Договір продажу підприємства

Зміст
Введення
Глава 1. Поняття, зміст і порядок укладання договору продажу підприємства
1.1. Поняття, предмет і суб'єкти договору продажу підприємства
1.2. Порядок укладання договору продажу підприємства
Глава 2. Виконання договору продажу підприємства
Глава 3. Відповідальність сторін за договором продажу підприємства
Висновок
Список використаної літератури

Введення
Договір продажу підприємства є новим в російському цивільному законодавстві. Його виникнення пов'язане зі зміною економічного укладу країни, проведенням приватизації державних і муніципальних підприємств. На практиці потрібно відрізняти за механізмом правового регулювання кілька сфер застосування коментованій групи норм. Виділення цих сфер необхідно для з'ясування місця договору продажу підприємства в структурі і динаміці правовідносин і ступеня свободи волі сторін при його укладенні.
Першу сферу становить широко поширена і вже отримала розгорнуте правове регулювання продаж державних та муніципальних підприємств, що здійснюється в процесі приватизації. У цій сфері договір продажу підприємства завершує всю процедуру приватизації і укладається на стадії оформлення угод приватизації. Сюди ж слід включити і договори продажу державних підприємств, які укладаються у зв'язку з їхньою неплатоспроможністю.
Другу сферу застосування утворюють договори купівлі-продажу підприємства у зв'язку з банкрутством боржника, що здійснюється у відповідності до ст. 110 Закону про неспроможність (банкрутство). У цій сфері значні особливості визначаються тим, що відбувається купівля-продаж підприємства через банкрутства боржника. Вони складаються як мінімум у наступному:
а) до складу підприємства не включаються грошові зобов'язання і обов'язкові платежі боржника, за винятком зобов'язань боржника, які виникли після прийняття заяви про визнання боржника банкрутом і можуть бути передані покупцеві підприємства в порядку і на умовах, які встановлені цим Законом;
б) повідомлення про продаж на торгах зовнішній керуючий зобов'язаний опублікувати в офіційному виданні, що визначається відповідно до ст. 28 цього Закону, а також у місцевому друкованому органі за місцем знаходження боржника не пізніше, ніж за 30 днів до дати проведення торгів;
в) продаж підприємства здійснюється шляхом проведення відкритих торгів у формі аукціону або закритих торгів, якщо до складу майна підприємства входить майно, що належить до обмеження оборотоздатності;
г) особа, яка є переможцем торгів, і зовнішній керуючий не пізніше ніж через 10 днів з дати підбиття підсумків торгів підписують договір купівлі-продажу підприємства.
Третю сферу застосування договору про продаж підприємства складе знаходиться на стадії формування реалізація підприємств приватними власниками між собою і при продажу приватних підприємств державі. У цій сфері слід розрізняти купівлю-продаж підприємства як об'єкта нерухомості та продаж зареєстрованого юридичної особи, що не володіє майновим комплексом. Мова йде про ті випадки, коли спеціально для майбутнього продажу створюються організації в тій чи іншій організаційно-правовій формі. На наш погляд, до таких продажів не можна застосовувати норми коментарів статті, так як в даному випадку, швидше за все, відбувається передача фірми, що здійснюється шляхом заміни засновників з усіма витікаючими з цього наслідками. Більш того, можна стверджувати, що при цій своєрідній "продажу юридичної особи" немає підстав вважати, що взагалі відбувається купівля-продаж.

Глава 1. Поняття, зміст і порядок укладання договору продажу підприємства
1.1. Поняття, предмет і суб'єкти договору продажу підприємства
За договором продажу підприємства продавець зобов'язується передати у власність покупця підприємство в цілому як майновий комплекс (ст. 132 ЦК РФ), за винятком прав і обов'язків, які продавець не має права передавати іншим особам (п. 1 ст. 559 ЦК РФ) [[1 ]].
Виділення договору продажу підприємства в якості самостійної різновиду договору продажу нерухомості обумовлено специфікою предмета - підприємства як майнового комплексу, що використовується для підприємницької діяльності.
