Найважливішим відмітною ознакою, яким керувався законодавець при виділенні будівельного підряду з числа інших підрядних договорів, служить характер робіт і область, в якій вони здійснюються [[14]]. Таким чином, будівельним є договір, що володіє загальними ознаками підряду, використовуваний у відповідній сфері, з урахуванням притаманної їй специфіки. Саме тому, не виключені випадки, коли щодо одних і тих самих за характером робіт буде застосовуватися різний за характером договірний режим.
Положення про будівельний підряд, закріплені в Цивільному кодексі Російської Федерації, поширюються і на роботи по задоволенню побутових чи інших особистих потреб виступає в ролі замовника громадянина (наприклад, на роботи з будівництва гаража, дачі або житлового будинку). Однак у відповідних випадках дані положення, як вже зазначалося вище, діють разом з нормами про договір побутового підряду.
1. Підрядник виконує роботу за завданням замовника з метою задоволення тих чи інших вимог і індивідуальних запитів замовника.
2. Підрядник зобов'язується виконати певну роботу, результатом якої є створення нового об'єкта або поліпшення, відновлення вже існуючого об'єкта.
3. Будівельний об'єкт, створений за договором будівельного підряду, належить на праві власності підрядчику до моменту прийняття замовником виконаної роботи.
4. Підрядник самостійний у виборі засобів і способів досягнення результату, обумовленого договором (якщо інше не передбачено договором).
5. Підрядник зобов'язується виконувати роботу за свій ризик і може отримати винагороду тільки в тому випадку, якщо в ході виконання роботи він досягне обумовленого договором результату.
Остання ознака визначений характером регульованих майнових відносин як товарно-грошових. Якщо робота виконується безоплатно, то правове регулювання відносин сторін обмежується лише визначенням юридичної долі виготовленої речі. «Вирішення питання, кому належить результат безоплатної роботи, залежить від того, з чийого матеріалу дана річ виготовлена» [[15]]. Зобов'язально-правових відносин підряду між виробником речі і власником матеріалу в даній ситуації не виникає. Зазначені вище ознаки зумовлюють характеристику договору будівельного підряду як консенсуального, возмездного і взаємного [[16]].
Особливість договору будівельного підряду полягає в тому, що даний договір може бути класифікований за таких підстав:
- Залежно від характеру виконуваних робіт на договори: на виконання загальнобудівельних робіт, будівельно-монтажних робіт, окремих комплексів монтажних та інших спеціальних будівельних робіт, а також на виконання пусконалагоджувальних робіт;
- Залежно від системи побудови договірних зв'язків слід виділити прямий договір, договір генерального будівельного підряду та субпідрядний договір;
- Залежно від мети, яку переслідує замовник, слід виділити договори будівельного підряду на будівництво нових будинків і споруд, договори на реконструкцію об'єктів нерухомості та договори на капітальний ремонт будівель або споруд, якщо у відношенні останніх інше не встановлено угодою сторін.
Проаналізувавши параграф в цілому, можна зробити висновок:
Комплексний аналіз ознак договору будівельного підряду дозволяє визначити даний договір як цивільно-правової, різновид договору підряду, відповідно до якого підрядник зобов'язується у встановлений договором термін побудувати за завданням замовника певний об'єкт або виконати інші будівельні роботи, а замовник зобов'язується створити підряднику необхідні умови для виконання робіт, прийняти їх результат і сплатити обумовлену ціну. Особливість договору будівельного підряду полягає в тому, що даний договір може бути класифікований за різними підставами, у числі яких: характер виконуваних робіт (наприклад, договори на виконання будівельно-монтажних робіт, договори на виконання пусконалагоджувальних робіт тощо); система побудови договірних зв'язків (наприклад, прямий договір, договір генерального будівельного підряду та ін); мета, яку переслідує замовник (наприклад, договори будівельного підряду на будівництво нових будинків і споруд та ін.)
Зміни, що відбулися в соціально-економічному ладі нашої країни, внесли відповідні корективи в законодавство, що регулює взаємини між замовниками споруджуваних (реконструюються) об'єктів і підрядниками, які виконують відповідні роботи. Все вищевикладене вказує на необхідність розгляду правового регулювання договору будівельного підряду, чому присвячується другий параграф нашого дослідження.
1.2. Правове регулювання договору будівельного підряду
Нормативно-правове закріплення договору будівельного підряду належить до пізніших етапах розвитку соціально-економічних відносин.
В епоху римського приватного права договору будівельного підряду не існувало. Джерелами даного права закріплюється консенсуальної-договірна конструкція договору найму, розпадається на три види: найм речей, наймання послуг і наймання роботи (підряд). Виконання будівельних робіт, спрямованих на створення об'єктів нерухомості здійснювалося через обов'язок підрядника виконати за винагороду певну роботу зазвичай над чужою річчю. Однак, незважаючи на відсутність спеціальних договірних конструкцій, опосередковуючи будівництво і зведення об'єктів нерухомості, що, втім, характерно і для інших приватноправових систем, римське приватне право містило досить багато приписів, що стосуються правового режиму нерухомості і правових наслідків її зведення. Саме з розвитком інженерно-будівельних робіт і забудовою римських міст пов'язана поява класичного правила - все, що побудоване на землі, розділяє її долю (слід за нею) [[17]]. Неважко помітити, що дане правило лежить в основі змісту статті 222 чинного Цивільного кодексу Російської Федерації, яка регламентує цивільно-правовий режим набуття права власності на самовільні споруди. Таким чином, можна зробити висновок про те, що класична римська юриспруденція заклала базові, теоретичні основи сучасного цивільно-правового регулювання, що прагне до узгодження речових прав на дотичні об'єкти нерухомості.
У національному російському праві тривалий час зберігалася положення, яке нагадувало римське приватноправове регулювання спорудження будівель. Яких-небудь спеціальних договірних форм, опосередковуючи суспільні відносини, пов'язані з виконанням будівельних робіт і зведенням об'єктів нерухомості не існувало.
У другій половині XIX століття в Росії виконувалися різні різновиди ремонтних і будівельних робіт. Однак, згідно з діючим на той період законодавству, що виникають при цьому цивільно-правові відносини в основному охоплювалися договорами підряду на капітальне будівництво, що займають помітне місце в системі господарських договорів. «Порядок укладення зазначених договорів, права і обов'язки сторін, а також їх відповідальність за порушення прийнятих зобов'язань детально регламентувалися імперативними нормами обширного законодавства про капітальне будівництво» [[18]]. При цьому першорядну увагу приділялося плановим передумов даних договорів, з якими вони були нерозривно пов'язані і які визначали їх зміст. Поява і становлення спеціальних цивільно-правових договорів і форм належить до більш пізнього часу - першій половині XX століття.
Поступово законодавство про капітальне будівництво вдосконалюється і, тим самим, розвивається, що призводить до відносного відокремлення цивільно-правових норм, що регламентують виконання будівельних робіт. Інкорпорація цивільно-правових норм, що регулюють процес зведення об'єктів нерухомості, призвела до прийняття такого консолідованого нормативного правового акту, як Правила про договори підряду на капітальне будівництво, прийняті на урядовому рівні того часу.
Цивільний кодекс РРФСР 1922 року не виділяв різновидів договору підряду, тому, допускалося висновок і реалізація договорів на виконання будівельних робіт за загальними нормами, що регламентують підрядні відносини. Лише пізніше, в 30-х роках XX століття стали складатися передумови для визнання договору на виконання будівельних робіт в якості різновиду підрядного договору у зв'язку з необхідністю здійснення будівництва за затвердженими кошторисами та проектів, з розширенням обсягу державних інвестицій у народне господарство СРСР, введенням нормативно- технічного регулювання в будівництві того часу. Постанова Ради народних комісарів РРФСР від 9 січня 1934 року «Про укладення договорів на будівельні роботи» допускало укладання договорів на будівельні роботи лише за внесення об'єкта до затвердженого «титульний» список і наявності завершеного технічного проекту [[19]]. Даним правилам надається більш змістовне значення в Постанові Ради народних комісарів СРСР «Про порядок складання проектів і кошторисів з капітального будівництва» від 23 травня 1936 року.
У Постанові Ради народних комісарів "Про розпланування і забудову сільських поселень» від 31 серпня 1927 року на сільські ради покладався обов'язок розпланування певних сільських поселень: знову утворених, які зазнали значних руйнувань внаслідок стихійних лих, і тих селищ, про перебудову яких порушені клопотання самих земельних громад . Дана постанова стосувалося будівництва в містах. Постанова Ради народних комісарів РРФСР «Про заходи щодо поліпшення санітарного стану робочого житлового будівництва та благоустрою в робочих селищах» від 6 червня 1928 передбачало, що при влаштуванні нових робочих селищ і розширенні існуючих попередньо проводилося планування робочих селищ і всі заходи з будівництва реалізовувалися, точно дотримуючись затверджених проектів планування [[20]]. На базі постанови Ради народних комісарів СРСР від 23 травня 1936 приймається постанова Ради народних комісарів РРФСР «Про порядок затвердження проектів і кошторисів з капітального будівництва» від 16 серпня 1936 року, що відобразив особливості організації проектно-кошторисної справи в УРСР.
На основі накопичених нормативних правових актів 31 березня 1939 були розроблені і прийняті Правила про підрядні договори на проектні роботи, а 26 лютого 1938 Постановою Ради народних комісарів СРСР «Про поліпшення проектного та кошторисної справи і про впорядкування фінансування будівництва» були затверджені правила про підрядні договорах з будівництва. Відповідно до них укладення договору можливо було лише за наявності технічного проекту і генеральної кошторису. Правилами також визначалися права та обов'язки підрядника і замовника в підрядному договорі з будівництва, і встановлювався порядок розрахунків за виконані підрядні роботи, а оскільки ці роботи виконувалися в більшості випадків за рахунок державних коштів, була введена система банківського контролю за цільовим витрачанням коштів, виділених на будівництво .
До 1961 року підрядні відносини з будівництва регулювалися підзаконними нормативними правовими актами, а вже 8 грудня 1961 прийняті Основи цивільного законодавства СРСР закріпили в якості самостійного виду договір підряду на капітальне будівництво. У главі 31 Цивільного кодексу РРФСР [[21]] від 11 червня 1964 року визначається, що за договором підряду на капітальне будівництво організація-підрядчик зобов'язується своїми силами і засобами побудувати і здати організації-замовнику передбачений планом об'єкт відповідно до затвердженої проектно-кошторисною документацією і у встановлений термін, а замовник зобов'язується надати підрядникові будівельний майданчик, передати йому затверджену проектно-кошторисну документацію, забезпечити своєчасне фінансування, прийняти закінчені будівництвом об'єкти і оплатити їх. Спеціальними постановами на замовника може бути покладене забезпечення будівництва матеріалами.
Цивільний кодекс РРФСР, в принципі, залишав чималий простір для договірної свободи сторін договору підряду на капітальне будівництво, але, на жаль, подзаконное регулювання значно обмежувало можливості функціонують в тій системі економічних відносин суб'єктів зі створення та реконструкції об'єктів нерухомості. Край такому становищу поклала ринково-правова реформа кінця XX століття.
