого звернення стягнення на акції здійснюється в загальному, тобто в судовому, порядку.

Слід враховувати, що не може бути звернено стягнення на акції, що належать юридичній або фізичній особі, передані їм за договором у довірче управління, - за боргами керуючої організації (керуючого) 74.

Як вже було зазначено, передача предмета застави у власність заставодержателя можлива тільки шляхом укладання угоди про відступне 75. При цьому відступне не можна розглядати в рамках позасудового порядку звернення стягнення на предмет застави, т.к ГК РФ передбачає в якості підстав останнього угоду сторін (договір - під заставу з передачею предмета застави заставодержателю), предметом якого є саме реалізація предмета застави, а не припинення основного зобов'язання - відступні. Іншими словами, угода про позасудового реалізації випливає з договору про заставу, тоді як відступне - з забезпеченого заставою зобов'язання.

3.2 Речове-правові способи захисту прав власників емісійних цінних паперів

У юридичній літературі і судовій практиці традиційно використовуються терміни "захист прав власників цінних паперів", "захист прав акціонерів", "захист прав інвесторів". Проте слід визнати, що використання цих термінів не є точним, що відображає суть явища. Оскільки загальновизнаним вважається, що цінний папір має подвійною природою і відповідно різниться "право на цінний папір" і "права з паперу", остільки необхідно розрізняти захист прав, засвідчених цінним папером, тобто захист "прав з паперу", і захист прав на саму цінний папір як об'єкт права.

Власнику емісійних цінних паперів у правовідносинах, пов'язаному із здійсненням прав, закріплених в них, протистоїть суворо визначений зобов'язана особа - емітент. Тому права власників цінних паперів, засвідчені такими цінними паперами, можуть бути порушені тільки цим зобов'язаною особою - емітентом і повинні захищатися від порушень з боку цієї особи. Ніяке інше особа не може порушити права, що засвідчуються емісійним цінним папером. Уточнимо, що у відносинах з документарними цінними паперами права власників цінних паперів можуть порушити поряд з особою, яка видала цінний папір, та інші зобов'язані особи, наприклад платник у вексельному або чековому правовідносинах, але і тут це завжди строго певні особи.

Таким чином, власник цінних паперів і емітент складаються між собою у відносних правовідносинах, і тому для захисту прав такого власника можуть застосовуватися зобов'язально-правові способи захисту в рамках відносного правовідносини. Наприклад, господарське товариство, що випустило облігації, зобов'язана забезпечити здійснення прав, закріплених цими цінними паперами. Для здійснення прав, закріплених в емісійних цінних паперах, потрібно настання певних юридичних фактів, як правило, кількох, що утворюють фактичний склад. Так, акціонер набуває право на отримання дивідендів тільки після їх оголошення - прийняття акціонерним товариством рішення про виплату дивідендів. Невиконання емітентом прав, засвідчених цінним папером, означає можливість для власника емісійних цінних паперів вимагати захисту своїх прав зобов'язально-правовими способами.

Набагато складніше йде справа із захистом прав власників емісійних цінних паперів на цінні папери як об'єкт права. Право на цінний папір (незалежно від того, є вона документарній або бездокументарній) є абсолютним і тому може порушуватися невизначеним колом осіб. Загальновизнано, що документарні цінні папери є речами, тому права на них можуть захищатися речове-правовими способами, перш за все - виндикаційного позовами. Хоча й тут можуть виникнути певні труднощі, наприклад, якщо документарні цінні папери є іменними і тому облік за ними ведеться або в реєстрі, або в депозитарії. Передаватися такі цінні папери можуть тільки в порядку трансферту і відповідно витребувати сертифікат такий документарній цінного паперу може тільки особа, вказана в системі ведення реєстру власників іменних цінних паперів або в депозитарії. У такій ситуації, як цілком вірно зазначає Д. Степанов, "витребування сертифікатів цінних паперів не рівнозначно витребуванню власне цінного паперу" 76. Тому навіть у разі віндикації документарних іменних цінних паперів необхідно враховувати їх особливості, пов'язані з механізмом передачі цих паперів у порядку трансферту.

Оскільки питання про правовий статус бездокументарних цінних паперів ні в законодавстві, ні в теоретичному плані не отримав однозначного рішення, то проблема захисту прав власників таких паперів у разі їх незаконного списання є однією з найбільш складних та нагальних.

У російській і зарубіжній літературі неодноразово зазначалося, що російський ринок корпоративних цінних паперів є найбільш типовим представником концентрованої системи корпоративної власності, на противагу дисперсної системі, характерної для США і Великобританії. При концентрованої системі корпоративної власності цінні папери (акції) знаходяться у незначної кількості великих акціонерів, які і визначають долю акціонерного товариства. Цінність великих пакетів акцій обумовлена ​​тим, що вони надають своїм власникам реальну економічну владу, тому в разі втрати таких акцій у результаті неправомірних дій третіх осіб для власників важливим стає їх повернення в натурі, а не відшкодування збитків 77.

При дисперсної системі, навпаки, корпоративні цінні папери, розподілені серед безлічі інвесторів, не складають контрольних пакетів, а тому не дають своїм власникам визначальної ролі в бізнесі. З цієї причини інтереси таких власників у разі втрати цінних паперів досить ефективно можуть бути захищені позовами про відшкодування збитків і про повернення безпідставного збагачення.

Оскільки в Росії власники цінних паперів зацікавлені в поверненні цінних паперів (насамперед акцій) у натурі, то і заходи захисту повинні бути спрямовані на досягнення цієї мети. Такі заходи можуть застосовуватися або в рамках відносного правовідносини і носити зобов'язально-правовий характер, або в рамках абсолютного правовідносини, і тоді вони є речове-правовими. У юридичній літературі підкреслювалося, що зобов'язально-правові способи захисту не здатні забезпечити необхідний результат - відновлення становища, яке існувало до незаконного списання цінних паперів з рахунку власника. Речове-правові способи захисту більш ефективні в цьому плані, оскільки дозволяють витребувати цінні папери у будь-якої особи; їх застосування дозволяє захистити абсолютне право на бездокументарні цінні папери. В.А. Бєлов, коментуючи судову практику, визнає, що "судами захищається вже щось інше - абсолютні права на бездокументарні цінні папери 78".