Згідно з п. 2 ст. 132 ЦК РФ до складу підприємства як майнового комплексу входять усі види майна, призначеного для його діяльності, включаючи земельні ділянки, будівлі, споруди, обладнання, інвентар, сировину, продукцію, права вимоги, борги, а також права на позначення, індивідуалізують підприємство, його продукцію, роботи і послуги (фірмове найменування, товарні знаки, знаки обслуговування), та інші виключні права. Інші майнові та немайнові елементи можуть включатися до складу підприємства законом або договором.
До складу підприємства як предмета продажу відповідно до закону не включаються права, отримані продавцем на підставі дозволу (ліцензії) на заняття відповідною діяльністю (наприклад, право на надання транспортних, аудиторських послуг і т. д.). Такі права не підлягають передачі покупцю підприємства, якщо інше не встановлено законом або іншими правовими актами. Передача покупцеві в складі підприємства зобов'язань, виконання яких покупцем неможливо за відсутності такого дозволу (ліцензії), не звільняє продавця від відповідних зобов'язань перед кредиторами. За невиконання таких зобов'язань продавець і покупець несуть перед кредиторами солідарну відповідальність (п. 3 ст. 559 ЦК РФ).
На відміну від багатьох розвинених правопорядков наше цивільне законодавство містить припис, яким визнано підприємство різновидом нерухомого майна (ст. 132 ГК РФ). Разом з тим такий похід ігнорує ту обставину, що в сучасних економічних умовах підприємство - це живе підприємницьку справу, бізнес. І з цієї точки зору підприємство представляє собою не просто відокремлене майно, воно ще включає в себе можливості, які полягають в клієнтурі, репутації, комерційних і технологічних секрети, ринках збуту, доцільною організації, рекламі тощо Внаслідок цього особливим нематеріальним елементом підприємства стає все те, що об'ектівізіруется через такі правові категорії, як "шанси", "кліентелла", "гудвіл", "ділова репутація".
Відоме нашому громадянському праву поняття ділової репутації (ст. 152 ЦК РФ) володіє багатьма рисами, які притаманні категорії "гудвіл", що є ядром англійського права про підприємства. Спочатку гудвіл асоціювався з клієнтурою: "гудвіл - це не що інше, як імовірність того, що старі клієнти залишаться зі старим закладом". Потім гудвіл стали розуміти як "будь-яке перевага, що купується в силу ведення торговельної справи, будь то пов'язане із земельною ділянкою, на якій розташоване підприємство, будь то обумовлене ім'ям (фірмою) справи". Таким чином, ділова репутація підприємства, як і гудвіл, включає в себе все, що збільшує вартість бізнесу, і є рисою, що походить з самої природи бізнесу, його місцезнаходження, типу та якості товарів чи послуг, що пропонуються, наявності або відсутності замовників, що працюють з цим бізнесом, імені та репутації власника та інших факторів [[2]].
Стаття 132 ЦК РФ говорить про можливість продажу підприємства, як в цілому, так і в частині. Разом з тим буквальне тлумачення ст. 559 ЦК РФ призводить до висновку про те, що можливий продаж підприємства лише в цілому, у вигляді єдиного майнового комплексу. Необхідно виходити з того, що підприємство - це складна, юридично єдина сукупність майна. На відміну від будь-яких інших складних речей підприємство представляє собою не матеріальне, а юридична з'єднання рухомих і нерухомих речей, майнових прав і обов'язків, виключних прав і особливих нематеріальних активів (ділової репутації), трудових ресурсів навколо фігури підприємця. Інакше кажучи, у підприємстві юридично взаємопов'язані в підприємницьких цілях різнорідні елементи: майно, робоча сила, нематеріальні цінності, які окремо мають своє власне правовим режимом. Завдяки такого взаємозв'язку дані різнорідні за своїм правовим режимом матеріальні і нематеріальні елементи утворюють функціонально єдине і цілісне утворення, підлегле одному правовому режиму і здатне в силу цього приносити підприємницький дохід. Тому при так званій продажу підприємства по частинах фактично відбувається дроблення цілісного майнового освіти на складові частини і їх продаж в якості конкретного рухомого або нерухомого майна. Тільки при відчуженні підприємства в цілому можна одночасно передати фірму, клієнтелу, ділову репутацію і зберегти виробничий і торгова справа, робочі місця для зайнятих на підприємстві людей. Внаслідок цього продаж підприємства в цілому краще і з публічно-правової точки зору, оскільки в іншому випадку досить імовірно, що під виглядом продажу підприємства відбудеться перерозподіл активів у різних непристойних цілях (наприклад, "відведення" майна від можливості накладення стягнення на вимогу кредиторів) [ [3]].