З прийняттям частини 2 Цивільного кодексу Російської Федерації створена, по суті, нова правова база відносин в галузі капітального будівництва. Основне ядро ​​чинного законодавства у капітальному будівництві становлять правила, закріплені главою 37 Цивільного кодексу Російської Федерації. Принципово новим моментом є те, що в розглянутій області діє переважна більшість спільних норм про договори підряду. У той же час поряд із загальними правилами відносини в галузі капітального будівництва регулюються нормами параграфа 3 глави 37 Цивільного кодексу Російської Федерації, спеціально розрахованими на будівельний підряд.
Крім Цивільного кодексу до джерел правового регулювання капітального будівництва відносяться й інші законодавчі та нормативні акти Російської Федерації. Найважливіше місце серед них займає Федеральний закон «Про інвестиційну діяльність в Російській Федерації, здійснюваної у вигляді капітальних вкладень» [[22]] від 25 лютого 1999 року № 39-ФЗ, що регламентує хоча і не збігаються, але тісно пов'язані з підрядними відносини між суб'єктами інвестиційної діяльності, тобто діяльності по вкладенню інвестицій у створення та відтворення основних фондів.
У Містобудівний кодекс Російської Федерації від 29 грудня 2004 року № 190-ФЗ і у Федеральному законі «Про архітектурну діяльність в Російській Федерації» [[23]] від 17 листопада 1999 року № 169-ФЗ дозволяються «питання, пов'язані з організаційними передумовами ведення робіт з капітального будівництва, зокрема підготовкою, проведенням експертизи та затвердженням проектів будівництва, із здійсненням архітектурної та містобудівної нагляду »[[24]].
Положення названих, а також інших законів розвинені в підзаконних актах, що затверджуються Урядом Російської Федерації, Держкомітетом Російської Федерації з житлової і будівельної політики та іншими відомствами.
Поряд з підзаконними актами, затвердженими на федеральному рівні в даній сфері діє чимало актів, прийнятих суб'єктами Російської Федерації, серед яких, наприклад, Постанова Уряду Москви «Про вдосконалення систем управління якістю в будівництві м. Москви» [[25]] від 5 грудня 2000 року.
Особливістю чинного законодавства про капітальне будівництво є входження в нього великого масиву нормативно-технічних норм, що регламентують технічні процеси проектування та ведення будівельних і монтажних робіт, що містять вимоги до використовуваних в будівництві матеріалам, конструкцій і виробів і т.п. Зазначені правила містяться в так званих Будівельних нормах і правилах (Снипах), технічних умовах і стандартах, різних положеннях та інструкціях, прийнятих уповноваженими державними органами. Багато хто з діючих правил даного типу були затверджені ще союзними відомствами. Триває процес їх поступового оновлення, зумовлений як науково-технічним прогресом, так і підвищенням вимог до безпеки і якості об'єктів будівництва. Будівельні норми і правила, обов'язкові для сторін, визначають принципи, якими необхідно керуватися у процесі створення будівельної продукції, а також цілі, які повинні бути досягнуті відповідною діяльністю.
Таким чином, дослідивши параграф, можна зробити висновок:
Специфіка правового регулювання відносин у сфері будівництва, що знайшла відображення в зазначених вище актах, визначається основними особливостями капітального будівництва як діяльності, спрямованої на створення нових і реконструкцію наявних основних фондів виробничого та невиробничого призначення. У порівнянні з колишніми часом кількість нормативних норм зменшилася і сторонам було надано дещо більша свобода.
Все вищевикладене допомагає визначити місце договору будівельного підряду в системі цивільно-правових договорів, що функціонують у будівельному комплексі Російської Федерації, чому присвячується третій параграф нашого дослідження
1.3. Договору будівельного підряду в системі цивільно-правових договорів, що функціонують у будівельному комплексі Російської Федерації
За чинним в Російській Федерації законодавству об'єкти нерухомості можуть створюватися і реконструюватися на підставі різних договорів. Традиційним є питання про відмежування договору будівельного підряду від договору купівлі-продажу і трудового договору, але його аналіз і дослідження в сучасних умовах явно недостатній у силу різноманітності цивільно-правових механізмів забезпечення виконання будівельно-монтажних робіт і взаємозалежних з ними послуг [[26]] .
Основний акцент у регулюванні трудових відносин робиться на регламентації процесу праці, в той час як у будівельному підряді він зміщений на регламентацію досягнення і передачі результату праці (будівельного об'єкта) замовнику. Л. А. Сироватський вважає, що підпорядкування внутрішньому трудовому розпорядку - це і є той головна ознака, що відрізняє трудовий договір від інших договорів [[27]]. Представляється, що розмежування трудового договору та договору підряду повинна проводитися за сукупністю організаційно-правових та економічних ознак: правовому становищу суб'єктів, правовим положенням об'єктів, утримання та відповідальності сторін. Найважливішою ознакою договору будівельного підряду є те, що даний договір завжди є строковим, а трудовий договір за загальним правилом укладається на невизначений термін. Як видно, російське трудове законодавство оперує правовим інструментарієм, які невідомі в галузі цивільних правовідносин.
Що ж стосується цивільно-правових договорів, то найбільші труднощі викликає розмежування договору будівельного підряду та договору купівлі-продажу.
Ю. В. Романець пропонує для розмежування підрядних та інших зобов'язань, застосовувати ознака родової спрямованості підряду. Аргументуючи свою точку зору, він вказує на те, що у сфері економічних інтересів підрядника і замовника має місце процес виготовлення майна та здійснення контролю над даним процесом [[28]]. Представляється, що висновки Ю. В. Романець, в цілому, можна прийняти за основу.
Як інша відмінною риси договору будівельного підряду пропонується розглядати його предмет як індивідуально-визначену річ. Однак, в той же час, за цією ознакою неможливо відмежувати не тільки договір підряду, тим більше будівельного підряду, а й більшість цивільно-правових та підприємницьких договорів, оскільки основна маса циркулюючих в цивільному обороті речей є індивідуально-визначеними. Специфіка підрядних відносин полягає лише в тому, що в момент укладання договору будівельного підряду індивідуально-визначеної речі немає, її ще слід створити, а при встановленні договірних відносин з купівлі-продажу індивідуально-визначена річ вже є в наявності.
Основною відмінністю договору будівельного підряду від договорів про надання послуг є результат виконаних робіт, що має овеществленную форму. У договорах про надання послуг діяльність виконавця і її результат не мають уречевленої змісту і невіддільні від його особистості, будь то перевезення вантажу або діяльність повіреного [[29]]. З точки зору законодавця послуги, що надаються за договором будівельного підряду, цілком можуть регулюватися правовими нормами, розрахованими на регулювання підрядних відносин. По всій видимості, цілком можливий висновок про те, що надаються за договором будівельного підряду послуги упредметнюються саме в його результаті, у виконаних будівельно-монтажних і інших роботах, інакше просто неможлива передача отриманих від надання послуг результатів від підрядника до замовника. Отже, висновок про відсутність уречевленої результату надання послуг вірний не для всіх випадків.
Близькість будівельного підряду і постачання визначена тим, «що в момент укладання договору речі, яка повинна бути передана кредиторові, як правило, ще немає в наявності, її тільки належить виготовити» [[30]]. Також відмінність між цими двома зобов'язаннями полягає в спрямованості зобов'язання постачання на задоволення потреб суспільства в масових видах товарів, у той час як будівельно-підрядні відносини спрямовані на задоволення індивідуальних вимог та запитів замовника [[31]]. За договором будівельного підряду річ може виготовлятися з матеріалу як підрядника, так і замовника, а за договором поставки - тільки з матеріалу виробника (постачальника). Крім того, постачання зобов'язує боржника лише до передачі речі до обумовленого терміну, а будівельний підряд, в першу чергу, зобов'язує боржника її виготовити - перш виконати роботу, а потім її передати.
Сучасні цивільно-правові договори фактично втратили «монохарактер», що призводить до складнощів не тільки у визнанні їх змішаними, але й до встановлення джерел громадянського правового регулювання. Як приклад комплексного цивільно-правового договору можна навести відомий радянському цивільному праву договір підряду на капітальне будівництво, проте навіть у межах радянського правопорядку договір підряду на капітальне будівництво приводив до виникнення не багатьох, а одного зобов'язання - з виконання будівельно-монтажних робіт. Інші договірні правовідносини на основі зазначеного договору не виникали, не виникають вони і зараз, в поточних соціально-економічних і правових умовах на основі закріплюється російським цивільним правом договору будівельного підряду. Тому правозастосовчої і договірній практиці не відомі випадки встановлення будь-яких інших цивільно-правових зобов'язань з договору будівельного підряду, крім зобов'язань щодо виконання будівельно-монтажних і взаємозалежних з ними робіт. Таким чином, виявлення кваліфікуючих ознак змішаних договорів вельми важливо, оскільки включення в їх зміст зобов'язання з виконання будівельно-монтажних робіт вимагає визначення співвідношення джерел цивільно-правового регулювання.
До ознак змішаного договору А. Н. Гуев відносить, те, що змішаний договір не може бути віднесений до якогось одного з відомих договорів; даний договір повинен містити елементи не будь-яких договорів, а тільки таких, які передбачені законом, правовими актами (наприклад , договір зберігання, експедиції); цей договір у різних своїх частинах регулюється правилами про ті чи інші договори, елементи яких він включає в свій зміст [[32]]. Що стосується першого виділеного О.М. Гуевим ознаки, то він взагалі не може розглядатися в якості такого, оскільки сформульований в негативній формі. Викликає заперечення і друга ознака, тому що стаття 421 Цивільного кодексу Російської Федерації не пред'являє до змішаного договору такої вимоги, як поєднання тільки передбачених чинним законодавством договірних форм - змішаний договір може включати елементи договорів, не передбачених чинним законодавством і іншими нормативними правовими актами.
На основі критичного аналізу вищевикладеної точки зору можна зробити висновок про те, що пропоновані характеристики змішаного договору є або загальними для всіх цивільно-правових договорів, або не можуть розглядатися як такі. Частина 3 статті 421 Цивільного кодексу оперує достатньою кваліфікуючою ознакою змішаного договору - здатність до регулювання цивільно-правовими нормами, що відносяться до різних видів цивільно-правових договорів. Таким чином, зобов'язання з виконання будівельно-монтажних робіт, будучи включеним у зміст змішаного договору, може відчувати вплив різних цивільно-правових норм, які розраховані на регулювання самостійних договірних видів.
Таким чином, проаналізувавши параграф в цілому, можна зробити висновок:
Система договірного права як сукупне безліч взаємопов'язаних елементів може бути сформована за ознакою спрямованості, який відображає сутність економічних відносин, що визначають основу відповідного договору. Беручи до уваги классифицирующие ознаки відносин будівельного підряду, випливає, що вони визначають самостійне місце договору будівельного підряду в системі цивільно-правових договорів, а сам договір є договором про виконання підрядних робіт. Для договору будівельного підряду характерне змішання елементів різних цивільно-правових конструкцій, проте, незважаючи на певну схожість з договором купівлі-продажу, возмездного надання послуг, поставки та іншими договорами, договір будівельного підряду не втрачає самостійності.