Таким чином, слід визнати, що права на бездокументарні цінні папери можуть захищатися речове-правовими і зобов'язально-правовими способами. Але застосування цих способів захисту обов'язково має враховувати особливості переходу прав на такі цінні папери - у порядку трансферту.

Законодавство про цінні папери виходить з того, що емісійні, як і інші цінні папери, можуть перебувати у власності, що веде до формального висновку про можливість застосування як речове-правових, так і зобов'язально-правових засобів захисту права власності на емісійні цінні папери. До речове-правовим способам захисту відносяться віндикаційний і негаторний позови. Віндикаційний позов встановлений на випадок незаконного вибуття (втрати) речі з фактичного володіння власника і полягає в примусовому витребування власником свого майна з чужого незаконного володіння. Віндикаційний позов був відомий ще римському приватному праву, де розглядався як головний спосіб захисту права власності 79. Об'єктом віндикації традиційно може бути тільки індивідуально-визначена річ, що збереглася в натурі, тому, відповідно до п.3 ст.302 ГК РФ гроші, а також цінні папери на пред'явника не можуть бути витребувані від добросовісного набувача, як пояснює Є.А. Суханов, "по-перше, через практичних складнощів теоретично можливого доведення їхньої індивідуальної визначеності, по-друге, через можливості отримання однорідної за характером (грошової) компенсації від безпосереднього заподіювача майнової шкоди" 80. Разом з тим слід зазначити, що в юридичній літературі були висловлені міркування про можливість віндикації речей, визначених родовими ознаками. Так, Б.Б. Черепахін зазначав, що "немає ніяких підстав для недопущення віндакаціі родових речей, точніше, речей, визначених родовими ознаками. Необхідно тільки, щоб спірна річ могла бути так чи інакше індивідуалізована й ідентифікована" 81.

Застосування віндикаційного позову у сфері цінних паперів досить обмежена, оскільки віндіціровать можна тільки документарні цінні папери, які в переважній більшості випадків є представницькими, і віндикація яких від добросовісного набувача законодавчо запрещена.Д. Степанов, дослідивши випадки застосування віндикаційного позову щодо ордерних цінних паперів, іменних цінних паперів, переданих по системі індосаменту, цесії і трансферту, встановив, що віндикаційний позов має "вкрай обмежене застосування" 82. Проте питання про можливість застосування віндикаційного позову щодо бездокументарних цінних паперів, більшість яких є емісійними, викликав в юридичній літературі численні суперечки. Можливість застосування речове-правових засобів захисту власників бездокументарних цінних паперів допускають Ж.В. Коршунова 83, М. Крилова 84, Г.С. Шапкина 85, О.Ю. Бушев 86 і інші автори. Судова практика також вважає за можливе використання віндикаційний позовів для захисту прав власників бездокументарних цінних бумаг.Г.С. Шапкина відзначає, що "судово-арбітражна практика не виключає можливість пред'явлення віндикаційний позовів стосовно зазначених паперів" 87. Так, у постанові Президії ВАС РФ від 28 грудня 1999 р. N 1293/99 зазначено: "вимога позивача про відновлення запису на його рахунку про володіння спірними акціями на праві власності фактично зводиться до вимоги про повернення акцій, що знаходяться в особи (ТОВ" Бізнес і консалтинг "), який придбав їх за договором з третьою особою (ТОВ КБ" Кузбасский транспортний банк "). Ця вимога носить віндикаційний характер і підлягає застосуванню відповідно до ст.302 ЦК РФ 88". По іншій справі Президія ВАС РФ вказав, що "запис у реєстрі акціонерів фіксує право власності особи на відповідну кількість акцій. Внесення змін до цього запису без відома і вказівок акціонера є порушенням його права власності". Внесення коректив записи по списанню з особового рахунку позивача акцій, на думку Президії ВАС є порушенням п.1 ст. 209 ЦК РФ, що передбачає, що права володіння, користування та розпорядження своїм майном належать власнику, у зв'язку з чим вимоги про захист порушених прав підлягають захисту у судовому порядку 89. Таким чином, відповідно до практики ВАС РФ бездокументарні цінні папери можуть бути витребувані за наявності умов, передбачених ст.302 ГК РФ. В даний час така судова практика цілком склалася, що дозволило А.Ю. Бушев навіть позначити її певні тенденції 90.

Більшість цивілістів все ж таки вважають неприпустимим застосування віндикаційний позовів для захисту прав власників бездокументарних цінних паперів.

Застосування речове-правового засобу захисту прав власників бездокументарних цінних паперів - віндикаційного позову теоретично неповноцінне, що неодноразово зазначалося в юридичній літературі. Віндикаційний позов - винахід римського приватного права, якому не був відомий інститут цінних паперів. Як зазначає Н.О. Нерсесов, недосконалі папери на пред'явника з'явилися в ранньому Середньовіччі (кінець XIII ст) і тільки в кінці Середніх століть з'явилися справжні папери на пред'явника 91. Поява і розвиток іменних і ордерних цінних паперів, за винятком векселі, датується XIX ст. Теоретичне обгрунтування цінні папери отримали в роботах правознавців XIX-XX ст. Тому застосування віндикаційного позову до відносин, на які він не був розрахований, навряд чи можна визнати обгрунтованим. Більше того, застосування виндикаційного позову стосовно документарних цінних паперів теж не зовсім коректно, оскільки цінні папери є речами особливого роду. Слід повністю погодитися з Г.С. Шапкін, що "певна умовність допускається і при віднесенні до речей документарних цінних паперів, оскільки їх матеріальна сторона не має істотного значення; цінність такого паперу визначається закріпленими в ній правами" 92.

Разом з тим слід скасувати, що в даний час немає більш ефективного способу захисту прав власників бездокументарних цінних паперів, здатного забезпечити їх права, ніж віндикація. Зобов'язально-правові способи захисту менш ефективні для захисту прав власників бездокументарних цінних паперів, незаконно списаних з їх рахунків. Визнання первісної угоди недійсною ще не означає, що обмежені права власника цінних паперів будуть відновлені, оскільки не означає недійсності всіх подальших угод. За змістом ст.167 ГК РФ реституції піддаються лише сторони, що беруть участь в угоді, але не наступні набувачі. Як зазначає А.Ю. Бушев, "ці способи гарні тільки в тих випадках, коли цінний папір надійшла в сферу панування особи, яка перебувала з правовласником (попереднім кредитором) у відносних правовідносинах. Але якщо цінний папір вже перебуває в обігу і, наприклад, перепродувалася кілька разів, то застосування зобов'язально -правових способів (через визнання недійсними низки всіх відповідних угод) з відомих причин для правовласника буде скрутним "93. Крім того, не слід забувати, що позивач, як правило, зацікавлений в поверненні йому саме цінних паперів, а не у відшкодуванні збитків. Саме відсутність ефективних зобов'язально-правових засобів захисту прав власників бездокументарних цінних паперів зумовило застосування на практиці віндикаційного позову в цих відносинах.