Слід визнати, що ідея про можливість відчуження підприємства тільки цілком знаходить підтвердження і в спеціальному законодавстві. Так, згідно з нормою п. 3 ст. 110 Закону про неспроможність при продажу підприємства відчужуються всі види майна, призначеного для здійснення підприємницької діяльності, у тому числі земельні ділянки, будівлі, будівлі, споруди, обладнання, інвентар, сировина, продукція, права вимоги, а також права на позначення, індивідуалізують боржника, його продукцію, роботи і послуги (фірмове найменування, товарні знаки, знаки обслуговування), інші належать боржникові виняткові права, крім прав і обов'язків, які не можуть бути передані іншим особам. Усі трудові договори, що діють на дату продажу підприємства, зберігають силу, при цьому права та обов'язки роботодавця переходять до покупця підприємства.
Частина підприємства може бути продана за правилами про договір продажу підприємства тільки після оформлення даної частини як самостійного бізнесу. Для цього необхідно присвоєння даної частини фірмового найменування, закріплення за нею засобів індивідуалізації товарів і послуг (товарних знаків, знаків обслуговування), передача їй клієнтури і т.д. І лише завдяки цьому вона набуде ознак самостійного підприємницької справи - підприємства (бізнесу), оборотоздатності об'єктів цивільних прав.
Продавцем підприємства за загальним правилом може стати громадянин-підприємець або юридична особа, якій підприємство належить на праві власності. При продажу майнового комплексу, що належить унітарному державному або муніципальному підприємству на праві господарського відання або оперативного управління, продавцем може бути тільки уповноважений державний орган, який діє від імені відповідного публічного освіти як власника майна, що продається, але не саме унітарне підприємство.
Унітарне підприємство створюється і існує як юридична особа, наділена в силу вказівки закону (п. 1 ст. 113 ДК РФ) спеціальною правосуб'єктністю. При продажу майнового комплексу володіла їм унітарне підприємство як юридична особа позбавляється майна, що служило базою його спеціальної правосуб'єктності. Внаслідок цього існування подібного унітарного підприємства як юридичної особи, що не володіє майновим комплексом, необхідним для досягнення цілей, заради яких воно було створено, припиняється. Порядок внесення запису про припинення існування унітарного підприємства до державного реєстру юридичних осіб визначається Урядом РФ (п. 5 ст. 27 Закону про приватизацію державного та муніципального майна).
Покупцями підприємства вправі бути громадяни-підприємці, юридичні особи, держава, муніципальні освіти. Крім загальних вимог до покупців підприємства, закріплених у цивільному законодавстві, в законодавстві про приватизацію та неспроможність (банкрутство), можуть встановлюватися й особливі вимоги до них.
1.2. Порядок укладання договору продажу підприємства
Перед укладанням даного договору сторони повинні провести так зване посвідчення складу продаваного підприємства, організувати аудиторську перевірку його діяльності та здійснити оцінку підприємства як бізнесу. На підставі отриманих результатів сторонами складаються і розглядаються: акт інвентаризації; бухгалтерський баланс, висновок незалежного аудитора про склад і вартість підприємства; перелік боргів (зобов'язань), що включаються до складу підприємства із зазначенням кредиторів, характеру, розміру та термінів їх вимог (п. 2 ст . 561 ДК РФ); документ про оцінку підприємства [[4]].