Проаналізувавши розділ в цілому, можна зробити висновок:
Аналіз ознак договору будівельного підряду дозволяє визначити даний договір як різновид договору підряду і за яким підрядник зобов'язується у встановлений договором термін побудувати за завданням замовника певний об'єкт або виконати інші будівельні роботи, а замовник зобов'язується створити підряднику необхідні умови для виконання робіт, прийняти їх результат і сплатити обумовлену ціну. Специфіка правового регулювання відносин у сфері будівництва визначається основними особливостями капітального будівництва як діяльності, спрямованої на створення нових і реконструкцію наявних основних фондів виробничого та невиробничого призначення. Для договору будівельного підряду характерне змішання елементів різних цивільно-правових конструкцій, проте, незважаючи на певну схожість з договором купівлі-продажу, возмездного надання послуг, поставки та іншими договорами, договір будівельного підряду не втрачає своєї самостійності.
Комплексне дослідження договору будівельного підряду включає в себе розгляд не тільки загальних положень даного виду договору, але також включає в себе і розкриття юридичної природи договору будівельного підряду, чому присвячується другий розділ нашого дослідження.

II. Юридична природа договору будівельного підряду
2.1. Елементи договору будівельного підряду
Встановлення характерних цивільно-правових рис договору будівельного підряду і які виникають на його основі відносин має здійснюватися з урахуванням істотних умов договору будівельного підряду. Виявлення суттєвих умов вищевказаного договору необхідно не тільки для вирішення питання про його укладення, але і для встановлення застосовного права. Певною мірою орієнтиром для виявлення істотних умов договору будівельного підряду можуть бути роз'яснення Вищого Арбітражного Суду Російської Федерації, сформульовані в Інформаційному листі «Огляд практики вирішення спорів за договором будівельного підряду» [[33]] від 24 січня 2000 року.
«Істотними умовами договору будівельного є умови про предмет, ціну та строк договору» [[34]]. Непрямим доказом визнання ціни як істотної умови договору будівельного підряду може розглядатися зміст пункту 6 Інформаційного листа Президії Вищого Арбітражного Суду Російської Федерації «Огляд практики вирішення спорів за договором будівельного підряду» від 24 січня 2000 року, відповідно до якого «в договорі може бути встановлений спосіб визначення ціни або її складової частини »[[35]]. Таким чином, згідно з висновками Вищого Арбітражного Суду Російської Федерації питання полягає не в наявності чи відсутності ціни договору будівельного підряду, а в порядку її встановлення, що носить договірний характер.
Стосовно до окремих підвидів договору будівельного підряду законодавство передбачає додаткові істотні умови договору. Згідно з частиною 10 статті 9 Федерального закону «Про розміщення замовлень на поставки товарів, виконання робіт, надання послуг для державних і муніципальних потреб» [[36]] від 21 липня 2005 року в державний і муніципальний контракт включається обов'язкова умова про відповідальність підрядника (виконавця, постачальника) за невиконання або неналежне виконання зобов'язання, передбаченого відповідним контрактом. Істотні умови іншого підвиду договору будівельного підряду - договору участі в пайовому будівництві багатоквартирних будинків та інших об'єктів нерухомості встановлюються частиною 4 статті 4 Федерального закону «Про участь у пайовому будівництві багатоквартирних будинків і інших об'єктів нерухомості та про внесення змін до деяких законодавчих актів Російської Федерації» [ [37]] від 30 грудня 2004 року, відповідно до якої до числа істотних умов договору пайової участі у будівництві відносяться не тільки об'єкт, термін і ціна, а й гарантійний термін на об'єкт пайового будівництва.
Зміст і характер істотних умов договору будівельного підряду розкриваються по-різному. Зокрема, Є. А. Суханов стверджує, що умова про предмет договору будівельного підряду визначається в договорі його найменуванням (договір підряду на реконструкцію такого-то підприємства і т.п.). На думку А. П. Сергєєва та Ю. К. Толстого, предметом договору будівельного підряду, як і предметом самого підряду, є результат діяльності підрядника, має конкретну овеществленную форму.
Будь-який об'єкт складається із сукупності різнорідних, але взаємопов'язаних елементів, що позначається на правовій характеристиці предмета договору будівельного підряду. У момент укладення договору його роботи та результати існують як цілі, при виконанні - набувають характер процесу, а по завершенні з'являються результати [[38]].
Норми параграфа 3 глави 37 Цивільного кодексу Російської Федерації забезпечують правове регулювання виконання робіт і використання отриманих в результаті результатів. Проте недостатньо встановити, що предметом договору будівельного підряду визнаються роботи та їх результати, оскільки в принципі, роботи та їх результати здатні охоплюватися предметами різних цивільно-правових договорів. Предметом договору будівельного підряду виступають саме будівельні роботи - пов'язані зі створенням, реконструкцією і ремонтом об'єктів нерухомості, результатом яких є або нові, або модернізовані об'єкти нерухомості.
Розуміння предмета договору будівельного підряду як поєднання діяльності і результату задовольняє потребам як цивільно-правового регулювання зведення та реконструкції об'єктів нерухомості, так і рішенням стоять перед Росією соціально-економічних завдань [[39]].
Ціна, як істотна умова договору будівельного підряду складається на основі попиту і пропозиції конкретних видів будівельних робіт і виражається у вигляді вартості відповідних будівельно-монтажних робіт. Так як в пункті 3 глави 37 Цивільного кодексу Російської Федерації спеціальних приписів щодо ціни договору будівельного підряду немає, то вона визначається за загальними правилами статті 709 Кодексу, тобто як тверда або приблизний кошторис.
Термін договору будівельного підряду так само виступає його істотною умовою. Згідно з пунктом 4 Інформаційного листа Президії Вищого Арбітражного Суду Російської Федерації «договір будівельного підряду вважається неукладеним, якщо в ньому відсутня умова про строк виконання робіт» [[40]]. Зі змістовної сторони даний термін являє собою період або момент часу виконання будівельних робіт і взаємозалежних з ними послуг. За загальним правилом, строк договору будівельного підряду встановлюється угодою сторін, і тільки в одному випадку, при укладенні договору будівельного підряду за участю споживачів, термін договору відповідно до статті 27 Закону Російської Федерації «Про захист прав споживачів» [[41]] від 7 Лютий 1992 може визначатися правилами щодо виконання окремих видів робіт.
«Форма договору будівельного підряду в більшості випадків письмова, причому документ складається у вигляді єдиного документа, що підписується сторонами» [[42]] (Додаток 1). Все частіше укладаються більш грунтовні, багатосторінкові договори, детально регламентують взаємовідносини замовника і підрядника.
Суб'єктами договору будівельного підряду є підрядник і замовник. Участь третіх осіб на стороні замовника і підрядника не виключається, але практично значима система генерального підряду, яка призводить до того, що на стороні підрядника у виконанні будівельно-монтажних робіт можуть виступати субпідрядники. Правові норми, що встановлюють систему генерального підряду, у чинному Цивільному кодексі Російської Федерації включені до параграфа 1 глави 37, що надає їй універсальне значення, але практично система генерального підряду застосовується при здійсненні будівельно-монтажних робіт, тобто при зведенні та реконструкції об'єктів нерухомості, а в інших випадках - рідко. Проте зазначене обставина не дає підстав для виділення такої особливості договору будівельного підряду, як широке застосування системи генерального підряду. Залучення або не притягнення субпідрядників не впливає на юридичну та соціально-економічну характеристику договору будівельного підряду, тому твердження про широке застосування системи генерального підряду дещо не відповідає усталеним соціально-економічних умов виконання будівельно-монтажних робіт і пов'язаних з ними послуг.
Замовником за договором будівельного підряду може бути юридична або фізична особа в межах правоздатності та дієздатності.
Придбання статусу замовника здійснюється за допомогою укладення договору будівельного підряду. Ускладнення цивільно-правового статусу замовника пов'язано з тим, що замовник за договором будівельного підряду одночасно може виконувати цивільно-правові функції державного або муніципального замовника, учасника пайового будівництва, інвестора чи споживача. У першому випадку правове становище замовника за договором будівельного підряду додатково визначається законодавством про фінансові основи місцевого самоврядування та бюджетним законодавством, у другому - Федеральним законом «Про участь у пайовому будівництві багатоквартирних будинків і інших об'єктів нерухомості та про внесення змін до деяких законодавчих актів Російської Федерації» , у третьому випадку - законодавством про інвестиційну діяльність і, нарешті, на взаємини з участю споживачів поширюється дія Закону Російської Федерації «Про захист прав споживачів».
Крім цього, цивільно-правове становище замовника може залежати від предмета, виду та організаційно-правової форми, цілей та завдань діяльності юридичної особи. Наприклад, відповідно до частини 2 статті 84 Цивільного кодексу Російської Федерації вкладники не вправі брати участь в управлінні і веденні справ товариства на вірі, виступати від його імені інакше, як за дорученням. Вони не мають права заперечувати дії повних товаришів по веденню справ товариства. Укладений договір будівельного підряду повними товаришами обов'язковий для вкладників товариства на вірі [[43]]. Існують юридичні особи, для яких законодавство та інші нормативні правові акти встановлюють структуру інвестиційного портфеля. Таким чином, обгрунтовано висновок про те, що інвестиції та участь у договорі будівельного підряду для таких юридичних осіб можливі в допустимої чинним законодавством частини. Для юридичних осіб до встановленого законом предметом діяльності висновок і виконання договору будівельного підряду об'єктивно обмежена цілями і завданнями функціонування [[44]].
Підрядниками за договором будівельного підряду визнаються суб'єкти цивільного права, що мають необхідні для виконання будівельно-монтажних робіт і пов'язаних з ними послуг повноваження.
Дані повноваження грунтуються на відповідному обсязі дієздатності та правоздатності суб'єкта цивільного права, як і організаційно-правову форму юридичної особи та ліцензії, тому не всі організації з встановленим предметом діяльності можуть укладати і виконувати договори будівельного підряду в якості підрядників (наприклад, банки, інвестиційні фонди, страхові організації).
Спікер Ради Федерації Сергій Миронов в даний час готує законопроект, що передбачає створення державної будівельної корпорації, яка займалася б основними питаннями будівельного ринку. В одному з інтерв'ю він говорив: «Я готую закон про державну будівельної корпорації, створення якої дозволить вирішити багато в чому проблему з доступним житлом» [[45]]. За задумом С. Миронова, державна будівельна корпорація наймала б в поспіль будівельні організації, які будували б житло для надання його потім стоять у черзі на отримання квартир, а також житло, яке буде потім надаватися громадянам на умовах соціального найму. На думку віце-президента Асоціації будівельників Росії Володимира Пономарьова, «не держкорпорація потрібна зараз, а державна житлова політика, де були б чітко зафіксовані диференційовані за категоріями громадян механізми і достатні обсяги фінансової участі бюджетів усіх рівнів. Без цього ми не переламаємо ситуацію у житловій сфері, а славнозвісний "житлове питання" буде вічним долею росіян »[[46]].
