Діяльність господарського товариства з
визначення своїх афілійованих осіб
Закон Республіки Білорусь "Про господарські товариства" в редакції Закону від 10.01.2006 № 100-З (далі - Закон), вводячи в білоруське право поняття афілійованої особи господарського товариства, одночасно встановлює певні обов'язки товариства у зв'язку з наявністю у неї афілійованих осіб. Розглянемо, в чому полягають згадані обов'язки і які дії має здійснити господарське товариство в процесі їх виконання.
Іходя з ч. 3 ст. 56 Закону у зв'язку з введенням інституту "афілійована особа" господарське товариство зобов'язане здійснити три наступні дії:
визначити коло своїх афілійованих осіб у порядку, встановленому господарським товариством;
письмово повідомити осіб, які віднесені господарським товариством до його афільованим особам, про те, що вони є такими;
вести облік афілійованих осіб господарського товариства.
Зупинимося на кожному з перерахованих дій докладніше.
Визначення кола афілійованих осіб
Господарське товариство, встановлюючи порядок, в якому буде визначатися коло його афілійованих осіб, має право виключити застосування об'єктивного критерію виявлення зазначених осіб. Іншими словами, суспільство може відмовитися від виявлення афілійованих осіб на підставі даного в Законі загального визначення відповідного поняття, обмежившись застосуванням суб'єктивного критерію, тобто вказати на те, що афілійованими особами даного господарського товариства є конкретні категорії осіб. Суб'єктивний же критерій проігнорувати неможливо, оскільки законодавець у ч. 2 ст. 56 Закону називає категорії осіб, які за будь-яких обставин має розглядатися в якості афілійованих осіб господарського товариства. *
При визначенні афілійованих осіб з опорою на суб'єктивний критерій бажано максимально точно перелічити всі категорії осіб, які будуть ставитися до афілійованих осіб відповідного господарського товариства. Справа в тому, що законодавець, перераховуючи категорії осіб, в будь-якому випадку визнаних афілійованими по відношенню до суспільства, охарактеризував їх досить загально. Тому вже саме господарське товариство має при визначенні кола своїх афілійованих осіб добитися максимальної конкретизації.
Пояснимо, що процедура визначення кола афілійованих осіб як би розпадається на два самостійних дії. Спочатку необхідно встановити саме категорії осіб, які будуть визнаватися афілійованими по відношенню до даного суспільства, а не перераховувати відразу "поіменно" конкретних осіб, адже цей перелік може з часом змінюватися. Вказати такі категорії слід в локальному нормативному акті господарського товариства, який, на нашу думку, повинен бути прийнятий загальними зборами учасників товариства. Хоча в законодавстві не встановлюється чітко, який орган управління товариства "відповідає" за реалізацію аналізованої обов'язки, а тому теоретично вищезгаданий локальний акт може прийняти і рада директорів (наглядова рада), найбільш коректним представляється все-таки прийняття його загальними зборами учасників.
Визначивши категорії осіб, які будуть ставитися до афілійованих осіб даного господарського товариства, останньому необхідно сформувати і конкретний перелік осіб, які є на конкретну дату афілійованими по відношенню до цього товариства. Зазначений перелік формується на основі окресленого в локальному нормативному акті господарського товариства кола (категорій) афілійованих осіб.
З складанням такого переліку у господарського товариства можуть виникнути деякі проблеми в силу того, що у суспільства на початковому етапі відсутня інформація про всі його афілійованих осіб. Зокрема, навряд чи в господарських товариств в даний час є інформація про всі родичів і свояків фізичних осіб, які є його афілійованими особами, між тим згадані родичі та свояки також повинні бути включені в число афілійованих осіб виходячи з ч. 2 ст. 56 Закону. У суспільства може бути відсутнім інформація і про членів органів управління афілійованих з ним юридичних осіб, а також про інших категоріях фізичних осіб, визнаних відповідно до Закону афілійованими.