Посвідчення складу продаваного підприємства є не що інше, як його повна інвентаризація (п. 1 ст. 561 ДК РФ). Інвентаризація виконує ряд функцій.
По-перше, це перевірка фактичної наявності значаться на балансі підприємства цінностей (матеріальних і нематеріальних активів) та їх збереження, опис основних ознак і визначення поточного стану.
По-друге, це один із способів оцінки складу підприємства. Інвентаризація повинна проводитися за встановленими правилами, а саме відповідно до Методичних вказівок по інвентаризації майна і фінансових зобов'язань, затверджених наказом Міністерства фінансів РФ від 13 червня 1995 р . № 49.
Проведення інвентаризації - імперативна вимога закону. Інвентаризація повинна бути повною, тобто охоплювати все майно, всі борги і права вимоги, що включаються до складу підприємства, навіть ті, які не підлягають передачі покупцеві в силу закону або за домовленістю сторін (ст. 561 ДК РФ). Інвентаризація - це одна з підстав оцінки підприємства, і вона може служити підставою вимог про ціну, заявлених продавцем.
Акт інвентаризації доповнюється висновком незалежного аудитора про склад і фінансовий стан підприємства. Мета зовнішньої аудиторської перевірки двояка: по-перше, перевірити відповідність (достовірність) фінансової звітності встановленим критеріям, по-друге, перевірити законність здійснених господарських операцій. Аудиторська перевірка підтверджує достовірність бухгалтерського балансу підприємства [[5]].
Оцінка підприємства (бізнесу) при його продажу є наріжний камінь даної угоди. Як економічна операція оцінка лежить поза правової проблематики. Оціночна діяльність - це діяльність професійна, заснована на багатій досягненнями теорії оцінки нерухомості. Оцінка підприємства більш складна, ніж оцінка інших видів нерухомого майна, так як на ціну бізнесу впливають багато статичні та динамічні фактори.
Умова про ціну є істотною умовою договору продажу підприємства. За відсутності узгодженого умови про ціну в такому договорі він вважається неукладеним (ст. 555 ГК РФ). При визначенні ціни підприємства береться до уваги не тільки вартість становить його майна. Ціна підприємства як бізнесу безпосередньо залежить від його діловій репутації. Зовні вона виражається в ціні знаків індивідуалізації, яка іноді може бути порівнянна з ціною переданих матеріальних активів або навіть значно перевищувати її.
Проведення інвентаризації, аудиторської перевірки, оцінки підприємства та інших дій при підготовці до укладення договору продажу потребує від сторін значних зусиль і витрат. Розподіл обов'язків і витрат з їх проведення повинно грунтуватися на угоді сторін.
Договір продажу підприємства укладається у письмовій формі шляхом складання одного документа, підписаного сторонами. До договору обов'язково повинні бути включені: акт інвентаризації; бухгалтерський баланс, висновок незалежного аудитора про склад і вартість підприємства; перелік боргів (зобов'язань), що включаються до складу підприємства, із зазначенням кредиторів, характеру, розміру та термінів їх вимог (п. 1 ст. 560 ЦК РФ). При відсутності будь-якого із зазначених документів письмова форма договору буде вважатися порушеною. Недотримання форми договору продажу підприємства тягне його недійсність (п. 2 ст. 560 ЦК РФ).
Договір продажу підприємства підлягає державній реєстрації і вважається укладеним з моменту такої реєстрації. Порядок реєстрації прав на підприємство та угод з ним визначений ст. 22 Закону про реєстрацію прав на нерухоме майно та угод з ним.

Глава 2. Виконання договору продажу підприємства
Виконання договору продажу підприємства можна звести до трьох найбільш важливим дій сторін:
- Повідомлення кредиторів за зобов'язаннями, включеним до складу підприємства;
- Передача підприємства продавцем покупцю;
- Виплата покупцем вартості підприємства.