Таким чином, проаналізувавши параграф в цілому, можна зробити висновок:
Виявлення істотних умов договору будівельного підряду необхідно не тільки для вирішення питання про його укладення, але і для встановлення застосовного права. Істотними умовами даного договору є умови про предмет, ціну та строк договору. Форма договору будівельного підряду в більшості випадків письмова, причому документ складається у вигляді єдиного документа, що підписується сторонами договору - підрядником і замовником. Участь третіх осіб на стороні замовника і підрядника не виключається, але тоді в даному випадку стає значущою система генерального підряду, яка призводить до того, що на стороні підрядника у виконанні будівельно-монтажних робіт можуть виступати субпідрядники.
Розгляд елементів і виявлення істотних умов договору будівельного підряду дозволяє визначити передумови укладення, зміни та припинення даного договору, чому присвячується наступний параграф нашого дослідження.
2.2. Укладення, зміна і припинення договору будівельного підряду
Відповідно до чинного законодавства укладення договору будівельного підряду передує формування ряду формально-юридичних передумов.
Організаційно-правовими підставами будівництва є дозвіл на будівництво, наявність ліцензії на будівельну діяльність, дозвіл власника земельної ділянки та (або) будівлі, споруди, наявність будівельної документації, яка підтверджує дотримання публічно-правових вимог, перелік будівництв і об'єктів для федеральних державних потреб [[47 ]]. Можливі й інші правові підстави виконання будівельних робіт.
Чи не вивченість правових передумов договору будівельного підряду порушує єдність правового регулювання, не дозволяє досліджувати, оцінити і врахувати міжпредметні взаємозв'язку при здійсненні конкретних видів діяльності, в даному випадку - будівництва, розриває взаємозв'язок приватних і публічних інтересів при виконанні будівельних робіт.
В основі укладання та виконання договору будівельного підряду лежать різні індивідуальні цивільно-правові, адміністративні та корпоративні акти, що впливають на істотні умови договору, права та обов'язки підрядника і замовника.
Структурний аналіз чинного законодавства дозволяє виділити наступні способи укладення договору будівельного підряду: загальний, який полягає в обміні зацікавленими особами офертою і акцептом; спеціальний, що полягає в обліку результатів проведених підрядних торгів; на основі обов'язку укласти цивільно-правовий договір [[48]]. За допомогою обміну офертою і акцептом укладаються договори будівельного підряду, як правило, на виконання невеликого обсягу і нескладних або з незначною ціною виконання будівельно-монтажних робіт. Незважаючи на те, що форма договору будівельного підряду підпорядковується загальним правилам про форму угод, що робить можливим існування договору будівельного підряду в усній формі, в більшості випадків дані угоди укладаються в письмовій формі.
Одностороння відмова від виконання договору будівельного підряду у встановлених законом або угодою сторін випадках явно належить до групи односторонніх угод, однак правоприпиняючі наслідки виникають у сфері договірних відносин. Також і при укладенні договору будівельного підряду: ніхто не може в силу свободи договору спонукати укласти той чи інший договір; в акцепті або оферти виражається воля однієї особи; якщо оферта не влаштовує майбутнього акцептанта, то він не зобов'язаний приймати оферту; тільки після отримання оферентом акцепту договір вважається укладеним [[49]]. Отже, можлива і така ситуація, коли оферта і акцепт не призведуть до встановлення договірних відносин, залишаючись односторонніми угодами.
Сформульовані в підсумку висновки співвідносяться зі змістом Федерального закону «Про розміщення замовлень на поставки товарів, виконання робіт, надання послуг для державних і муніципальних потреб». Відповідно до статті 5 Закону під розміщенням замовлень на постачання товарів, виконання робіт, надання послуг для державних або муніципальних потреб розуміються «здійснювані в передбаченому законом порядку дії замовників, уповноважених органів з визначення постачальників (виконавців, підрядників) з метою укладення з ними державних або муніципальних контрактів на постачання товарів, виконання робіт, надання послуг для державних потреб »[[50]]. Таким чином, з метою укладання відповідних контрактів уповноважені органи і замовники здійснюють передбачені законом односторонні дії, а оскільки дані дії спрямовані на досягнення цивільно-правового результату - висновок державних і муніципальних контрактів, то вони не можуть бути нічим іншим, як односторонніми угодами.
Підрядні торги як спеціальний спосіб укладання договору будівельного підряду є формою виявлення найкращого акцепту. Обов'язок щодо проведення підрядних торгів у формі аукціону або конкурсу фіксується лише при розміщенні замовлень на підрядні роботи з державних або муніципальних потреб при реалізації відповідних інвестиційних проектів, в інших випадках замовник самостійно вирішує питання про розміщення у вигляді торгів свого замовлення [[51]].
Що стосується укладення цивільно-правових договорів, що містять підрядні елементи, пов'язані з виконанням будівельно-монтажних робіт і взаємозалежних з ними послуг, то до теперішнього часу склалася досить складна і заплутана система встановлення договірних і контрактних відносин, зміст якої зводиться до необхідності проведення відповідних торгів. Основною нормою при цьому є стаття 71 Бюджетного кодексу Російської Федерації, [[52]] згідно з якою всі закупівлі товарів, робіт і послуг на суму понад 2000 мінімальних розмірів оплати праці здійснюються виключно в рамках державних або муніципальних контрактів. Державний і муніципальний контракти розміщуються на конкурсній основі, якщо інше не встановлено федеральним законодавством і іншими нормативними правовими актами і включають в себе обов'язкова умова про виплату неустойки за порушення виконавцем умов контракту. Згідно з вимогами законодавства проведення торгів при укладенні державного або муніципального контракту на суму до 2 000 мінімальних розмірів оплати праці необов'язково, але замовлення повинен бути.
Стосовно до висновку державних і муніципальних контрактів на виконання підрядних робіт для відповідних потреб Федеральний закон «Про розміщення замовлень на поставки товарів, виконання робіт, надання послуг для державних і муніципальних потреб» передбачає два різновиди торгів: аукціон і конкурс, що відповідає вимогам статті 447 Цивільного кодексу Російської Федерації. Без проведення торгів державний чи муніципальний контракт може укладатись шляхом запиту котирувань як у підрядника, так і на товарних біржах, а оскільки будівельно-монтажні роботи біржовим товаром не є, то висновок державного або муніципального контракту на виконання підрядних робіт для відповідних потреб на товарній біржі неможливо [[53]].
Відповідно до частини 1 статті 42 Федерального закону «Про розміщення замовлень на поставки товарів, виконання робіт, надання послуг для державних і муніципальних потреб» під запитом котирувань розуміється «спосіб розміщення замовлення, при якому інформація про потреби в товарах, роботах, послугах для державних або муніципальних потреб повідомляється необмеженому колу осіб шляхом розміщення на офіційному сайті повідомлення про проведення запиту котирувань, і переможцем у проведенні запиту котирувань визнається учасник розміщення замовлення, що запропонував найнижчу ціну контракту »[[54]]. Таким чином, за своєю правовою сутності розміщення державного або муніципального контракту шляхом запиту котирувань представляє собою різновид відкритого аукціону, оскільки в запиті котирувань може брати участь кожен.
Розміщення замовлення у єдиного постачальника (підрядника) як спосіб укладення державного або муніципального контракту носить винятковий характер, зумовлений тим, що він застосовується тільки у випадках, прямо передбачених законом. У відсутність аукціону чи конкурсу у виконавця, підрядника не виникає жодних обов'язків за висновком відповідного контракту.
У передбачених законом випадках виникає обов'язок тої чи іншої сторони укласти договір будівельного підряду. За чинним законодавством цей обов'язок має місце при публічності договору будівельного підряду. У пункті 55 Постанови Пленуму Верховного Суду Російської Федерації і Вищого Арбітражного Суду Російської Федерації «Про деякі питання, пов'язані із застосуванням частини першої Цивільного кодексу Російської Федерації» [[55]] від 1 липня 1996 роз'яснюється, що при вирішенні спорів за позовами споживачів про спонукання комерційної організації до укладання публічного договору, необхідно враховувати, що тягар доказування відсутності можливості передати споживачеві товари, виконати відповідні роботи, надати послуги, покладено на комерційну організацію.
Зміна і розірвання укладеного договору будівельного підряду можливо за певними правовими підставами. Один з недоліків чинного цивільного законодавства полягає в тому, що воно не містить поняття зміни і розірвання договору будівельного підряду, так само як і іншого цивільно-правового договору. Виходячи зі змісту норм, закріплених главою 29 Цивільного кодексу Російської Федерації, можна сформулювати поняття зміни цивільно-правового договору - внесення до умов цивільно-правового договору уточнень, доповнень і поправок [[56]]. Наприклад, у практиці договірних відносин часто виникає необхідність внесення змін до договору пайової участі у будівництві об'єктів нерухомості у зв'язку з коливаннями в ринковій кон'юнктурі.
Що стосується призупинення договору будівельного підряду, то це поки невідома чинному законодавству категорія. Так як призупинення договору будівельного підряду не передбачається чинним законодавством, то в разі прийняття рішення правомочного державного органу про зупинення або припинення відповідної будівельної діяльності, цивільно-правовий договір, опосередковує таку діяльність припиняється, оскільки неможливо його виконання.
Договір будівельного підряду, як і будь-який цивільно-правовий договір, може змінюватися і розривати за встановленими законом та угодою сторін підставах та в передбаченому порядку. Не зовсім вірно пов'язувати зміну договору будівельного підряду тільки з внесенням змін до проектно-кошторисну та технічну документацію, тому що глава 37 Цивільного кодексу Російської Федерації закріплює різноманітні випадки зміни договору будівельного підряду [[57]]. Зміна об'єкта і ціни, безумовно, впливає на права та обов'язки сторін, більш поширене на практиці, ніж інші випадки.
Проаналізувавши параграф можна зробити висновок:
В основі укладання договору будівельного підряду лежать різні індивідуальні цивільно-правові, адміністративні та інші акти, що впливають на істотні умови договору, права та обов'язки підрядника і замовника. Аналіз чинного законодавства дозволяє виділити наступні способи укладення договору будівельного підряду: загальний, що полягає в обміні зацікавленими особами офертою і акцептом; спеціальний, що полягає в обліку результатів проведених підрядних торгів; на основі обов'язку укласти цивільно-правовий договір. Договір будівельного підряду, як і будь-який цивільно-правовий договір, може змінюватися і розривати за встановленими законом та угодою сторін підставах та в передбаченому порядку. Зміна об'єкта і ціни, безумовно, впливає на права та обов'язки сторін, більш поширене на практиці, ніж інші випадки.
У процесі виконання укладеного договору будівельного підряду можуть виникати питання щодо організації структури договірних зв'язків по будівельних підрядів, чому присвячується наступний параграф нашого дослідження.