Але чи буде такий засіб захисту віндикаційний вимогою в традиційному значенні слова? Видається, що ні. І тут слід вказати на особливості переходу прав на бездокументарні цінні папери, який здійснюється за допомогою трансферту, шляхом звернення до особі, уповноваженій офіційно здійснювати записи прав, і тому вимоги повинні пред'являтися не тільки до особи, формально володіє цінним папером, а й до особи, яка вчинила такий запис.

Для здійснення і передачі прав, засвідчених цінним папером, достатньо доказів їх закріплення в спеціальному реєстрі - звичайному чи комп'ютеризованому (ст.142 ЦК України). Операції з бездокументарними цінними паперами можуть вчинятися тільки при зверненні до особи, яка офіційно здійснює записи прав (ст.149 ЦК України). При передачі емісійних цінних паперів за допомогою трансферту особа визнається власником після вчинення трансферту - внесення відповідного запису до реєстру. Тому при незаконному списанні емісійних цінних паперів вимога пред'являється особою, формально не є власником цінних паперів, не зазначених у реєстрі, тобто нелегітімізірованним лицем до лиця, легітимізувати в установленому законом порядку. У цьому істотна відмінність від віндикаційного позову, коли власник права - не володіють власник ставить вимогу до невповноваженій особі - володіє несобственнику. Вимога власника, який втратив володіння річчю, завжди грунтується на титулі, і саме грунтуючись на цьому титулі, він витребування своєї речі в особи, що не має жодних прав на цю річ. При незаконному списанні бездокументарних цінних паперів такого титулу в особи, яка заявляє вимога, немає. За образним висловом В.А. Бєлова, в такій ситуації "перед нами дупліцістет, якщо можна так висловитися, права, яке має бути, і: права, яка реально існує" 94.

Оскільки трансферт здійснюється офіційною особою (емітентом, реєстроутримувачем, депозитарієм) вимога повинна бути пред'явлено не тільки до особи, вказаною в реєстрі як власник, але і до особи, яка вчинила трансферт, тому що в результаті його дій законний власник цінних паперів формально перестав бути таким.

Викладене дозволяє прийти до наступного висновку. Цінні папери володіють достатньою специфікою, мають подвійну природу, яка не втрачається навіть при бездокументарній формі їх випуску. Віндикаційний позов, сконструйований за багато сотень років до появи самих цінних паперів, не враховує ці особливості.

Відсутність адекватного засоби захисту прав власників бездокументарних цінних паперів не означає, що законодавство не повинно вдосконалюватися і змінюватися з урахуванням реалій сьогоднішнього дня. Вірно зазначає Д. Степанов, що "заперечення виндикаційного позову в тому вигляді, як він традиційно розуміється в догмі права, зовсім не означає неможливість конструювання подібних до нього засобів захисту прав власності на цінні папери" 95. У юридичній літературі пропонується конструкція абсолютно-правового засобу захисту прав власника іменних цінних паперів, який втратив їх володіння, - позову, який міг би бути заявлений проти будь-якого і кожного, до кого перейшло володіння спірними цінними паперами. Застосування такого засобу захисту прав власників бездокументарних цінних паперів означає не фізичну передачу законному власнику бездокументарній цінного паперу, а анулювання визнаною незаконною запису в реєстрі власників іменних цінних паперів та відновлення попереднього запису. Тим самим відбувається встановлення законного власника бездокументарних цінних паперів і позбавлення особи, раніше зафіксованого як власник, прав на цінний папір. Дана вимога має здійснюватися на тих же умовах, при яких відбувається задоволення віндикаційного позову. Права на бездокументарні цінні папери повинні бути відновлені за рахунок недобросовісного власника. Поняття добросовісного набувача емісійних цінних паперів міститься у ст.2 Федерального закону "Про ринок цінних паперів" - це особа, яка придбала цінні папери, справило їх оплату і в момент придбання не знала і не могла знати про права третіх осіб на ці цінні папери, якщо не доведено інше. Таким чином, добросовісний набувач характеризується не тільки суб'єктивним ознакою "не знав і не міг знати про права третіх осіб", але й об'єктивним ознакою: цінні папери повинні бути оплачені покупцем, тобто ознака возмездности включений в поняття сумлінності придбання. За рахунок сумлінного власника можливе відновлення порушеного права на цінні папери тільки тоді, коли вони були списані з рахунку правовласника поза його волею, наприклад в результаті шахрайства, чи були отримані набувачем безоплатно, наприклад за договором дарування. Таким чином, власник, що втратив цінні папери в результаті їх незаконного списання, заявляє вимогу про відновлення становища, яке існувало до порушення права.

Створення абсолютно-правового засобу судового захисту власників бездокументарних цінних паперів, побудованого на принципах виндикаційного вимоги, але враховує специфіку бездокументарних цінних паперів і переходу прав на них, дозволить більш адекватно відобразити особливості регульованих відносин, і в той же час не буде суперечити постулатам цивільного права.

Зрозуміло, такий засіб захисту має бути не тільки теоретично обгрунтованим, але і перевіреним практикою.

Висновок

1. Чинне законодавство не відрізняється чіткістю і послідовністю в обсязі прав наданих документарній та бездокументарній цінним папером. Так, Закон "Про ринок цінних паперів" (ст.16), що встановлює, що "будь-які майнові та немайнові права, закріплені в документарній або бездокументарній формі, незалежно від їх найменування, є емісійними цінними паперами, якщо умови їх виникнення та звернення відповідають сукупності ознак емісійного цінного паперу, зазначеної у статті 2 цього Закону ", не врахував положення статті 149 ГК РФ, повністю і без всяких застережень прирівнявши бездокументарні та документарні цінні папери один до одного. Це протиріччя в законодавстві також необхідно усунути.