Повідомлення кредиторів за зобов'язаннями, включеним до складу підприємства, за домовленістю між сторонами здійснюється однією з них у порядку, передбаченому ст. 562 ДК РФ. Зокрема, повідомити кредиторів треба в письмовій формі до передачі підприємства продавцем покупцеві. При цьому слід мати на увазі, що у формі зазначеного повідомлення кредитору фактично робиться пропозиція про переведення боргу з продавця підприємства на його покупця. Тому відповідно до п. 2 п. 1 ст. 389 і ст. 391 ЦК РФ відповідь кредитора буде вважатися належним чином оформленим, якщо йому надана письмова форма.
Кредитор, не повідомив у письмовій формі продавцю або покупцю про свою згоду на переведення боргу, володіє особливими повноваженнями для захисту своїх прав. Так, протягом трьох місяців з дня отримання повідомлення він може вимагати або припинення або дострокового виконання зобов'язань та відшкодування продавцем завданих цим збитків, або визнання договору продажу підприємства недійсним повністю або у відповідній частині (п. 2 ст. 562 ДК РФ). Зазначений тримісячний термін за своєю природою є скороченим терміном позовної давності.
Якщо кредитор, повідомлений належним чином, або нічого не повідомить продавцю, чи не заявить жодне з перелічених вимог, то він буде вважатися кредитором, не дала згоди на переведення боргу за зобов'язаннями, включеним до складу підприємства, з продавця на покупця. Внаслідок цього стороною за такими зобов'язаннями залишається продавець підприємства. Однак якщо зобов'язання буде виконано покупцем підприємства з дотриманням вимог норми п. 1 ст. 313 ЦК РФ, то кредитор буде зобов'язаний прийняти таке виконання. У договір продажу підприємства може бути включено умова, що зобов'язує покупця виконати зобов'язання, включені до складу підприємства, кредиторам продавця. Але якщо кредитор не погодиться з цим, то після передачі підприємства покупцю продавець і покупець будуть нести солідарну відповідальність по включених до складу переданого підприємства боргами (п. 4 ст. 562 ДК РФ) [[6]].
У тих випадках, коли кредитор не був належним чином повідомлений про продаж підприємства, він має право протягом року з дня, коли він дізнався або повинен був дізнатися про передачу підприємства продавцем покупцеві, заявити одне з наступних вимог:
а) про припинення або дострокове виконання зобов'язань і відшкодування продавцем завданих цим збитків;
б) про визнання договору продажу підприємства недійсним повністю або у відповідній частині.
Зазначений річний термін є позовною.
Надання законом кредитору підприємства, не повідомлення належним чином про продаж підприємства, нічим не обумовленого права вимоги про визнання всього договору продажу підприємства недійсним є прикладом надмірної захисту прав кредитора, що створює сприятливу основу для різних зловживань з боку зацікавлених у цьому осіб і істотно знижує практичну значущість всього інституту договору продажу підприємства.
Відповідно до п. 1 ст. 563 ГК РФ передача підприємства боржником здійснюється по передавальному акту, в якому зазначаються дані про склад підприємства і про повідомлення кредиторів про продаж підприємства, а також відомості про виявлені недоліки переданого майна та перелік майна, обов'язки, з передачі якого не виконані продавцем через його втрати. Підготовка підприємства до передачі, включаючи складання та подання на підписання передавального акту, є обов'язком продавця і здійснюється за його рахунок, якщо інше не передбачено договором.
Підприємство вважається переданим з дня підписання передавального акту обома сторонами. З цього моменту на покупця переходить ризик випадкової загибелі або випадкового пошкодження майна у складі підприємства (ст. 563 ГК РФ). У зв'язку з переходом на покупця зазначеного ризику до нього переходить і право на використання увійшов до складу підприємства майна у підприємницьких цілях. Виниклі в результаті цього майнові збільшення увійдуть до складу переданого підприємства. Це логічно випливає з норми п. 3 ст. 564 ГК РФ. Згідно з її приписами, якщо договором передбачено збереження за продавцем прав власності на передане покупцеві підприємство до оплати підприємства або до настання інших обставин, то покупець має право розпоряджатися майном і правами, що входять до складу переданого підприємства в тій мірі, в якій це необхідно для цілей, для яких підприємство було придбане.