2.3. Структура договірних зв'язків по будівельних підрядів
Поняттям структури договірних зв'язків охоплюється не тільки коло суб'єктів цивільного права, що укладають цивільно-правові договори, а й форма, а також система договорів, що застосовується для їх укладення та виконання [[58]]. За ускладненням цивільно-правового регулювання послідувало ускладнення структури договірних зв'язків.
На укладення та виконання договору будівельного підряду впливають не тільки комерційні і некомерційні потреби у тих чи інших будівельно-монтажних роботах, а й застосування пов'язаних з ним договірних конструкцій і форм. У сучасних соціально-економічних умовах забудовник може і не бути підрядником, хоча бере на себе обов'язок передати замовнику об'єкт нерухомості після виконання певного обсягу будівельно-монтажних робіт. Таким чином, складається складна договірна структура щодо забезпечення зведення та реконструкції об'єкта нерухомості, що включає до свого складу договірні форми, що забезпечують власне виконання будівельно-монтажних робіт і взаємодія учасників будівництва (інжиніринг, ріелторська діяльність, випуск та обіг іпотечних цінних паперів, організація фінансових потоків) .
Статтею 706 Цивільного кодексу Російської Федерації передбачається можливість участі у підрядних відносинах генерального підрядника і субпідрядників. Цим законодавець намагався надати цій нормі загальний характер, однак реально генеральні підрядники та субпідрядники діють у будівельному комплексі Російської Федерації при зведенні та реконструкції об'єктів нерухомості, і рідше - в інших випадках виконання підрядних робіт.
На підставі вищеназваної статті допускається кілька варіантів структури зобов'язальних зв'язків у будівництві: генеральний підрядник - субпідрядники (найбільш поширена структура); генеральний підрядник - субпідрядники - подсубподрядчікі (дана структура зустрічається тоді, коли зводяться будівельними організаціями об'єкти відрізняються технічними складнощами); 3) замовник - спеціалізована будівельна організація (найбільш складний варіант, коли поряд з субпідрядними договорами полягають прямі договори) [[59]].
Так як у всіх представлених варіантах присутній субпідрядник, цивільно-правова доктрина приділяє велику увагу вивченню правової сутності субпідрядних договорів.
За своєю правовою природою договір субпідряду є цивільно-правовим договором, а оскільки він пов'язаний з генеральним договором будівельного підряду і створює деякі передумови для виконання останнього, сторони за договором субпідряду мають права й несуть обов'язки не тільки майнового, але й організаційного характеру.
Неприйнятними представляються загальні наукові характеристики договірних відносин за будівельними субпідряду. Визначальною є норма, регламентована статтею 706 Цивільного кодексу Російської Федерації, згідно з частиною першою якої «якщо із закону або договору підряду не випливає обов'язок підрядчика виконати передбачену в договорі роботу особисто, підрядник має право залучити до виконання своїх зобов'язань інших осіб (субпідрядників). У цьому випадку підрядник виступає в ролі генерального підрядника »[[60]]. Таким чином, мова йде про виконання зобов'язань генпідрядника, а зобов'язаннями генпідрядника в даному випадку будуть його обов'язки перед замовником побудувати або реконструювати той або інший об'єкт нерухомості.
Сформоване цивільно-правове регулювання залучення субпідрядників до виконання будівельно-монтажних робіт являє собою не що інше, як окремий випадок покладання виконання обов'язків на третіх осіб, передбачених статтею 313 Цивільного кодексу Російської Федерації, згідно з якою «при покладанні боржником виконання зобов'язань на третіх осіб, кредитор зобов'язаний прийняти виконання, запропоноване за боржника третьою особою »[[61]].
Якщо субпідрядник пропонує за основного боржника виконання будівельного підряду в повному обсязі, кредитор за основним зобов'язанням - генерального договору будівельного підряду не має права ухилитися від прийняття виконання, і після прийняття виконання основний боржник - генеральний підрядник повністю звільняється від відповідних обов'язків і відповідальності [[62] ]. Якщо третя особа - субпідрядник пропонує часткове виконання будівельного підряду (монтажні або спеціальні роботи), то у кредитора - замовника за договором будівельного підряду виникає право прийняти таке виконання, тому що в силу принципу належного виконання зобов'язань, зобов'язання повинні виконуватися в повному обсязі, а не по частинах [[63]]. Якщо ж замовник згоден прийняти виконання договору в «частковому вигляді», то, природно, генеральний підрядник у відповідній частині звільняється від виконання вже виконаних зобов'язань [[64]]. Отже, конструкція покладання виконання зобов'язань на третіх осіб цілком застосовна для пояснення сутності субпідрядних правовідносин.
У частині 3 статті 706 Цивільного кодексу Російської Федерації встановлено, що «генеральний підрядник несе перед замовником відповідальність за наслідки невиконання або неналежного виконання зобов'язань субпідрядником, а перед субпідрядником - відповідальність за невиконання або неналежне виконання замовником зобов'язань за договором підряду» [[65]].
Якщо допустити вимоги, пов'язані з виконанням генерального договору будівельного підряду між субпідрядником і замовником, то це, природно, приведе до «розмивання» самої системи, нестійкості структури сформованих договірних зв'язків і до зниження організуючої ролі генерального підрядника на будівельному майданчику.
Структура договірних зв'язків по будівельних підрядів ускладнюється при одночасному існуванні субпідрядних і прямих договорів. Відповідно до частини 4 статті 706 Цивільного кодексу Російської Федерації «за згодою генерального підрядника замовник має право укласти договори на виконання окремих робіт з іншими особами. У цьому разі зазначені особи несуть відповідальність за невиконання або неналежне виконання роботи безпосередньо перед замовником »[[66]]. Такими особами можуть бути постачальники обладнання, спеціалізовані будівельно-монтажні організації. Так як система генерального підряду при укладенні прямих договорів все-таки не діє в повному обсязі, законодавство вимагає згоди генерального підрядника, яке є односторонньою угодою і породжує проблеми юридичного співучасті.
Між комерційними та некомерційними інтересами підрядника (виконавця будівельно-монтажних робіт і пов'язаних з ними послуг) і учасника пайового будівництва виявляється проміжну ланку - забудовник, що має власні комерційні інтереси на тому чи іншому ринку нерухомості. Дана обставина здатна деформувати процес зведення та реконструкції нерухомості, що доводиться практикою створення та діяльності різноманітних будівельних та інвестиційних пірамід. Тому необхідні цивільно-правові механізми посилення впливу учасників пайового будівництва (а в більш широкому сенсі - безпосередніх замовників будівельно-монтажних робіт і пов'язаних з ними послуг) на комерційні інтереси і правове становище підрядників (виконавців будівельних робіт).
У сфері пайового будівництва зміцнення правового становища його учасників бачиться в наданні додаткових прав по відношенню до забудовника і в наділенні правами по відношенню до безпосередніх виконавців будівельних робіт і взаємопов'язаних послуг.
Проаналізувавши параграф в цілому, можна зробити висновок:
Ускладнення цивільно-правового регулювання спричинило за собою ускладнення структури договірних зв'язків. Існують кілька варіантів структури зобов'язальних зв'язків у будівництві: генеральний підрядник - субпідрядники (найбільш поширена структура); генеральний підрядник - субпідрядники - подсубподрядчікі (дана структура зустрічається тоді, коли зводяться будівельними організаціями об'єкти відрізняються технічними складнощами); 3) замовник - спеціалізована будівельна організація (найбільш складний варіант, коли поряд з субпідрядними договорами полягають прямі договори).
Таким чином, проаналізувавши розділ в цілому, можна зробити висновок:
Виявлення істотних умов договору будівельного підряду необхідно не тільки для вирішення питання про його укладення, але і для встановлення застосовного права. Істотними умовами даного договору є умови про його предмет, ціну та строк. Форма договору будівельного підряду в більшості випадків письмова - документ складається у вигляді єдиного документа, що підписується сторонами договору - підрядником і замовником. Договір будівельного підряду, як і будь-який цивільно-правовий договір, може змінюватися і розривати за встановленими законом та угодою сторін підставах та в передбаченому порядку. Зміна об'єкта і ціни, безумовно, впливає на права та обов'язки сторін, більш поширене на практиці, ніж інші випадки. У процесі виконання укладеного договору будівельного підряду можуть виникати питання щодо організації структури договірних зв'язків, яка дуже ускладнилася з посиленням цивільно-правового регулювання.
Найбільш повно охарактеризувати договір будівельного підряду допомагає розкриття змісту даного виду договору, чому присвячується третій розділ нашого дослідження.

III. Зміст і виконання договору будівельного підряду
3.1. Права та обов'язки замовника
Зміст договору будівельного підряду зводиться до взаємних прав і обов'язків, зумовленими істотними умовами такого договору.
На змістовну сторону договору будівельного підряду великий вплив мають правові норми, що відображають особливості правового становища деяких суб'єктів даного договору. Крім того, на утриманні і виконанні договору будівельного підряду позначається нормативно-правове регулювання, закріплене не тільки в Цивільному кодексі Російської Федерації, але і в інших законах та інших нормативних правових актах, насамперед у Містобудівній Кодексі Російської Федерації [[67]]. Однак, на жаль, зміст знову прийнятих законів і, зокрема Містобудівного кодексу Російської Федерації, не цілком узгоджено з Цивільним кодексом Російської Федерації, іноді суперечить йому, що викликає труднощі у правозастосовчій діяльності.
Аналіз прав і обов'язків замовника ускладнюється тим, що за договором будівельного підряду вони поділяються на кілька великих груп: передбачені параграфом 1 глави 37 Цивільного кодексу Російської Федерації і виникають незалежно від конкретної різновиди договору підряду; передбачені параграфом 3 глави 37 Цивільного кодексу Російської Федерації, що регулює договірні відносини за будівельним підряду; передбачені законами та іншими нормативними правовими актами, що регулюють входять до складу предмета цивільного права майнові та організаційні відносини, що складаються в ході здійснення конкретних видів будівництва; передбачені укладеним договором будівельного підряду.
Параграф 3 глави 37 Цивільного кодексу Російської Федерації закріплює таку систему обов'язків замовника за договором будівельного підряду: «своєчасно надати для будівництва земельну ділянку; забезпечити фінансування і оплату робіт; негайно заявити підряднику про відступи від умов договору, які можуть погіршити якість робіт; оплатити законсервоване будівництво за встановленими правилами і негайно приступити до прийняття результату будівництва »[[68]].
За договором замовник може прийняти на себе обов'язок щодо передачі підряднику у користування необхідних для здійснення робіт будівель та споруд, забезпечити транспортування вантажів на його адресу, тимчасову підведення мереж енергопостачання, забезпечити будівництво технічною документацією, застрахувати об'єкт будівництва. При необхідності припинення робіт або їх призупинення більш ніж на шість місяців замовник або забудовник повинен забезпечити консервацію об'єкта капітального будівництва. Як видно, Цивільний кодекс Російської Федерації початковий акцент робить на обов'язках замовника організаційного характеру: по підготовці і передачі земельної ділянки у разі нового будівництва або підготовці та передачі об'єкта нерухомості, що підлягає реконструкції або капітального ремонту.