2. Саме по собі придбання цінного папера на пред'явника, належним чином емітованої в цивільний оборот, підпорядковується певним правилам. Звертає на себе увагу та обставина, що ст.2 Закону про ринок цінних паперів встановлює інше поняття добросовісного набувача, ніж те, яке відоме цивільного законодавства. Відповідно до даної правової нормі добросовісний набувач - особа, яка придбала цінні папери, справило їх оплату і в момент придбання не знала і не могла знати про права третіх осіб на ці цінні папери, якщо не доведено інше. Немає особливої ​​потреби говорити, що це поняття не відповідає Цивільному кодексу РФ і різко звужує можливий обсяг цивільно-правового захисту речових прав на цінні папери на пред'явника. Необхідно т.2 Закону про ринок цінних паперів привести відповідно до Цивільного кодексу.

3. Згідно ст.48 Федерального закону від 16.07.1998 N 102-ФЗ "Про іпотеку (заставу нерухомості)" (далі - Закон про іпотеку) передача прав за заставною здійснюється шляхом укладання угоди у простій письмовій формі. Таким чином, доказами прав нового власника заставної будуть передбачені законом форми. Особа, що не має відповідних доказів, не визнається законним власником заставної. Заставна, змодельована в Законі про іпотеку, "придбала невиправний порок. Її цінність при належному виконанні позичальником своїх зобов'язань по сплаті відсотків і повернення боргу буде постійно падати, відповідно, буде знижуватися і сума забезпечення". Виходить, що для збереження суми забезпечення заставодавцю (боржника) не треба належним чином виконувати взяті на себе зобов'язання. Критика заставної приводить дослідників правових проблем організації ринку іпотечного кредитування до пропозиції про заміну заставної конструкцією закладного листа, що знижує ризик інвестора внаслідок відірваності позикового зобов'язання від закладеного об'єкта.

4. Міститься у ст.143 Цивільного кодексу РФ різноманіття цінних паперів доводить неможливість їх правової регламентації яким-небудь одним нормативним актом, потрібна розробка та прийняття сукупності законів про цінні папери. Сказане, на наш погляд, залишається актуальним і після прийняття 20 березня 1996 Федерального закону РФ № 39-ФЗ "Про ринок цінних паперів" унаслідок специфіки предмета регулювання цього закону. Тому в Російському законодавстві з кожного цінного папері склалася група нормативних актів, які в комплексі регулюють ринок цінних паперів. Необхідно по кожній цінному папері прийнятті Федеральний закон регулює її оборот.

5. Незважаючи на, здавалося б, докладний правове регулювання, викликає дискусії про можливість здійснення професійними учасниками ринку цінних паперів операцій в неемісійними цінними паперами. Прямої вказівки в законі на цей рахунок немає, тому необхідно заповнити цю прогалину. Стаття 14 Закону говорить, що до обігу на фондовій біржі допускаються "інші цінні папери", до яких можна віднести і неемісійні цінні папери. Видається, що законодавець повинен дати роз'яснення з цього питання.

5. Визначення поняття "емісійний цінний папір" в Законі "Про ринок цінних паперів" не відповідає визначенню поняття "цінний папір", що міститься в Цивільному кодексі, більше того - він не відповідає і деяким іншим положенням цього ж Закону. Зокрема, поняття "емісійний цінний папір" не відповідає поняттю цінного паперу, встановленому ст.142 ГК РФ. Необхідно привести положення закону у відповідність до цивільного законодавства.

Бібліографічний список

Нормативно-правові акти:

  1. Конституція Російської Федерації від 12.12.1993 р. / / Російська газета. - 1993. - № 237.

  2. Цивільний кодекс Російської Федерації (частина перша) від 30.11.1994 р. № 51-ФЗ (в ред. Від 05.02.2007) / / Збори законодавства РФ. - 1994. - № 32. - Ст.3301.

  3. Цивільний кодекс Російської Федерації (частина друга) від 26.01.1996 р. № 14-ФЗ (в ред. Від 26.01.2007) / / Збори законодавства РФ. - 1996. - № 5. - Ст.410.

  4. Цивільний кодекс Російської Федерації (частина третя) від 26.11.2001 р. № 146-ФЗ (зі зм. Від 29.12.2006) / / Збори законодавства РФ. - 2001. - № 49. - Ст.4552.

  5. Федеральний закон від 22.04.1996 р. № 39-ФЗ "Про ринок цінних паперів" (в ред. Від 30.12.2006) / / Збори законодавства РФ. - 1996. - № 17. - Ст. 1918.

  6. Федеральний закон від 11.11.2003 р. № 152-ФЗ "Про іпотечні цінні папери" (в ред. Від 27.07.2006) / / Збори законодавства РФ. - 2003. - № 46 (ч.2). - Ст.4448.

  7. Федеральний закон від 26.12.1995 р. № 208-ФЗ "Про акціонерні товариства" (в ред. Від 05.02.2007) / / Збори законодавства РФ. - 1996. - № 1. - Ст.1.

  8. Федеральний закон від 27.07.2006 р. № 149-ФЗ "Про інформацію, інформаційні технології і про захист інформації" / / Збори законодавства РФ. - 2006. - № 31 (1 год). - Ст.3448.

  9. Федеральний закон від 29.12.1994 р. № 77-ФЗ "Про обов'язковий примірник документів" (з ізм. Від 18.12.2006) / / Збори законодавства РФ. - 1995. - № 1. - Ст.1.

  10. Федеральний закон від 29.12.1994 р. № 78-ФЗ "Про бібліотечну справу" (в ред. Від 22.08.2004) / / Збори законодавства РФ. - 1995. - № 1. - Ст.2.

  11. Постанова Уряду Російської Федерації від 21.03.1996 р. № 316 "Про генеральних умовах емісії та обігу облігацій державних неринкових позик" (в ред. Від 24.08.2004) / / Збори законодавства РФ. - 1996. - № 13. - Ст.1368.

  12. Постанова ФКЦБ від 16.10.1997 р. № 36 "Про затвердження Положення про депозитарну діяльність в Російській Федерації, встановлення порядку введення його в дію і сфери застосування" / / Вісник ФКЦБ Росії. - 1997. - № 8. - С. 19.