Отримати таку інформацію господарське товариство може тільки звернувшись до відповідного фізичній особі. У зв'язку з цим законодавець передбачив право господарського товариства на звернення до своїх афілійованим особам, щодо яких воно точно знає, що вони такими є, за інформацією, необхідною для визначення кола афілійованих осіб господарського товариства (ч. 3 ст. 56 Закону). У той же час афілійована особа, до якого звернулося суспільство, може відмовити останньому в наданні потрібної інформації та зобов'язати таку особу надати її неможливо. При цьому зазначений випадок не охоплюється ч. 8 ст. 56 Закону, що встановлює обов'язок афілійованої особи відшкодувати збитки, завдані товариству ненаданням інформації, зазначеної у ч. 4, 6 і 7 тієї ж статті.
У даному випадку у господарського товариства є тільки можливість стягнення збитків з особи, їх заподіяла, на підставі загальногромадянського принципу відшкодування збитків, відображеного в ст. 14 Цивільного кодексу Республіки Білорусь.
Отримати інформацію про юридичних осіб, які є афілійованими стосовно господарському товариству, на наш погляд, простіше з наступних причин. Як і в інших країнах світу, в Республіці Білорусь ведеться торговий регістр юридичних осіб, в нашій країні іменований Єдиним державним реєстром юридичних осіб і індивідуальних підприємців (ЄДР). Дані ЄДР є загальнодоступними, і будь-яка особа може отримати їх за помірну плату.
Повідомлення осіб, віднесених до афілійованих
Обов'язок письмово повідомити осіб, які віднесені господарським товариством до його афільованим особам, повинна бути виконана, на нашу думку, за допомогою направлення відповідним особам рекомендованих листів з повідомленням і описом вкладення або за допомогою доставки листа з використанням послуг кур'єрської пошти. Саме ці способи можуть гарантувати, що афілійована особа буде точно повідомлено про те, що воно є таким по відношенню до господарському товариству.
Належним, на наш погляд, слід визнавати письмове повідомлення за останнім відомим господарському товариству адресою афілійованої особи. Якщо ж у господарського товариства відсутні точні адреси, наприклад, членів органів управління його афілійованої особи, суспільство, як видається, має направити повідомлення за місцем знаходження свого афілійованої особи або, що більш правильно, запросити його про місце проживання осіб, які входять в його органи управління. ** У випадку якщо афілійована особа господарського товариства відмовиться надати зазначену інформацію або проігнорує звернення до нього, на нашу думку, ніяких наслідків для такої особи не настане.
Відзначимо, що і невиконання самим господарським товариством аналізованої обов'язки також може залишитися без будь-яких негативних наслідків для суспільства, тому що законодавець не вказує, що неповідомлення господарським товариством своїх афілійованих осіб тягне відшкодування суспільством збитків цим особам у якихось випадках.
У той же час навіть у відсутність безпосередньої вказівки на це в Законі цивільно-правова відповідальність у вигляді відшкодування збитків за загальним правилом присутній завжди, коли мова йде про порушення цивільно-правового обов'язку. Ця особливість відрізняє цивільно-правову відповідальність від будь-яких інших видів відповідальності, зокрема адміністративного характеру, для застосування яких необхідне точне вказівку на вид правопорушення. Але адміністративна відповідальність господарського товариства за порушення вимоги про повідомлення його афілійованих осіб, повторимо, законодавчо не встановлена.
Ведення обліку афілійованих осіб
Що стосується обліку господарським товариством його афілійованих осіб, то зазначений облік може вестися як на паперових, так і на електронних носіях, - залежно від того, як врегулює суспільство дане питання в локальному нормативному акті, який регламентує питання, пов'язані з визначенням і врахуванням його афілійованих осіб. У тому ж акті слід обумовити, які дані про афілійованих осіб господарського товариства підлягають обліку і відображенню у відповідних облікових документах. На нашу думку, суспільству доцільно відобразити в обліку такі дані про його афілійованих осіб:
точне повне найменування юридичної особи (так, як воно відображено в ЄДР);
прізвище, ім'я, по батькові та паспортні дані фізичної особи, яка є афілійованою особою;
місце проживання (місце знаходження) афілійованої особи;
номер державної реєстрації юридичної особи або індивідуального підприємця - афілійованої особи;
про юридичних осіб, у яких афілійовані особи розпоряджаються (одноосібно або разом) 20 і більше відсотками акцій (часток участі);
про юридичних осіб, у яких афілійовані особи займають посади в органах управління або є керуючими (керуючою організацією);
про угоди, скоєних господарським товариством зі своїми афілійованими особами.