При прийнятті на себе обов'язки з проектування та проведення вишукувань замовник має право виконати відповідні проектні та вишукувальні роботи самостійно за наявності у нього необхідних персональних організаційно-правових якостей або залучити дослідника чи проектувальника. Якщо замовник особисто виконує проектні та вишукувальні роботи, то він відповідає за свої дії (бездіяльність) з загальних підставах, а при залученні дослідника чи проектувальника - за дії (бездіяльність) третіх осіб [[69]].
Перерозподіл обов'язки з підготовки проектної документації та земельної ділянки відомо в області пайового будівництва. Згідно з частиною 1 статті 3 Федерального закону «Про участь у пайовому будівництві багатоквартирних будинків і інших об'єктів нерухомості та про внесення змін до деяких законодавчих актів Російської Федерації» «забудовник має право залучати грошові кошти учасників пайового будівництва для будівництва (створення) багатоквартирного будинку та (або) інших об'єктів нерухомості тільки після отримання в установленому порядку дозволу на будівництво, опублікування та (або) розміщення проектної документації відповідно до вимог закону та державної реєстрації права власності або права оренди забудовника на земельну ділянку, наданий для будівництва (створення) багатоквартирного будинку та (або ) інших об'єктів нерухомості, до складу яких будуть входити об'єкти пайового будівництва »[[70]].
Непрості питання співвідношення Цивільного кодексу Російської Федерації і Містобудівного кодексу Російської Федерації виникають при аналізі обов'язки замовника сплатити законсервоване будівництво. Перш за все, виникає проблема співвідношення даного обов'язку замовника з ризиковим становищем самого підрядника: підрядник як фахівець несе ризик випадкової загибелі або випадкового пошкодження об'єкта будівництва до приймання цього об'єкта замовником [[71]]. Причина призупинення робіт за договором будівельного підряду може бути цілком пов'язана з випадковою загибеллю або випадковим пошкодженням об'єкта будівництва. Представляється, що в даному випадку замовник не зобов'язаний оплачувати витрати і збитки, які є наслідком ризикового положення підрядника.
Загальної по відношенню до всіх підвидів договору будівельного підряду є обов'язок замовника негайно приступити до прийняття результату робіт. Мова йде про приймання результату роботи замовником від підрядника, що має значення посвідчення виконання підрядником договору будівельного підряду по всьому об'єму обов'язків. Однак приймання результату робіт не означає, що замовник або забудовник набувають право експлуатувати об'єкт будівництва.
Відповідно до частини 6 статті 753 Цивільного кодексу Російської Федерації «замовник має право відмовитися від приймання результату робіт у разі виявлення недоліків, які виключають можливість його використання для зазначеної в договорі будівельного підряду мети та не можуть бути усунені підрядником або замовником» [[72]].
Приймання замовником результату робіт від підрядника може оформлятися одностороннім або двостороннім актами. Двосторонній акт здачі-приймання виконаних робіт не може оскаржуватися підрядником або замовником, такої можливості в законодавстві не передбачено. Односторонній акт може бути оскаржений будь-якою стороною: як відмовилася від його підписання, так і підписала його.
Замовник має право вносити зміни в технічну документацію за умови, якщо викликані цим додаткові роботи за вартістю не перевищують десяти відсотків зазначеної в кошторисі загальної вартості будівництва і не змінюють характеру передбачених у договорі будівельного підряду робіт. Таким чином, частина 1 статті 744 Цивільного кодексу Російської Федерації, надаючи замовнику право на зміну технічної документації, абсолютно не враховує тієї обставини, що виконуються будівельно-монтажні роботи, щодо яких замовник вносить зміни в технічну документацію, перебувають у складі інших будівельно-монтажних робіт, пов'язані з ними, і зовсім не виключена ситуація, коли змінюється технічна документація на вже виконані будівельно-монтажні роботи, у зв'язку з чим виникають питання не лише дотримання строків внесення змін до технічної документації, але і переробки виконаних будівельно-монтажних робіт.
Також виникає питання про юридичну природу обов'язки підрядника укласти договір на виконання додаткових робіт. Представляється, що ці правила не може не бути цивільно-правовий, тому забезпечення її виконання досягається виключно цивільно-правовими методами. Юридичним фактом, який потягне виникнення обов'язку підрядника укласти договір на виконання додаткових робіт, буде згода замовника на проведення і оплату додаткових робіт.
У зв'язку з недостатньою компетентністю замовника у питаннях організації та здійснення тих чи інших видів будівельно-монтажних робіт стаття 749 Цивільного кодексу Російської Федерації надає йому право залучити інженера або інженерну організацію з метою забезпечення контролю і нагляду за будівництвом і прийняття від його імені рішень у взаєминах з підрядником [[73]]. Дана норма створює формально-юридичні умови для надання так званих консалтингових послуг в такій складній галузі національної економіки, як будівництво і базується на досвіді розвинених країн у питаннях організації підприємницької діяльності в національному будівельному комплексі.
Основна проблема вдосконалення цивільно-правових засад залучення інженера або інженерної організації до здійснення функцій замовника полягає у відстороненні від такого залучення підрядника. Оскільки договір будівельного підряду укладається між замовником і підрядником, підрядник здобуває можливість впливати на функції інженера або інженерної організації, яка залучається замовником. Виходить, що сторона договору будівельного підряду - підрядник, за діяльністю якого інженер або інженерна організація покликана здійснювати нагляд і контроль, отримує не тільки фактичні, але і юридичні можливості впливати на правове становище інженера (інженерної організації), що залучається для забезпечення інтересів іншої сторони договору будівельного підряду - замовника. Навряд чи таке нормативне правове становище досить розумно і зрозуміло.
Проаналізувавши параграф в цілому, можна зробити висновок:
За договором будівельного підряду права та обов'язки замовника поділяються на кілька великих груп: що виникають незалежно від конкретної різновиди договору підряду; передбачені параграфом 3 глави 37 Цивільного кодексу Російської Федерації, що регулює договірні відносини за будівельним підряду; передбачені законами та іншими нормативними правовими актами, що регулюють входять до складу предмета цивільного права майнові та організаційні відносини, що складаються в ході здійснення конкретних видів будівництва; передбачені укладеним договором будівельного підряду. У зв'язку з недостатньою компетентністю замовника у питаннях проведення тих чи інших видів будівельно-монтажних робіт, законодавець надає йому право залучити інженера або інженерну організацію з метою забезпечення контролю і нагляду за будівництвом, однак законодавець усуває від такого залучення підрядника, що навряд чи є достатньо розумним і зрозумілим.
Оскільки договір будівельного підряду є двостороннім, необхідним видається розгляд, поряд з правами і обов'язками однієї сторони договору - замовника, прав і обов'язків іншого боку даного договору - підрядника, чому присвячується наступний параграф нашого дослідження.
3.2. Права та обов'язки підрядника
Після формування всіх формально-юридичних передумов виконання будівельно-монтажних робіт та укладання договору будівельного підряду у підрядника виникає найбільш значуща обов'язок, заради виконання якої сторони вступають у цивільні правовідносини - виконати певний комплекс будівельно-монтажних робіт, що забезпечує зведення або реконструкцію того чи іншого об'єкта нерухомості .
Аналіз норм цивільного законодавства, регламентованих пунктом 3 глави 37 Цивільного кодексу Російської Федерації, дозволяє виділити наступні обов'язки підрядника: «здійснювати будівництво та пов'язані з ним роботи відповідно до технічної документації, яка визначає обсяг, зміст робіт та інші вимоги до них, і з кошторисом , що визначає ціну робіт; повідомити замовника про не врахованих у технічній документації роботах і виникає у зв'язку з цим необхідності проведення додаткових робіт і збільшення кошторисної вартості будівництва; виконувати отримані в ході будівництва вказівки замовника, якщо вони не суперечать умовам договору будівельного підряду і є втручанням у оперативно-господарську діяльність підрядника; при здійсненні будівництва та пов'язаних з ним робіт дотримуватися вимог закону та інших правових актів про охорону навколишнього середовища і про безпеку будівельних робіт; забезпечити будівництво матеріально-технічними ресурсами; співпрацювати з замовником з метою досягнення соціально та економічно значущих результатів » [[74]].
Як видно, Цивільний кодекс Російської Федерації основну увагу приділяє регулюванню процесу створення і реконструкції об'єктів нерухомості з боку підрядника, пред'являючи до нього сукупність публічно-правових і приватноправових вимог [[75]].
Дотримання публічних інтересів забезпечується формуванням організаційно-правових передумов виконання будівельно-монтажних робіт. У зв'язку з цим можна зробити висновок про те, що зміст вищевказаної норми Цивільного кодексу Російської Федерації вкрай вузько: вона забороняє підряднику виконувати будівельно-монтажні роботи тільки у разі порушення обов'язкових для сторін вимог до охорони навколишнього середовища та безпеки будівельних робіт. Однак на практиці частіше зустрічаються випадки, коли підрядник виконує будівельно-монтажні роботи не з порушенням вимог з охорони навколишнього середовища і безпеки самих будівельних робіт, а за відсутності адміністративно-правових дозволів, що призводить до самовільного і неконтрольованого будівництва.
Згідно з пунктом 3 статті 743 Кодексу підрядник, який виявив у ході будівництва не враховані в технічній документації роботи й у зв'язку з цим необхідність проведення додаткових робіт, зобов'язаний повідомити про це замовника. При неотриманні протягом десяти днів від замовника відповіді на своє повідомлення, якщо законом або договором будівельного підряду не передбачений для цього інший термін, підрядник зобов'язаний призупинити відповідні роботи з віднесенням збитків, викликаних простоєм, на рахунок замовника. У даному випадку, замовник звільняється від відшкодування цих збитків, якщо доведе відсутність необхідності в проведенні додаткових робіт. Дані правила викликають певні міркування, а саме, нескладно помітити, що положення підрядника у випадку виявлення необхідності проведення додаткових робіт більш міцно, ніж становище замовника.
Правила пункту 5 статті 709 Кодексу не відрізняються справедливістю по відношенню до сторін і передбачають, що «замовник, не погодився на перевищення зазначеної в договорі підряду ціни роботи, має право відмовитися від договору» [[76]]. Якщо замовник не згоден на перевищення кошторису, то логічніше й послідовніше залишати відбувся договір підряду без зміни, оскільки сторони не погодили між собою зміни.
Сумніви викликає закріплена цивільним законодавством обов'язок підрядника виконувати отримані в ході будівництва вказівки замовника, якщо такі вказівки не суперечать умовам договору будівельного підряду і не являють собою втручання в оперативно-господарську діяльність підрядчика. Однак якщо спиратися на формально-юридичні правила співвідношення загальних і спеціальних норм, то підрядник за договором будівельного підряду повинен керуватися пунктом 3 статті 748 Цивільного кодексу Російської Федерації і безумовно виконати вказівки замовника.