З наведеної норми видно, що мета придбання підприємства, зазвичай не входить до складу істотних умов договору, набуває суттєвого умови, необхідної для договорів даного виду, якщо покупець використовує право обмеженого розпорядження переданим йому підприємством до державної реєстрації переходу права власності на підприємство. У таких випадках визначення цілей придбання покупцем підприємства необхідно, щоб уникнути взаємних претензій сторін, а також для запобігання можливого заподіяння шкоди діловій репутації підприємства.
Якщо яка-небудь із сторін договору продажу підприємства ухиляється від підписання акта передачі підприємства, то це вважається відмовою відповідно продавця - від виконання зобов'язання по передачі підприємства, а покупця - від зобов'язання прийняти підприємство (п. 1 ст. 556 ДК РФ). Як бачимо, норми ГК РФ про передачу підприємства стосуються лише його матеріального компонента, причому переважно речей, але не торкаються в повному обсязі передачу нематеріального ядра підприємства. Тому повна передача підприємства як цілісного майнового комплексу неможлива без здійснення продавцем і покупцем безлічі різних угод, спрямованих на фактичне відчуження окремих елементів підприємства покупцеві * (20).
Очевидно, що виключні права на засоби індивідуалізації підприємця, індивідуалізації продукції, виконуваних робіт або послуг (фірмове найменування, товарний знак, знак обслуговування) можуть бути передані покупцеві в формі поступки права за договорами, укладеними відповідно до вимог законодавства про товарні знаки і знаки обслуговування . Виключні права на об'єкти творчої діяльності - тільки за договорами, укладеними відповідно до вимог авторського, патентного законодавства з вчиненням їх державної реєстрації. Великий комплекс юридично значимих дій необхідно зробити сторонам договору продажу підприємства з метою переведення на покупця прав на використання природних ресурсів [[7]].
У результаті передача підприємства покупець повинен бути поставлений у становище, яке дозволяло б йому здійснювати підприємницьку справу так, як це робив продавець. Таким чином, обов'язки продавця про передачу підприємства не вичерпуються наданням сукупного майна торгової справи, тут передбачається також введення покупця в сферу придбаного бізнесу. Саме цей обов'язок визначає видове своєрідність договору купівлі-продажу підприємства, що відрізняє його від придбання простої сукупності речей або прав [[8]].
Право власності на підприємство переходить до покупця з моменту державної реєстрації цього права. Якщо інше не передбачено договором продажу підприємства, право власності на підприємство переходить до покупця і підлягає державній реєстрації безпосередньо після передачі підприємства покупцеві (п. 1, 2 ст. 564 ГК РФ). З урахуванням того, що договір продажу підприємства вважається укладеним з моменту його державної реєстрації, одночасно з нею повинна здійснюватися і державна реєстрація переходу права власності на підприємство. Винятком з цього правила може бути відкладена реєстрація такого переходу за договорами, які передбачають збереження за продавцем права власності на підприємство, передане покупцеві, до оплати підприємства або настання інших обставин. У період збереження за продавцем права власності на підприємство, передане покупцеві, останній розпоряджається майном і правами, що входять до складу підприємства, як титульний власник.

Глава 3. Відповідальність сторін за договором продажу підприємства
Продаж підприємства як бізнесу означає продаж майнового комплексу, елементний склад якого схильний динамічних змін у результаті використання його в підприємницьких цілях. Це використання нерозривно пов'язане з безліччю соціальних проблем осіб, що працюють на даному підприємстві, і зачіпає публічні інтереси. Тому правила цивільного законодавства про наслідки недійсності угод, правила про зміну або про розірвання договору купівлі-продажу, що передбачають повернення або стягнення в натурі отриманого за договором з однієї або з обох сторін, застосовуються до договору продажу підприємства, якщо такі наслідки суттєво не порушують права і охоронювані законом інтереси кредиторів продавця і покупця, інших осіб і не суперечать суспільним інтересам.