Надання інформації фізичними особами, визнаними афілійованими особами
Закон покладає обов'язки не тільки на господарське товариство у зв'язку з наявністю у неї афілійованих осіб, а й на самих афілійованих осіб у зв'язку з наданням їм такого статусу.
Так, білоруський законодавець передбачає, що фізичні особи, які є афілійованими особами конкретного товариства, зобов'язані в порядку, встановленому цим суспільством, доводити до відома загальних зборів його учасників і (або) ради директорів (наглядової ради) певну інформацію (про неї скажемо нижче ). Такий обов'язок покладено на наступних фізичних осіб:
входять до складу колегіального органу управління господарського товариства або здійснюють повноваження одноосібного виконавчого органу цього товариства;
мають право одноосібно або спільно з одним або декількома своїми афілійованими особами (родичами і свояками) розпоряджатися часткою у статутному фонді (акціями) господарського товариства та (або) іншої юридичної особи, яка є афілійованою особою цього товариства, у розмірі 20 і більше відсотків.
Таким чином, в локальному нормативному акті господарського товариства, яким будуть регулюватися його відносини з афілійованими особами, має бути чітко встановлено, коли, кому і в які терміни перераховані афілійовані особи господарського товариства повинні надавати відповідну інформацію. Наприклад, у згаданому акті може бути визначено, що фізична особа у 20-денний термін з моменту отримання права розпоряджатися 20 і більше відсотками акцій (часток участі) у відповідному юридичну особу зобов'язана повідомити господарському товариству про наявність у нього такої можливості (права). Така інформація повинна направлятися за юридичною адресою господарського товариства і, на нашу думку, адресуватися самому суспільству, а не загальним зборам учасників і (або) раді директорів (наглядовій раді), інакше ніхто не зможе скористатися даною інформацією до проведення найближчого ради директорів або загальних зборів . Доцільно також, щоб у суспільстві був працівник, в чиї обов'язки будуть поставлені збір такої інформації, її систематизація, ведення обліку афілійованих осіб.
Отже, згідно з ч. 4 ст. 56 Закону фізичні особи вищевказаних категорій, які є афілійованими особами конкретного товариства, зобов'язані надати останньому наступну інформацію:
- Про юридичних осіб, у статутних фондах яких вони одноосібно або спільно зі своїми афілійованими особами (родичами і свояками) мають право розпоряджатися часткою у статутному фонді (акціями) у розмірі 20 і більше відсотків. Вказану інформацію фізична особа надає в тому вигляді і в тому обсязі, які визначені господарським товариством у локальному нормативному акті, присвяченому афілійованим особам. На нашу думку, така інформація повинна включати відомості про найменування відповідної юридичної особи, його місце знаходження, а також інші відомості, які не будуть комерційною таємницею цієї юридичної особи і при цьому можуть бути цікаві господарському товариству, зокрема про види діяльності, що здійснюються юридичною особою.