  13. Положення ЦБ РФ від 10.02.1992 р. № 14-3-20 "Про депозитних і ощадних сертифікатах банків" (в ред. Від 29.11.2000) / / Гроші і кредит. - 1992. - № 4. - С.21.

  14. Лист Центрального Банку РФ від 09.09.1991 р. № 14-3/30 "Про банківські операції з векселями" / / Вісник ВАС РФ. - 1993. - № 5. - С.65.

  15. Женевська конвенція від 07.06.1930 р. № 358 "Про единообразном Законі про переказний і простий вексель" / / Збірник нормативних документів. - М., Манускрипт. - 1994. - С.113.

  16. Постанова ВС РФ від 13.02.1992 р. № 2349-1 "Про введення в дію положення про чеки" / / Відомості Верховної Ради України. - 1992. - № 24. - Ст.1283.

Спеціальна й навчальна література:

  1. Агарков М.М. Цінні папери на пред'явника. - М., Статут. 2002. - 458 с.

  2. Андрєєв В. Правове регулювання ринку цінних паперів. / / Бухоблік. - 1997. - № 3. - С.45-48.

  3. Арканніков М.В. Пред'явлення векселя до платежу / / Юрист. - 2006. - № 2. - С.14.

  4. Бабаєв Д.Б. Цінні папери. - Іваново., ІГХТА. 1997. - 478 с.

  5. Бєлов В.А. Бездокументарні цінні папери: науково-практичний нарис. - М., Юніті. 2001. - 316 с.

  6. Бєлов В.А. Практика вексельного права. - М., Норма. 1998. - 316 с.

  1. Бризгалін А.В., Берник К.Р., Демешева Є.В., Головкін О.М. Векселі та взаємозаліки: оподаткування та бухгалтерський облік. - М., Аналітика-Прес. 2000. - 310 с.

  2. Бутіна І. Цінні папери як об'єкт цивільних прав: законодавче регулювання та наукові концепції / / Юридичний світ. - 2006. - № 6. - С.25.

  3. Бушев А.Ю. Віндикація бездокументарних цінних паперів: теорія і судово-арбітражна практика / / Арбітражні спори. - 2003. - № 2. - С.13.

  4. Гамзін Ю. Купити свої акції / / ЕЖ-Юрист. - 2006. - № 38. - С.8.

  5. Цивільне право / Под ред. Гришаєва С.П. - М., МАУП. 1999. - 564 с.

  6. Цивільне право / Под ред. Іларіонове Т.І. - М., Норма. 2001. - 624 с.

  7. Цивільне право: навч. Т.1/Под ред. Суханова Є.А. - М., Волтерс Клувер. 1998. - 718 с.

  8. Дем'янова М.М. Що таке цінний папір? / / Ринок цінних паперів. - 1996. - № 10. - С.34-35.

  9. Єлізарова Н.В., Коршунов Н.М. Новації у регулюванні первинного публічного розміщення акцій / / ЕЖ-Юрист. - 2006. - № 31. - С.7.

  10. Зюзін В.А., Корольов О.М. Коментар до Федерального закону "Про іпотеку (заставу нерухомості) (постатейний) - М., Юстіцінформ. 2005. - 86 с.

  11. Карабанова К.І. Заставна: деяке проблеми правового регулювання / / Законодавство і економіка. - 2005. - № 12. - С.34-35.

  12. Коментар до Цивільного кодексу Російської Федерації, частини першої (постатейний) / Під ред. Садикова О.Н. видання третє, виправлене, доповнене і перероблене. - М., Інфра-М. 2005. - 672 с.

  13. Коментар до Цивільного кодексу Російської Федерації, частини другий (постатейний) / Під ред. Садикова О.Н. видання п'яте, виправлене і доповнене з використанням судово-арбітражної практики. - М., Інфра-М. 2006. - 674 с.

  14. Коршунова Ж.В. Правовий режим бездокументарних цінних паперів / / Актуальні проблеми науки та практики комерційного права: Зб. наукових праць. Вип.3. - СПб., Пітер. 2000. - 316 с.

  15. Крашенинников Е Форма та реквізити простого векселя. / / Господарство право. - 1993. - № 3. - С.47-49

  16. Кролл Л.А. Російський ринок цінних паперів: склад, структура, проблеми розвитку. / / Бухоблік. - 1996. - № 1. - С.27-31.

  17. Крилова М. Цінний папір - річ, документ або сукупність прав? / / Ринок цінних паперів. - 1997. - № 5. - С.32.

  18. Міркін Я.М. Цінні папери і фондовий ринок. - М., Перспектива. 2005. - 342 с.

  19. Миронов В. Облігації врятують російський фондовий ринок / / Ринок цінних паперів. - 1996. - № 7. - С.67.

  20. Наумова Л. Кредитний договір: правова підстава повернення / / Бізнес - адвокат. - 2001. - № 12. - С.14.

  21. Нерсесов Н.О. Вибрані праці з представництва та цінних паперів в цивільному праві. - М., Статут. 1998. - 542 с.

  22. Новосьолова Л.О. Вексель: проблеми практичного використання. / / Господарство право. - 1995. - № 5. - С.34-51.

  23. Новосьолова Л.О. Вексель у господарському обороті. - М., Статут. 1999. - 318с.

  24. Самойлова Н. Олігархів зроблять прозорими. / / Комерсант. - 1999. - № 66. - С.111-114.

  25. Санін К.С. Нові правила придбання інвесторами великих пакетів акцій / / Журнал російського права. - 2006. - № 9. - С.23.

  26. Семилютина Н.О. Державні цінні папери. Проблеми емісії та обігу. / / Право і економіка. - 1997. - № 4. - С.64-72.

  27. Степанов Д. Питання теорії та практики емісійних цінних паперів / / Господарство право. - 2002. - № 5. - С.94.

  28. Таранков В.І. Цінні папери Держави Російської. - М., Інтер-Волга. 1996. - 452 с.

  29. Тасанов Д.М. Акції і біржа: як примножити, а не втратити ваші гроші. - М., Нова-прес. 1998. - 258 с.

  30. Усатов І.А. Ціна і ціноутворення в умовах переходу до ринкової економіки. - М., Фінанси і статистика. 1996. - 432 с.