Виконуючи будівельно-монтажні роботи, підрядник зобов'язаний забезпечити їх належну якість. Незважаючи на те, що в параграфі 3 глави 37 Кодексу нічого не говориться про обов'язок підрядника забезпечити належну якість зводяться або реконструюються об'єктів нерухомості, її існування не викликає сумнівів.
Стосовно до вимог належного виконання договору будівельного підряду, підрядник має право використовувати в будівництві тільки ті матеріальні і технічні ресурси, які мають відповідне підтвердження для застосування в будівництві, а в разі, якщо не мають підтвердження для застосування в будівництві матеріально-технічні ресурси передаються на договірній основі замовником, підрядник зобов'язаний попередити про це замовника.
Загальним обов'язком сторін за договором будівельного підряду є взаємодія і співробітництво. Стаття 750 Кодексу передбачає, що якщо при виконанні будівництва і пов'язаних з ним робіт виявляються перешкоди до належного виконання договору будівельного підряду, кожна з сторін зобов'язана вжити усіх залежних від неї розумних заходів щодо усунення таких перешкод [[77]].
Договірними обов'язками підрядника зізнаються: застрахувати об'єкт будівництва і свої ризики, а також майно на користь замовника; забезпечити будівництво проектно-кошторисною документацією, якщо це передбачено договором будівельного підряду; усувати недоліки, за які він не відповідає; провести індивідуальне випробування змонтованого обладнання; взяти участь у комплексному випробуванні устаткування; взяти участь у введенні об'єкта в експлуатацію [[78]].
За договором будівельного підряду підрядник має право вимагати оплати виконаних і прийнятих замовником будівельно-монтажних робіт, що виникає після введення результатів роботи з належною якістю і в погоджений термін.
Оплата генеральним підрядником виконаних субпідрядником робіт повинна проводитися незалежно від оплати робіт замовником генеральному підряднику. Дана особливість пов'язана з самостійним і організаційно-забезпечувальних характером договору субпідряду, застосовуваного для опосередкування виробничих взаємозв'язків у будівельному комплексі Російської Федерації. Розрахунки за виконані будівельно-монтажні роботи можуть здійснюватися в натуральній і (або) грошовій формі.
Попередні випробування об'єкта є необов'язковими. Тільки у випадках, коли це передбачено законом або договором будівельного підряду або випливає з характеру виконуваних за договором робіт, приймання результату робіт повинні передувати попередні випробування. При цьому, приймання може здійснюватися тільки при позитивному результаті попередніх випробувань.
Наступним правом підрядника є право на перегляд кошторису, якщо з не залежних від нього причин вартість робіт перевищила кошторис не менш ніж на десять відсотків [[79]].
Пунктом 4 статті 744 Цивільного кодексу Російської Федерації за підрядником закріплюється право вимагати відшкодування поміркованих витрат, що понесені ним у зв'язку з встановленням і усуненням дефектів у технічній документації [[80]]. На жаль, при застосуванні цієї норми виникає чимало питань, перш за все, про причини виникнення дефектів.
У разі виявлену неможливість використання наданих замовником матеріалів або устаткування без погіршення якості виконуваних робіт і відмови замовника від їх заміни, підрядник має право відмовитися від договору будівельного підряду та вимагати від замовника сплати ціни договору пропорційно виконаній частині даних робіт. Це суб'єктивне право підрядника виникає при дотриманні ним обов'язки щодо попередження замовника про необхідність заміни неякісних матеріальних і технічних ресурсів.
Договірна обов'язок підрядника зі страхування ризиків та майна виконується відповідно до приписів глави 48 Цивільного кодексу Російської Федерації. Якщо договором будівельного підряду передбачено обов'язок підрядника провести відповідні страхові «заходи», і він уклав договори майнового страхування, то виникають дуже непрості питання співвідношення двох договірних типів: договору будівельного підряду та договору майнового страхування.
Нормативно-правовою основою страхування об'єктів будівництва та відповідних ризиків є стаття 742 Кодексу, згідно з якою «договором будівельного підряду може бути передбачений обов'язок сторони, на якій лежить ризик випадкової загибелі або випадкового пошкодження об'єкта будівництва, матеріалу, обладнання та іншого майна, що використовуються при будівництві, або відповідальність за заподіяння шкоди під час здійснення будівництва іншим особам, застрахувати відповідні ризики »[[81]].
Відповідно до пункту 1 статті 742 Кодексу договором будівельного підряду може бути передбачений обов'язок страхувати ризик настання втрати або пошкодження майна, використовуваного при зведенні або реконструкції об'єктів нерухомості, і ризик відповідальності за заподіяння шкоди третім особам.
Згідно з пунктом 1 статті 932 Цивільного кодексу Російської Федерації «страхування ризику відповідальності за порушення договору допускається у випадках, передбачених законом» [[82]], отже, для проведення страхових заходів потрібно, щоб той чи інший випадок був спеціально передбачений у законі. Оскільки в статті 742 Кодексу передбачається можливість страхування підприємницьких ризиків і відповідальності не за договором, а перед іншими особами, то виходить, що цивільно-правова відповідальність за договором будівельного підряду страхуванню не підлягає. Однак, з даним положенням навряд чи можна погодитися. Пропонується наступна формулювання пункту 1 статті 742 Цивільного кодексу Російської Федерації - «договором будівельного підряду може бути передбачений обов'язок сторони, на якій лежить ризик випадкової загибелі або випадкового пошкодження об'єкта будівництва, матеріалу, обладнання та іншого майна, що використовуються при будівництві, або відповідальність за невиконання або неналежне виконання договору будівельного підряду, або відповідальність за заподіяння при здійсненні будівництва шкоди іншим особам, застрахувати відповідні ризики. Сторона, на яку покладається обов'язок щодо страхування, має надати іншій стороні докази укладення нею договору страхування на умовах, передбачених договором будівельного підряду, включаючи дані про страховика та суттєвих умовах укладеного договору страхування »[[83]].
Таким чином, проаналізувавши параграф в цілому, можна зробити висновок:
Цивільним законодавством передбачаються такі обов'язки підрядника, як: здійснення будівництва та пов'язані з ним роботи відповідно до технічної документації, яка визначає обсяг, зміст робіт та інші вимоги до них, і з кошторисом, що визначає ціну робіт; повідомлення замовнику про не врахованих у технічній документації роботах і виникає у зв'язку з цим необхідності проведення додаткових робіт і збільшення кошторисної вартості будівництва; виконання отриманих в ході будівництва вказівок замовника, якщо вони не суперечать умовам договору будівельного підряду і є втручанням в оперативно-господарську діяльність підрядника; при здійсненні будівництва та пов'язаних з ним робіт дотримання вимог закону та інших нормативних правових актів про охорону навколишнього середовища і про безпеку будівельних робіт; забезпечення будівництва матеріально-технічними ресурсами; співпрацю з замовником з метою досягнення соціальних та економічно значущих результатів. Реалізація деяких обов'язків стикається з певними труднощами, що потребує подальшого законодавчого вдосконалення.
Сторони договору будівельного підряду не тільки наділяються правами і несуть обов'язки, але можуть і залучатися до цивільно-правової відповідальності за порушення умов даного договору, чому присвячується наступний параграф нашого дослідження.
3.3. Цивільно-правова відповідальність за порушення умов договору будівельного підряду
Для договору будівельного підряду питання про відповідальність сторін, є найбільш актуальним, оскільки у разі спорудження будівлі з суттєвими недоліками, їх усунення досить важко, вимагає великих додаткових витрат, не кажучи вже про тих випадках, коли будівля виявляється взагалі не придатним до експлуатації.
У зв'язку з цим, Цивільний кодекс Російської Федерації в статті 754 посилив вимоги до якості будівельних робіт, виконуваних підрядником. Загальна посилання на необхідності належного виконання ним договору замінена конкретними вказівками на те, що визнається порушенням договору за якістю і яке наслідок це тягне за собою для підрядника. Останній несе відповідальність за допущені відступи від вимог, які містяться в технічній документації та в обов'язкових для сторін будівельних нормах і правилах (Снипах). До цього також додається особлива відповідальність за не досягнення зазначеної у технічній документації виробничої потужності підприємства, а також інших передбачених в технічній документації вимог [[84]].
Аналогічним чином конкретизовано випадки відповідальності за порушення умов про якість в договорах, спрямованих на перебудову, реставрацію або іншу реконструкцію будівлі або споруди: підрядник відповідає за зниження і втрату їх стійкості, міцності, а також надійності.
Конкретні санкції, стимулюючі належне виконання зобов'язань підрядником і які забезпечують майнові інтереси замовника при недотриманні останнім вимог щодо якості, в главі 37 Цивільного кодексу Російської Федерації не встановлені. У цих випадках застосовують загальні правила договору підряду, передбачені цивільним законодавством, згідно з яким у випадках, коли робота виконана підрядником з відступами від договору підряду, що погіршили результат роботи, або з іншими недоліками, які його не придатним для передбаченого в договорі використання або при відсутності в договорі відповідної умови непридатності для звичайного використання, замовник має право, якщо інше не встановлено законом або договором, за своїм вибором вимагати від підрядника безоплатного усунення недоліків у розумний строк, або відповідного зменшення встановленої ціни за роботу, або відшкодування своїх витрат на усунення недоліків, коли право замовника їх усувати передбачено в договорі підряду. Крім того, в договорі можуть бути передбачені умови про сплату штрафу (неустойки) при виявленні дефектів будівельних робіт та несвоєчасному їх усунення підрядником.
Цивільний кодекс Російської Федерації в пункті 2 статті 754 встановив, що підрядник звільняється від відповідальності за допущені ним без згоди замовника дрібні відступу від технічної документації [[85]]. З наведеної норми випливає, по-перше, те, що підрядник, який не отримав згоди замовника на такого роду відступу від технічної документації, повинен довести, що вони не вплинули на якість об'єкта і, по-друге, що відступу, не належать до категорії дрібних , тягнуть за собою відповідальність підрядника, навіть якщо вони і не вплинули на якість об'єкта будівництва.
Поряд з цим, зі статті 756 Кодексу випливає, що на відносини за будівельним підрядом поширюються правила про строки виявлення неналежної якості результату будівельних робіт, включені в загальні положення про підряд. Виняток становить те, що при будівельному підряді граничний термін виявлення недоліків дорівнює не двом, а п'яти років.
Деякі особливості мають місце і у відношенні гарантії якості результату робіт і, перш за все, цього ставиться до її предмету. При будівельному підряді гарантується досягнення об'єктом будівництва зазначених у технічній документації показників і можливість експлуатації об'єкта відповідно до договору будівельного підряду протягом усього гарантійного строку. Інша особливість полягає в допустимості подовження гарантійних термінів, передбачених законом. Конкретизовано також ситуації, при яких підрядник може звільнятися від відповідальності за виявлені недоліки в межах гарантійного терміну. Для цього він повинен довести, що недоліки сталися внаслідок нормального зносу об'єкта або його частин, неправильної експлуатації об'єкта або невірних інструкцій щодо його експлуатації, розробленими самим замовником або залученими ним третіми особами, або неналежного ремонту об'єкта, виробленого самим замовником або залученими ним третіми особами. При цьому норма, закріплена в пункті 2 статті 755 Цивільного кодексу Російської Федерації дає підстави вважати, що зазначений перелік є вичерпним. Слід також мати на увазі, що на час, протягом якого замовник не міг експлуатувати будівельний об'єкт, гарантійний термін призупиняється.