Вважаємо також, що фізична особа зобов'язана надавати інформацію не лише про тих юридичних осіб, в яких йому безпосередньо належить частка участі (акції) у розмірі 20 і більше відсотків, але і про тих, в яких це фізична особа може контролювати 20 і більше відсотків їх капіталу в силу непрямого контролю або "договірного" впливу ***. Більше того, вказане відноситься не тільки до фізичної особи, одноосібно володіє таким контролем або впливом, а й до особи, яка володіє ними спільно зі своїми близькими родичами і свояками. При цьому всі частки всіх родичів і свояків відповідної фізичної особи "підсумовуються" з часткою самої фізичної особи, і якщо така "сукупна" частка перевищує 20%, то фізична особа повинна інформувати господарське товариство про відповідне юридичну особу;
- Про юридичних осіб, в яких відповідне фізична особа або його афілійовані особи у вигляді близьких родичів або свояків займають посади в органах управління. Законодавець не конкретизує, про які органи управління юридичної особи йде мова. До таких же, як відомо, відносяться не тільки рада директорів (наглядова рада), дирекція (правління) або директор (генеральний директор), але і загальні збори учасників господарського товариства. Однак члени загальних зборів учасників товариства не займають у названому органі певні посади, іншими словами, член зборів учасників - це не посада в органах управління товариства. Отже, в ситуації, що розглядається участь певної фізичної особи чи його афілійованих осіб у загальних зборах учасників деякого суспільства не зобов'язує їх повідомляти про це відповідне господарське товариство. Крім того, оскільки законодавець веде мову виключно про органи управління юридичної особи, участь відповідної фізичної особи або його близьких родичів та свояків в ревізійної комісії (зайняття посади ревізора) або в якихось інших контрольних органах юридичних осіб також не тягне за собою необхідності направляти інформацію про таких осіб.
Що стосується обсягу наданої зобов'язаними до того фізичними особами інформації про юридичних осіб, в яких вони займають посади в органах управління, то він також повинен визначатися в локальному нормативному акті господарського товариства. При цьому слід враховувати, що така інформація не повинна ставитися до комерційної таємниці відповідної юридичної особи;
- Про відомих відповідним фізичним особам скоєних або передбачуваних угодах господарського товариства, у вчиненні яких вони можуть бути визнані зацікавленими. Розглядаючи зазначену обов'язок, необхідно виділити кілька моментів.
По-перше, підкреслимо, що Закон зобов'язує фізична особа, яка є афілійованою особою господарського товариства, надати інформацію лише про відомі йому угодах, в яких така особа може бути зацікавлене. Такий підхід цілком зрозумілий, тому що зазначена особа може просто не знати про тих операціях, які здійснюються або готуються до вчинення з суспільством, в укладанні яких воно може бути визнано зацікавленою особою.
По-друге, не можна не помітити, що надання інформації про вже скоєних угодах суспільства може і не досягти мети, яку, очевидно, має на законодавець, а саме дотримання вимоги ст. 57 Закону про те, що рішення про угоду, у здійсненні якої є зацікавленість його афілійованих осіб, має бути ухвалене загальними зборами учасників господарського товариства. Якщо угода вже відбувається, то цілком можливо, що відповідна інформація запізниться, в результаті чого суспільство укладе угоду без дотримання процедури, передбаченої ст. 57 Закону.
По-третє, щодо передбачуваних угод господарського товариства дуже важливо передбачити термін, протягом якого з моменту, коли конкретної фізичної особи стала відома інформація про передбачувану операцію, він повинен повідомити про це суспільству. Визначити такий термін слід знову ж таки в локальному нормативному акті господарського товариства, в якому регулюються відносини з його афілійованими особами. На нашу думку, зазначений строк доцільно обмежити 3-5 днями з того моменту, коли фізичній особі стало відомо про можливе скоєння операції "з зацікавленістю". Такий термін дозволить суспільству здійснити операцію з точним дотриманням всіх передбачених законодавством процедур.
Нарешті, зауважимо, що інформація про вищеназваних угодах носить оцінний характер, що залишає афілійованому особі можливість при бажанні послатися на те, що йому не було відомо про передбачувані угодах господарського товариства, тим самим уникнувши виконання обов'язку щодо надання такої інформації суспільству.