  31. Фельдман А.А. Державні цінні папери. - М., Інфра-М. 1995. - 316с.

  32. Фельдман А.А. Депозитні та ощадні сертифікати. Чекові звернення. - М., Інфра-М. 1995. - 328 с.

  33. Черепахін Б.Б. Віндикаційний позови у радянському праві / / Праці по цивільному праву. Класика російської цивілістики. - М., Статут. 2001. - 562 с.

  34. Чернов В.М. Облігації як інвестиційний інструмент підприємця. - М., Правова культура. 1997. - 272 с.

  35. Шапкина Г.С. Деякі питання застосування корпоративного законодавства / / Вісник ВАС РФ. - 1995. - № 5. - С.91.

  36. Шапкина Г.С. Нове в російському акціонерному законодавстві. Зміни та доповнення ФЗ "Про акціонерні товариства". - М., Юрайт. 2002. - 286 с.

  37. Шевченко Г.М. Речове-правові способи захисту прав власників емісійних цінних паперів / / Законодавство і економіка. - 2005. - № 11. - С.14.

  38. Шевченко Г.М. Правове регулювання облігацій: Поняття та види / / Сучасне право. - 2005. - № 5. - С. 19.

  39. Шевченко Г.М. Емісійні цінні папери: поняття, емісія, звернення. - М., Статут. 2006. - 326 с.

  40. Шорнікова М. Правові проблеми застави акцій / / ЕЖ-Юрист. - 2006. - № 16. - С.5.

  41. Ерделевскій А. Вексельна давність. / / Бізнес-адвокат. - 2001. - № 6. - С.14-17.

Матеріали юридичної практики:

  1. Постанова Пленуму Верховного Суду РФ № 6; Пленуму ВАС РФ № 8 від 01.07.1996 р. "Про деякі питання, пов'язані із застосуванням частини першої Цивільного кодексу Російської Федерації" / / Вісник ВАС РФ. - 1996. - № 9. - С.31.

  2. Постанова Пленуму Верховного Суду РФ № 33, Пленуму ВАС РФ від 04.12.2000 р. № 14 "Про деякі питання практики розгляду спорів, пов'язаних з обігом векселів" / / Вісник ВАС РФ. - 2001. - № 2. - С.32.

  3. Постанова Пленуму ВАС РФ від 03.03.1999 р. № 4 "Про деякі питання, пов'язані із зверненням стягнення на акції" / / Вісник ВАС РФ. - 1999. - № 4. - С.26.

  4. Інформаційне Лист Президії ВАС РФ від 21.01.2002 р. № 67 "Огляд практики розгляду арбітражними судами спорів, пов'язаних із застосуванням норм про договір про заставу та інших забезпечувальних угоди з цінними паперами" / / Вісник ВАС РФ. - 2002. - № 3. - С.27.

  5. Інформаційне Лист Президії ВАС РФ від 25.07.1997 р. № 18 "Огляд практики вирішення спорів, пов'язаних з використанням векселя в господарському обороті" / / Вісник ВАС РФ. - 1997. - № 10. - С.23.

  6. Інформаційне Лист Президії ВАС РФ від 21.04.1998 р. № 33 "Огляд практики вирішення спорів по операціях, пов'язаних з розміщенням та обігом акцій" / / Вісник ВАС РФ. - 1998. - № 6. - С.31.

  7. Постанова Президії ВАС РФ від 23.04.2005 р. № 6385/04 / / Вісник ВАС РФ. - 2006. - № 7. - С.31.

  8. Постанова Президії ВАС РФ від 22.04.2005 р. № 19/05 / / Вісник ВАС РФ. - 2005. - № 7. - С.22.

  9. Постанова Президії ВАС РФ від 02.07.2005 р. № 7965/05 / / Вісник ВАС РФ. - 2005. - № 7. - С.18.

  10. Постанова Президії ВАС РФ від 21.03.2000 р. № 74430/99 / / Вісник ВАС РФ. - 2000. - № 4. - С.78.

  11. Постанова Президії ВАС РФ від 17.11.1998 р. № 2208/98 / / Вісник ВАС РФ. - 1999. - № 2. - С.80.

  12. Постанова Президії ВАС РФ від 28 грудня 2005 р. № 1293/05 / / Вісник ВАС РФ. - 2006. - № 4. - С.52.

1 Бутіна І. Цінні папери як об'єкт цивільних прав: законодавче регулювання та наукові концепції / / Юридичний світ. - 2006. - № 6. - С. 25.

2 Коментар до цивільного кодексу Російської Федерації, частини першої (постатейний) / Під ред. Садикова О.Н. видання третє, виправлене, доповнене і перероблене. - М., Інфра-М. 2005. - С. 111.

3 Збори законодавства РФ. - 2006. - № 31 (1 ч.). - Ст. 3448.

4 Збори законодавства РФ. - 1995. - № 1. - Ст. 1.

5 Збори законодавства РФ. - 1995. - № 1. - Ст. 2.

6 Вісник ВАС РФ. - 1997. - № 10. - С. 23.

7 Бєлов В.А. Практика вексельного права. - М., Норма. 1998. - С. 117 - 119.

8 Бєлов В.А. Практика вексельного права. - М., Норма. 1998. - С. 117 - 118.

9 Постанова Президії ВАС РФ від 23.04.2005 р. № 6385/04 / / Вісник ВАС РФ. - 2006. - № 7. - С. 31.

10 Постанова Президії ВАС РФ від 22.04.2005 р. № 19/05 / / Вісник ВАС РФ. - 2005. - № 7. - С. 22.

11 Збори законодавства РФ. - 1996. - № 13. - Ст. 1368.

12 Агарков М.М. Цінні папери на пред'явника. - М., Статут. 2002. - С. 12.

13 Цивільне право / Под ред. Гришаєва С.П. - М., МАУП. 1999. - С. 89.

14 Дем М.М. Що таке цінний папір? / / Ринок цінних паперів. - 1996. - № 10. - С. 34-35.

15 Андрєєв В. Правове регулювання ринку цінних паперів. / / Бухоблік. - 1997. - № 3. - С. 45-48.

16 Кролл Л.А. Російський ринок цінних паперів: склад, структура, проблеми розвитку. / / Бухоблік. - 1996. - № 1. - С. 27-31.