Оскільки на підрядника покладається обов'язок у ході будівництва дотримуватися вимог закону та інших нормативних правових актів про охорону навколишнього середовища і про безпеку будівельних робіт, остільки на нього покладається відповідальність за порушення зазначеної обов'язки.
Відповідальність за порушення вимог про охорону навколишнього середовища стосовно до сфери цивільного права може приймати для підрядника головним чином форму зобов'язання відшкодувати шкоду, не передбачений договором, безпосередньо потерпілому [[86]]. За загальним правилом відповідальність замовника перед підрядником, що виникає з порушення даних вимог, носить регресний характер, тобто настає після того, як відповідні виплати державі або безпосередньо потерпілому справив замовник. Дана відповідальність щодо безпеки будівельних робіт пов'язана, зокрема, до статті 1095 Цивільного кодексу Російської Федерації, яка встановлює, що «за шкоду, заподіяну життю, здоров'ю або майну громадянина або майну юридичної особи, відповідає перед потерпілим той, хто виконував роботи (підрядник ), а не той, у чиїх інтересах він діяв (замовник) »[[87]]. Важливо підкреслити і те, що відповідальність, про яку йде мова, носить підвищений характер: вона настає незалежно від вини підрядника.
Таким чином, проаналізувавши параграф в цілому, можна зробити висновок:
Для договору будівельного підряду питання про відповідальність сторін, є найбільш актуальним з усіх, оскільки у разі спорудження будівлі з суттєвими недоліками, їх усунення досить важко, вимагає значних додаткових витрат, не кажучи вже про тих випадках, коли будівля виявляється взагалі не придатним до експлуатації. Порушення умов договору будівельного підряду є досить поширеним явищем, про що свідчить той факт, що в судах, в основному, арбітражних, дуже часто розглядаються саме справи за позовами з договору будівельного підряду. Встановлення жорстких правил про відповідальність сторін за договором будівельного підряду створює певні гарантії інтересів як замовника, і підрядчика.
Підводячи підсумки даної глави, хотілося б зробити висновок:
За договором будівельного підряду права та обов'язки підрядника і замовника поділяються на кілька великих груп: що виникають незалежно від конкретної різновиди договору підряду; передбачені нормами цивільного законодавства, що регулюють договірні відносини за будівельним підряду; передбачені законами та іншими нормативними правовими актами, що регулюють входять до складу предмета цивільного права майнові та організаційні відносини, що складаються в ході здійснення конкретних видів будівництва; передбачені укладеним договором будівельного підряду. У зв'язку з недостатньою компетентністю замовника в питаннях проведення будівельно-монтажних робіт, законодавець надає останньому право залучити інженера або інженерну організацію з метою забезпечення контролю і нагляду за будівництвом, і при цьому усуває від такого залучення підрядника, тим самим обмежуючи його, що навряд чи є розумним і зрозумілим. Для договору будівельного підряду питання про відповідальність сторін, є найбільш актуальним з усіх, оскільки у разі спорудження будівлі з суттєвими недоліками, їх усунення досить важко, вимагає значних додаткових витрат, не кажучи вже про тих випадках, коли будівля виявляється взагалі не придатним до експлуатації. Встановлення жорстких правил про відповідальність сторін за договором будівельного підряду створює певні гарантії інтересів як замовника, і підрядчика.

Висновок

Завершуючи дослідження договору будівельного підряду, хотілося б відзначити основні висновки, зроблені під час роботи над цією актуальною темою.
Договір будівельного підряду, регламентований цивільним законодавством, є на сьогоднішній день одним з найбільш поширених видів договору підряду. Це, зокрема, пояснюється тим, що багато комерційні організації, що налагодили стабільну роботу в умовах ринкової економіки, розширюючи сфери діяльності, відчувають необхідність у нових приміщеннях, призначених під офіси, торгові площі і т.д. Інший великою сферою застосування договору будівельного підряду є продовжує стійко розвиватися ринок житлового будівництва. Актуальність обраної теми дослідження обумовлена ​​давно назрілою необхідністю комплексного аналізу правового регулювання договору будівельного підряду, виявлення проблем, пов'язаних з його укладенням та виконанням, а також суперечностей у чинному законодавстві з метою його подальшого вдосконалення.
У процесі дослідження досягнуто поставленої мети. Вдалося комплексно досліджувати договір будівельного підряду і розробити пропозиції щодо вдосконалення чинного законодавства про нього. Для досягнення цієї мети були поставлені певні завдання, за якими також хотілося б зробити висновки.
У ході вирішення першого завдання розглянуто понятійний апарат, що становить конструкцію договору будівельного підряду, виявлено ознаки і розкрита класифікація даного виду договору. Таким чином, можна зробити висновок про те, що договір будівельного підряду - різновид договору підряду і за яким підрядник зобов'язується у встановлений договором термін побудувати за завданням замовника певний об'єкт або виконати інші будівельні роботи, а замовник зобов'язується створити підряднику необхідні умови для виконання робіт, прийняти їх результат і сплатити обумовлену ціну. Виведенню даного поняття посприяв проведений комплексний аналіз ознак договору будівельного підряду. Особливістю договору будівельного підряду є те, що даний договір може бути класифікований за різними підставами, у числі яких: характер виконуваних робіт (договір на виконання будівельно-монтажних робіт тощо); система побудови договірних зв'язків (прямий договір, договір генерального будівельного підряду та ін); мета, яку переслідує замовник (договір будівельного підряду на будівництво нових будинків і споруд та ін.)
Зміни, що відбулися в соціально-економічному ладі нашої країни, внесли відповідні корективи в законодавство, що регулює взаємини між замовниками та підрядниками за договором будівельного підряду, а також визначили місце даного договору в системі інших договорів, пов'язаних з будівництвом. Тому, в ході вирішення другого завдання проаналізовано правове регулювання та місце договору будівельного підряду в системі цивільно-правових договорів, що функціонують у будівельному комплексі Російської Федерації. Таким чином, можна зробити наступний висновок:
Специфіка правового регулювання відносин у сфері будівництва визначається основними особливостями капітального будівництва як діяльності, спрямованої на створення нових і реконструкцію наявних основних фондів виробничого та невиробничого призначення. Беручи до уваги классифицирующие ознаки відносин будівельного підряду, випливає, що вони визначають самостійне місце договору будівельного підряду в системі цивільно-правових договорів, а сам договір є договором про виконання підрядних робіт.
Комплексне дослідження договору будівельного підряду включає в себе також розкриття його юридичної природи. Тому, в ході вирішення третього завдання розглянуті елементи договору будівельного підряду. Таким чином, можна зробити наступний висновок:
Істотними умовами даного договору є умови про предмет, ціну та строк договору. Форма договору будівельного підряду в більшості випадків письмова, причому договір складається у вигляді єдиного документа, що підписується його сторонами - підрядником і замовником. Участь третіх осіб на стороні замовника і підрядника не виключається, але тоді в даному випадку стає значущою система генерального підряду, яка призводить до того, що на стороні підрядника у виконанні будівельно-монтажних робіт можуть виступати субпідрядники.
У ході вирішення четвертої задачі викладено порядок укладення, зміни та припинення договору будівельного підряду, розглянута структура договірних зв'язків по будівельних підрядів. Таким чином, можна зробити наступний висновок:
Договір будівельного підряду, як і будь-який цивільно-правовий договір, може змінюватися і розривати за встановленими законом та угодою сторін підставах та в передбаченому порядку. Зміна об'єкта і ціни, безумовно, впливає на права та обов'язки сторін, більш поширене на практиці, ніж інші випадки. Ускладнення цивільно-правового регулювання спричинило за собою ускладнення структури договірних зв'язків. Існують кілька варіантів структури зобов'язальних зв'язків у будівництві: генеральний підрядник - субпідрядники (найбільш поширена структура); генеральний підрядник - субпідрядники - подсубподрядчікі (дана структура зустрічається тоді, коли зводяться будівельними організаціями об'єкти відрізняються технічними складнощами); 3) замовник - спеціалізована будівельна організація (найбільш складний варіант, коли поряд з субпідрядними договорами полягають прямі договори).
У ході вирішення п'яте завдання розкрито зміст і виконання договору будівельного підряду, зокрема, права та обов'язки замовника, підрядника, а також цивільно-правова відповідальність за порушення умов даного виду договору. Таким чином, можна зробити наступний висновок:
За договором будівельного підряду права та обов'язки підрядника і замовника поділяються на кілька великих груп: що виникають незалежно від конкретної різновиди договору підряду; передбачені нормами цивільного законодавства, що регулюють договірні відносини за будівельним підряду; передбачені законами та іншими нормативними правовими актами, що регулюють входять до складу предмета цивільного права майнові та організаційні відносини, що складаються в ході здійснення конкретних видів будівництва; передбачені укладеним договором будівельного підряду. Для договору будівельного підряду питання про відповідальність сторін, є найбільш актуальним з усіх, оскільки у разі спорудження будівлі з суттєвими недоліками, їх усунення досить важко, вимагає значних додаткових витрат, не кажучи вже про тих випадках, коли будівля виявляється взагалі не придатним до експлуатації.
Таким чином, дослідивши договір будівельного підряду, хотілося б внести ряд пропозицій:
По-перше, пропонується нова редакція пункту 2 статті 740 ГК РФ, а саме: «За договором будівельного підряду підрядник зобов'язується у встановлений договором термін побудувати за завданням замовника певний об'єкт нерухомості, а замовник зобов'язується створити підряднику необхідні умови для виконання робіт, прийняти їх результат і сплатити обумовлену ціну в разі належного виконання робіт ». По-друге, з метою посилення захисту інтересів замовника, необхідно надати обов'язкове значення початкового і кінцевого термінів будівництва або реконструкції об'єкта нерухомості. По-третє, оскільки, в даний час передбачається можливість не підписання однієї зі сторін акта приймання, необхідно закріпити в Цивільному кодексі Російської Федерації правову норму про те, що в разі не підписання акту сторона, його не підписала, повинна подати протягом 10 календарних днів свої заперечення у письмовій формі. Відсутність заперечень у письмовій формі дає право одній зі сторін вважати акт підписаним.
Законодавці, при вдосконаленні положень про будівельному підряді корисним було б використання досвіду зарубіжних країн, який міг би послужити необхідної опорою для його подальшого розвитку.

Бібліографія
Нормативно-правові акти
1. Конституція Російської Федерації, прийнята всенародним голосуванням 12 грудня 1993 року / / Російська газета. 1993. № 237.