Частиною 5 ст. 56 Закону передбачено, що визнані афілійованими особами господарського товариства фізичні особи, які володіють правом одноосібно або спільно зі своїми близькими родичами і свояками розпоряджатися 20 і більше відсотками в статутному фонді відповідного товариства або юридичної особи - афілійованої особи такого суспільства, можуть уповноважити надавати суспільству розглянуту вище інформацію одного з них. При цьому законодавець встановлює, що відповідна інформація повинна доводитись до відома загальних зборів учасників, або ради директорів (наглядової ради), або до того й іншого органу одночасно. З цього приводу ще раз зауважимо, що відомості все-таки не повинні спрямовуватися лише на адресу загальних зборів учасників, оскільки суспільство, враховуючи нерегулярність роботи цього органу управління, може бути позбавлена можливості використовувати зазначені відомості в конкретній ситуації при укладанні угоди, в якій є зацікавленість афілійованих осіб.
Так само як і по відношенню до фізичних осіб, визнаних афілійованими особами господарського товариства, Закон Республіки Білорусь "Про господарські товариства" в редакції Закону від 10.01.2006 № 100-З (далі - Закон) до ч. 6 ст. 56 встановлює обов'язок визначених категорій юридичних осіб, які є афілійованими особами товариства, надавати обумовлену в Законі інформацію.
Вказану обов'язок Закон покладає лише на юридичні особи трьох категорій:
- Юридична особа, яка має право розпоряджатися часткою у статутному фонді (акціями) господарського товариства, - у розмірі 20 і більше відсотків;
- Юридична особа, яка має право розпоряджатися часткою у статутному фонді (акціями) іншої юридичної особи, яка є афілійованою особою цього товариства, - у розмірі 20 і більше відсотків;
- Юридична особа, по відношенню до якого господарське товариство є дочірнім або визнається залежним.
Виділення саме цих категорій афілійованих осіб господарського товариства досить зрозуміло: всі перераховані юридичні особи, визнані афілійованими по відношенню до суспільства, мають можливість впливати на прийняті останнім рішення. Отже, такі юридичні особи є "найбільш небезпечними" афілійованими особами господарського товариства, оскільки суспільство може під їх впливом здійснити операцію, яка суперечить інтересам самого суспільства, але задовольняє інтересам вказаних осіб, в силу чого постраждають інтереси інших учасників (акціонерів) господарського товариства.
Разом з тим, керуючись тими ж мотивами, законодавець, на наш погляд, з повною підставою міг би включити в зазначену групу та юридичні особи, які виступають головною організацією, уповноваженою організацією або центральної компанією в господарській групі, учасником якої є відповідне господарське товариство. Проте зроблено це не було, у зв'язку з чим у названої категорії осіб обов'язки з надання суспільству інформації не виникає.
Що стосується суб'єктів, що відносяться до афілійованих осіб господарського товариства в силу того, що вже саме суспільство здатне впливати на прийняття ними рішень, то такі особи, дійсно, "менш небезпечні" з точки зору можливості "втрутитися" в здійснюються господарським товариством угоди. Тому у товариства відсутня необхідність в отриманні від них додаткової інформації.
Отже, законодавець передбачає, що юридичні особи, які належать до трьох вищевказаним категоріям афілійованих по відношенню до господарського товариства осіб, повинні надавати суспільству наступну інформацію:
- Про юридичних осіб, у статутних фондах яких вони одноосібно або спільно з афілійованою особою (особами) господарського товариства в результаті узгоджених дій, у тому числі в силу укладеного договору, мають право розпоряджатися часткою (акціями) у розмірі 20 і більше відсотків. У наведеному вимозі важливо звернути увагу на ту обставину, що мова йде про можливості юридичної особи, яка є по відношенню до суспільства афілійованим, спільно з іншим юридичною особою розпоряджатися 20 і більше відсотками часток (акцій) в результаті узгоджених дій. Таке формулювання дозволяє зробити висновок, що білоруський законодавець не вимагає надавати інформацію про юридичних осіб, у яких кілька афілійованих осіб господарського товариства просто володіють у сукупності частками (акціями) у розмірі 20 і більше відсотків. Зазначений припис поширюється лише на випадок, коли юридичні особи, афільовані по відношенню до господарському товариству, вступили в змову між собою, результатом якого стали їх узгоджені дії.