17 Кролл Л.А. Російський ринок цінних паперів: склад, структура, проблеми розвитку. / / Бухоблік. - 1996. - № 1. - С. 27-31.

18 Єлізарова Н.В., Коршунов Н.М. Новації у регулюванні первинного публічного розміщення акцій / / ЕЖ-Юрист. - 2006. - № 31. - С. 7.

19 Кролл Л.А. Російський ринок цінних паперів: склад, структура, проблеми розвитку. / / Бухоблік. - 1996. - № 1. - С. 27-31.

20 Миронов В. Облігації врятують російський фондовий ринок / / Ринок цінних паперів. - 1996. - № 7. - С. 67.

21 Усатов І.А. Ціна і ціноутворення в умовах переходу до ринкової економіки. - М., Фінанси і статистика. 1996. - С. 47.

22 Гамзін Ю. Купити свої акції / / ЕЖ-Юрист. - 2006. - № 38. - С. 8.

23 Тасанов Д.М. Акції і біржа: як примножити, а не втратити ваші гроші. - М., Нова-прес. 1998. - С. 56.

24Тасанов Д.М. Акції і біржа: як примножити, а не втратити ваші гроші. - М., Нова-прес. 1998. - С. 90.

25 Бабаєв Д.Б. Цінні папери. - Іваново., ІГХТА. 1997. - С. 165.

26 Збори законодавства РФ. - 1996. - № 1. - Ст. 1.

27 Цивільне право. / Под ред. Іларіонове Т.І. - М., Норма. 2001. - С. 158.

28 Шевченко Г.М. Емісійні цінні папери: поняття, емісія, звернення. - М., Статут. 2006. - С. 67.

29 Самойлова Н. Олігархів зроблять прозорими. / / Комерсант. - 1999. - № 66. - С. 111-114.

30 Самойлова Н. Указ. соч. - С. 113.

31 Цивільне право. / Под ред. Іларіонове Т.І. - М., Норма. 2001. - С. 178

32 Цивільне право. / Под ред. Іларіонове Т.І. - М., Норма. 2001. - С. 165.

33 Шевченко Г.М. Правове регулювання облігацій: Поняття та види / / Сучасне право. - 2005. - № 5. - С.19.

34 Семилютина Н.О. Державні цінні папери. Проблеми емісії та обігу. / / Право і економіка. - 1997. - № 4. - С. 64-72.

35 Таранков В.І. Цінні папери Держави Російської. - М., Інтер-Волга. 1996. - С. 98.

36 Чернов В.М. Облігації як інвестиційний інструмент підприємця. - М., Правова культура. 1997. - С. 66.

37 Фельдман А.А. Державні цінні папери. - М., Інфра-М. 1995. - С. 102.

38 Чернов В.М. Указ. соч. - С. 76.

39 Чернов В.М. Указ. соч. - С.77.

40 Відомості СНР і ЗС РФ. - 1992. - № 24. - Ст. 1283.

41 Женевська конвенція від 7 червня 1930 року № 358 «Про единообразном Законі про перекладному і простому векселі» / / Збірник нормативних документів. - М., Манускрипт. - 1994. - С. 113.

42 Міркін Я.М. Цінні папери і фондовий ринок. - М., Перспектива. 2005. - С. 121.

43 Коментар до цивільного кодексу Російської Федерації, частини другий (постатейний) / Під ред. Садикова О.Н. видання п'яте, виправлене і доповнене з використанням судово-арбітражної практики. - М., Інфра-М. 2006. - С. 145.

44 Семилютина Н.О. Державні цінні папери. Проблеми емісії та обігу. / / Право і економіка. - 1997. - № 4. - С. 68.

45 Новосьолова Л.О. Вексельв господарському обороті. - М., Статут. 1999. - С. 45.

46 Крашенинников Е Форма та реквізити простого векселя. / / Господарство право. - 1993. - № 3. - С. 47-49.

47 Арканніков М.В. Пред'явлення векселя до платежу / / Юрист. - 2006. - № 2. - С. 14.

48 Постанова Президії ВАС РФ від 21.03.2000 р. № 74430/99 / / Вісник ВАС РФ. - 2000. - № 4. - С. 78.

49 Ерделевскій А. Вексельна давність. / / Бізнес-адвокат. - 2001. - № 6. - С. 14-17.

50 Вісник ВАС РФ. - 1997. - № 10. - С. 23.

51 Вісник ВАС РФ. - 1993. - № 5. - С. 65.

52 Новосьолова Л.О. Вексель: проблеми практичного використання. / / Господарство право. - 1995. - № 5. - С.34-51.

53 Бризгалін А.В., Берник К.Р., Демешева Є.В., Головкін О.М. Векселі та взаємозаліки: оподаткування та бухгалтерський облік. - М., Аналітика-Прес. 2000. - С. 18.

54 Вісник ВАС РФ. - 1993. - № 5. - С. 65.

55 Цивільне право. / Под ред. Іларіонове Т.І. - М., Норма. 2001. - С. 185.

56 Фельдман А.А. Депозитні та ощадні сертифікати. Чекові звернення. - М., Інфра-М. 1995. - С.112.

57 Положення ЦБ РФ від 10.02.1992 р. № 14-3-20 «Про депозитних і ощадних сертифікатах банків» (в ред. Від 29.11.2000) / / Гроші і кредит. - 1992. - № 4. - С. 21.

58 Бабаєв Д.Б. Цінні папери. - Іваново., ІГХТА. 1997. -С. 390.

59 Фельдман А.А. Депозитні та ощадні сертифікати. Чекові звернення. - М., Інфра-М. 1995. - С.142.

60 Пункт 1 інформаційного листа ВАС РФ від 21 квітня 1998 р. № 33 "Огляд практики вирішення спорів по операціях, пов'язаних з розміщенням та обігом акцій" / / Вісник ВАС РФ. - 1998. - № 6. - С. 31.

61 Пункт 12 інформаційного листа ВАС РФ від 21 січня 2002 р. № 67 "Огляд практики розгляду арбітражними судами спорів, пов'язаних із застосуванням норм про договір про заставу та інших забезпечувальних угоди з цінними паперами" / / Вісник ВАС РФ. - 2002. - № 3. - С. 27.

62 Там же. Пункт 13.

63 Шорнікова М. Правові проблеми застави акцій / / ЕЖ-Юрист. - 2006. - № 16. - С. 5.