В основі таких узгоджених дій може лежати легалізований договір між відповідними юридичними особами, але наявність його виходячи з формулювання абзацу 3 ч. 6 ст. 56 Закону необов'язково. Іншими словами, законодавець допускає ситуацію, коли замість договору, укладеного відповідно до законодавства Республіки Білорусь (зокрема, з дотриманням його письмової форми), між сторонами - афілійованими особами господарського товариства скоєно якусь угоду в усній формі, яке формально ніяк не проявляється, проте на перевірку призводить до узгоджених дій між такими особами. Разом з тим, враховуючи, що інформацію про юридичну особу, зазначеному в абзаці 3 ч. 6 ст. 56 Закону, має повідомити саме юридична особа, що вступило в подібний змову, така особа навряд чи визнає наявність відповідного змови, якщо між сторонами не буде укладений легальний договір, наприклад договір простого товариства або іншої - як пойменований, так і не пойменований в білоруському праві - договір.
Що стосується обсягу та строків надання зазначеної інформації, то, на нашу думку, вони повинні бути аналогічні визначеним для надання інформації фізичними особами, афілійованими стосовно господарському товариству, про що сказано в попередньому розділі статті. 2.
Відзначимо також, що і в даному випадку, визначаючи розмір частки участі (акцій), якими може розпоряджатися афілійована особа в статутному фонді відповідної юридичної особи, необхідно підсумувати всі належні учасникам певної угоди частки. При цьому ще раз підкреслимо, що мова йде не тільки про пряме, а й про непрямий контроль, не тільки про володіння частками (акціями), а й про можливість розпоряджатися ними, в тому числі на договірній основі.
- Про відомих вищевказаним юридичним особам, що є афілійованими стосовно господарському товариству, скоєних або передбачуваних угодах господарського товариства, у вчиненні яких вони можуть бути визнані зацікавленими. Відносно даної інформації справедливо практично все сказане в попередньому розділі статті про аналогічної інформації, яку має надавати суспільству афільоване по відношенню до нього фізичну особу.
Як і у випадку з фізичною особою, юридична особа, на яку покладено обов'язок по наданню вищеназваної інформації, може не знати про всі скоєних або заплановані угодах господарського товариства. Так само афілійованому особі товариства може бути невідомо про передбачувані угодах з цим господарським товариством іншої юридичної особи, часткою в статутному фонді (акціями) якого у розмірі 20 і більше відсотків таке афілійована особа розпоряджається. Обумовлено це тим, що питання зовнішнього представництва, до яких відноситься і укладання угод, за загальним правилом знаходяться в компетенції виконавчого органу, воля, а через це і дії якого в певній мірі автономні по відношенню до волі і дій учасника відповідного товариства (юридичної особи ).
Теоретично позначену проблему можна вирішити за допомогою внесення до установчих документів юридичних осіб умови про те, що їх учасники (засновники) в обов'язковому порядку інформуються виконавчим органом про передбачувані угодах певного роду та виду, зокрема з конкретними особами або категоріями осіб. Але реалізувати зазначене положення на практиці буде складно, оскільки його введення призведе до затягування процесу виконання угод, пов'язаних з поточною діяльністю юридичної особи, що в кінцевому рахунку може негативно позначитися на виробничій діяльності такої особи і, отже, на його доходах (прибутку).
Надавати розглянуту інформацію юридичні особи, що відносяться до трьох вищевказаним категоріям афілійованих осіб господарського товариства, зобов'язані також трьом можливим адресатам: загальним зборам учасників, або раді директорів (наглядовій раді), або загальним зборам учасників і раді директорів (спостережній раді) одночасно. Повторимо, що повідомлення тільки загальних зборів учасників, на наш погляд, недоцільно в силу нерегулярності роботи цього органу управління.
Якщо афілійована особа набуває частку
в статутному фонді (акції) суспільства ...
Частина 7 ст. 56 Закону зобов'язує будь афілійована особа господарського товариства (незалежно від категорії) в порядку, встановленому цим суспільством, повідомити його про придбання частки в статутному фонді (акцій) цього товариства не пізніше 10 днів з дати її (їх) придбання.
З приводу наведеної норми виникає питання, що розуміти під датою придбання частки участі (акцій), від якої слід вести відлік 10-денного терміну: момент вчинення (укладення) угоди, спрямованої на перехід прав на частку (акцію) до афілійованому особі, або момент , коли відповідне афілійована особа стане володарем частки участі (акції). Адже зазначені моменти можуть не збігатися за часом, якщо в договорі зазначено, що права на акцію (частку участі) переходять до набувача не в момент укладання договору, а наприклад, після їх повної оплати, або через якийсь термін після укладення договору, або після настання певної події.
На нашу думку, за логікою законодавця мова все-таки йде про момент, коли відповідне афілійована особа стане володарем частки участі (акції), оскільки сам термін "придбання" означає вже доконаний перехід прав на частку участі (акції). Саме з цього моменту і слід відраховувати 10-денний термін.
При цьому в Законі передбачено, що порядок повідомлення повинно визначити саме господарське товариство. Тобто суспільство в локальному нормативному акті, який регламентує його взаємини з афілійованими особами, повинна вказати, за допомогою якого виду зв'язку слід направляти повідомлення (наприклад, рекомендованим листом з повідомленням з описом вкладення або факсом і т.д), а також якому органу потрібно його спрямувати. Як видається, в цьому випадку також не можна обмежуватися зазначенням лише на загальні збори учасників і (або) рада директорів (наглядова рада) - таке повідомлення повинен отримати і виконавчий орган.
Встановлюючи жорсткий термін, відведений для повідомлення афілійованою особою про придбання ним частки в статутному фонді (акцій) господарського товариства, законодавець не передбачив відповідальності ні за порушення зазначеного терміну, ні за невиконання цього обов'язку не мали, що, безумовно, не цілком коректно. У той же час слід визнати, що навіть повне ігнорування афілійованою особою аналізованої обов'язки не принесе скільки-небудь помітних негативних наслідків для суспільства. Справа в тому, що суспільство в особі його виконавчих органів завжди має право запросити власника реєстру його акцій (якщо мова йде про акціонерне товариство) і отримати всі необхідні відомості про своїх акціонерів. У будь-якому разі стане відома інформація і про придбання частки в статутному фонді товариства з обмеженою або з додатковою відповідальністю, оскільки відомості про склад учасників і належних їм частках включаються до установчих документів таких товариств і підлягають обов'язковій державній реєстрації (у тому числі при кожній зміні складу учасників і характеру розподілу часток).
Відшкодування збитків господарському товариству
Частина 8 ст. 56 Закону встановлює, що у разі, коли господарському товариству завдано збитки в результаті ненадання афілійованою особою зазначеної вище інформації, така особа на вимогу загальних зборів учасників товариства зобов'язане відшкодувати йому дані збитки, якщо інше не передбачено іншими законодавчими актами.
Збитки можуть виникнути, перш за все, у зв'язку з визнанням угоди між афілійованою особою і господарським товариством недійсною в силу порушення порядку її здійснення (наприклад, не отримано згоду загальних зборів на здійснення такої угоди). Хоча мова в такій ситуації йде про оспорімой угоді і, як наслідок, про цивільно-правової реституції, тобто безпосередньо господарське товариство постраждати не повинно, однак поряд з прямим збитком можлива упущена вигода, а її відшкодувати при двосторонньої реституції не вдасться. Стаття 56 Закону як раз і дозволяє господарському товариству спробувати домогтися відшкодування упущеної вигоди афілійованою особою.