64 Пункт 2.1 Постанови ФКЦБ від 16 жовтня 1997 р. № 36 "Про затвердження Положення про депозитарну діяльність в Російській Федерації, встановлення порядку введення його в дію і сфери застосування" / / Вісник ФКЦБ Росії. - 1997. - № 8. - С. 19.

65 Наумова Л. Кредитний договір: правова підстава повернення / / Бізнес - адвокат. - 2001. - № 12. - С. 14.

66 Постанова Президії ВАС РФ від 02.07.2005 р. № 7965/05 / / Вісник ВАС РФ. - 2005. - № 7. - С. 18.

67 Пункт 31 Постанови Пленуму Верховного Суду РФ № 33, Пленуму ВАС РФ від 04.12.2000 р. № 14 «Про деякі питання практики розгляду спорів, пов'язаних з обігом векселів» / / Вісник ВАС РФ. - 2001. - № 2. - С. 32.

68 Пункт 8 інформаційного листа Президії ВАС РФ від 25 липня 1997 р. № 18 "Огляд практики вирішення спорів, пов'язаних з використанням векселя в господарському обороті" / / Вісник ВАС РФ. - 1997. - № 10. - С. 23.

69 Пункт 31 Постанови Пленуму Верховного Суду РФ № 33, Пленуму ВАС РФ від 04.12.2000 р. № 14 «Про деякі питання практики розгляду спорів, пов'язаних з обігом векселів» / / Вісник ВАС РФ. - 2001. - № 2. - С. 32.

70 Пункт 31 Постанови Пленуму Верховного Суду РФ № 33, Пленуму ВАС РФ від 04.12.2000 р. № 14 «Про деякі питання практики розгляду спорів, пов'язаних з обігом векселів» / / Вісник ВАС РФ. - 2001. - № 2. - С. 32.

71 Карабанова К.І. Заставна: деяке проблеми правового регулювання / / Законодавство і економіка. - 2005. - № 12. - С. 34-35.

72 Зюзін В.А., Корольов О.М. Коментар до Федерального закону «Про іпотеку (заставу нерухомості) (постатейний) - М., Юстіцінформ. 2005. - С. 29.

73 Пункт 31 Постанови Пленуму Верховного Суду РФ № 33, Пленуму ВАС РФ від 04.12.2000 р. № 14 «Про деякі питання практики розгляду спорів, пов'язаних з обігом векселів» / / Вісник ВАС РФ. - 2001. - № 2. - С. 32.

74 Пункт 1 Постанови Пленуму ВАС РФ від 03.03.1999 р. № 4 "Про деякі питання, пов'язані із зверненням стягнення на акції" / / Вісник ВАС РФ. - 1999. - № 4. - С. 26.

75 Пункт 46 Постанови Пленуму Верховного Суду РФ № 6; Пленуму ВАС РФ № 8 від 01.07.1996 р. «Про деякі питання, пов'язані із застосуванням частини першої Цивільного кодексу Російської Федерації» / / Вісник ВАС РФ. - 1996. - № 9. - С. 31.

76 Степанов Д. Питання теорії та практики емісійних цінних паперів / / Господарство право. - 2002. - № 5. - С.94.

77 Санін К.С. Нові правила придбання інвесторами великих пакетів акцій / / Журнал російського права. - 2006. - № 9. - С. 23.

78 Бєлов В.А. Бездокументарні цінні папери: науково-практичний нарис. - М., Юніті. 2001. - С. 53.

79 Шевченко Г.М. Речове-правові способи захисту прав власників емісійних цінних паперів / / Законодавство і економіка. - 2005. - № 11. - С. 14.

80 Цивільне право: навч. Т.1 / За ред. Суханова Є.А. - М., Волтерс Клувер. 1998. - С. 417.

81 Черепахін Б.Б. Віндикаційний позови у радянському праві / / Праці по цивільному праву. Класика російської цивілістики. - М., Статут. 2001. - С. 177, 178.

82 Степанов Д. Указ. соч. - С. 94.

83 Коршунова Ж.В. Правовий режим бездокументарних цінних паперів / / Актуальні проблеми науки та практики комерційного права: Зб. наукових праць. Вип. 3. - СПб., Пітер. 2000. - С. 58.

84 Крилова М. Цінний папір - річ, документ або сукупність прав? / / Ринок цінних паперів. - 1997. - № 5. - С. 32.

85 Шапкина Г.С. Деякі питання застосування корпоративного законодавства / / Вісник ВАС РФ. - 1995. - № 5. - С. 91.

86 Бушев А.Ю. Віндикація бездокументарних цінних паперів: теорія і судово-арбітражна практика / / Арбітражні спори. - 2003. - № 2. - С. 13.

87 Шапкина Г.С. Нове в російському акціонерному законодавстві. Зміни та доповнення ФЗ "Про акціонерні товариства". - М., Юрайт. 2002. - С. 50.

88 Постанова Президії ВАС РФ від 28 грудня 2005 р. № 1293/05 / / Вісник ВАС РФ. - 2006. - № 4. - С. 52.

89 Постанова Президії ВАС РФ від 17.11.1998 р. № 2208/98 / / Вісник ВАС РФ. - 1999. - № 2. - С. 80.

90 Бушев А.Ю. Указ. соч. - С. 13.

91 Нерсесов Н.О. Вибрані праці з представництва та цінних паперів в цивільному праві. - М., Статут. 1998. - С. 155-189.

92 Шапкина Г.С. Указ. соч. - С. 50.

93 Бушев А.Ю. Указ. соч. - С. 13.

94 Бєлов В.А. Бездокументарні цінні папери: науково-практичний нарис. - М., Юніті. 2001. - С. 80.

95 Степанов Д. Питання теорії та практики емісійних цінних паперів / / Господарство право. - 2002. - № 5. - С.94.

Додати в блог або на сайт

Цей текст може містити помилки.

Держава і право | Диплом
309.5кб. | скачати


Схожі роботи:
Цінні папери кредитних організацій державні та муніципальні цінні папери
Цінні папери 2
ЦІННІ ПАПЕРИ 23
Цінні папери
Цінні папери 2 Цінні папери:
Гроші та цінні папери
Емісійні цінні папери
Державні цінні папери 10
Похідні цінні папери 3
© Усі права захищені
написати до нас