Законодавець, відзначимо, не встановлює імперативного правила про обов'язкове відшкодування збитків, що виникли в результаті ненадання афілійованою особою потрібної господарському товариству інформації, незалежно від того, зажадало суспільство такого відшкодування. Загальні збори учасників товариства може пред'явити зазначену вимогу до відповідного афілійованому особі. Тим самим питання про відшкодування збитків переведений з компетенції виконавчого органу товариства до компетенції його вищого органу управління. Отже, без санкції загальних зборів виконавчий орган, зокрема директор (генеральний директор), не має права вимагати від афілійованої особи відшкодування відповідних збитків.
На жаль, законодавець не врегулював порядку прийняття загальними зборами учасників рішення із зазначеного питання та не встановив будь-які обмеження на участь в голосуванні з цього питання тих афілійованих осіб, з вини яких суспільству заподіяні збитки. У цій ситуації ми, на жаль, змушені констатувати, що якщо законодавець не зробив вилучення з порядку прийняття рішення загальними зборами учасників, то на аналізовані відносини поширюють свою дію загальні норми. Тобто, навіть якщо суспільству заподіяні збитки з вини афілійованої особи - учасника товариства або афілійованої особи, яке опосередковано контролює суспільство або іншим чином розпоряджається частками участі (акціями) у суспільстві, така особа, взявши участь у загальних зборах, фактично (та й юридично) зможе заблокувати прийняття суспільством відповідного рішення.
Що до "інших законодавчих актів", якими може бути передбачено інший, порівняно із Законом, підхід до відшкодування збитків у ситуації, що розглядається, то в даний час такі відсутні. Єдиний акт, про який можна згадати, - це Закон Республіки Білорусь від 12.03.1992 № 1512-XII "Про цінні папери і фондових біржах". Він зобов'язує осіб, що купують більш ніж 5% загального числа акцій, що розміщуються з правом голосу, протягом 5 днів після покупки повідомити про таке придбання емітенту (товариству). При цьому постановою Уряду Республіки Білорусь за недотримання зазначених вимог встановлено відповідальність. Однак, на нашу думку, наявність цих норм не перешкоджає застосуванню ч. 8 ст. 56 Закону "Про господарські товариства", так як застосування адміністративної відповідальності за одні правопорушення не впливає на можливість застосування цивільно-правової відповідальності за певні "подібні дії".
СПИСОК ВИКОРИСТАНИХ ДЖЕРЕЛ
Конституція Республіки Білорусь. Прийнята на республіканському референдумі 24 листопада 1996р.
Цивільний кодекс Республіки Білорусь від 7 грудня 1998 р. № 218-З. Прийнятий Палатою представників 28 жовтня 1998 року. Схвалений Радою Республіки 19 листопада 1998 року. (Відомості Національних зборів Республіки Білорусь, 1999 р., № 7-9, ст.101).
Закон Республіки Білорусь «Про бухгалтерський облік і звітності» від 18 жовтня 1994 року № 3321-XII (Відомості Верховної Ради Республіки Білорусь, 1994 р., № 34, ст.566).
Годунов В.М. Коментар до Цивільного кодексу Республіки Білорусь з додатком актів законодавства та судової практики (постатейний): У 3 кн. Кн. 2. Розд. III. Загальна частина зобов'язального права. Розділ IV. Окремі види зобов'язань (глави 30-50) / Відп. ред. і керівник авторського колективу В.Ф. Чигир. - Мн.: Амалфея, 2005.
Цивільне право: Підручник Автор: Алексєєв С.С., Гонгало Б.М. М.: 2006р. - 480с.
Цивільне право. Автор: "Фоков А.П., попони Ю.Г., Черкашина І.Л. та ін" Видавництво: "КноРус". 2008.
Колбасін Д.А. Цивільне право. Загальна частина. - Мн.: ПоліБіг. На замовлення громадського об'єднання «Молодіжне наукове товариство». 1999. - 360С.
Господарське право Республіки Білорусь: Практичний посібник / С. С. Вабищевич. - Мн.: Молодіжне наук. т-во, 2002. - 398с.
Господарське право Республіки Білорусь. Особлива частина. Практ. посібник - Мн.: «МНО», 2001. - 318с.