Основні негативні наслідки для продавця пов'язані з передачею підприємства з недоліками та передбачені ст. 565 ГК РФ.
Наслідки передачі продавцем і прийняття покупцем за передавальним актом підприємства, склад якого не відповідає передбаченому договором продажу підприємства, в тому числі щодо якості переданого майна, визначаються на підставі правил, передбачених ст. 460-462, 466, 469, 475, 479 ЦК України, якщо інше не випливає із договору або не передбачено законом. У разі коли підприємство передано і прийнято за передавальним актом, в якому зазначено відомості про виявлені недоліки підприємства і за втраченим майні, покупець має право вимагати відповідного зменшення купівельної ціни підприємства, якщо право на пред'явлення в таких випадках інших вимог не передбачено договором продажу підприємства.
Покупець має право вимагати зменшення покупної ціни у випадку передачі йому в складі підприємства боргів (зобов'язань) продавця, які не були зазначені в договорі продажу підприємства або передавальному акті, якщо продавець не доведе, що покупець знав про такі борги (зобов'язання) під час укладення договору і передачі підприємства.
Продавець у разі отримання від покупця повідомлення про недоліки майна, переданого у складі підприємства, або про відсутність у цьому складі окремих видів майна, що підлягають передачі, може без зволікання замінити майно неналежної якості або передати покупцеві відсутню майно [[9]].
Покупець має право в судовому порядку вимагати розірвання або зміни договору продажу підприємства і повернення того, що виконано сторонами за договором, якщо встановлено, що підприємство через недоліків, за які продавець відповідає, непридатне для цілей, названих у договорі продажу, і ці недоліки не усунені продавцем на умовах, в порядку і в строки, які встановлені відповідно до ДК РФ, іншими законами, іншими правовими актами або договором, або усунення таких недоліків неможливо (п. 5 ст. 565 ГК РФ).
Тут виникає питання про поняття належної якості підприємства. Теоретично якість підприємства визначається двома критеріями: по-перше, належною якістю майна, що становить в комплексі підприємство, по-друге, перебуванням самого комплексу в стані, придатному для цілей використання, а саме для виробництва товарів або надання послуг.
Належну якість майна, що є елементом складу підприємства, якщо стосовно неї немає ніяких особливих вимог, обумовлених продавцем і покупцем, має означати придатність даного майна для використання за своїм призначенням (п. 2 ст. 469 ГК РФ). Другий критерій застосовний до підприємства в цілому, тобто стосується всіх разом узятих матеріальних і нематеріальних елементів підприємства.
Одним з найскладніших є питання про те, служать чи прибутковість (прибутковість) і обсяг товарообігу показниками якості підприємства. Теоретично вони можуть вважатися такими тільки у випадках, коли відповідні умови сформульовані сторонами в договорі продажу підприємства у формі спеціальної гарантії продавця [[10]].
У російському законодавстві відсутні норми про заборону конкурентних дій з боку продавця майнового комплексу. Такі заборони повинні обмежуватися рамками пропорційності і необхідності і можуть грати роль обмежувальних умов у формуванні вартості бізнесу. Суть утримання продавця підприємства від конкуренції з його покупцем полягає в обов'язки продавця не сприяти переходу клієнтів свого нову справу або до конкурентів, а також не вчиняти дій, здатних з іншої причини зменшити передану клієнтуру. Формування правил про заборону конкурентних дій має спиратися на досвід країн зі сформованими традиціями у сфері регулювання обороту підприємств.
Найбільш формального підходу до вирішення цього питання дотримується англійське право: права відчужувача гудвіл можуть бути обмежені лише включенням в договір спеціальних положень, що забороняють конкурентну діяльність. І тільки якщо така заборона враховує характер відчужуваного бізнесу (наприклад, потрібно не засновувати газету під тією ж назвою), обмеження може слідувати і без особливої ​​про те застереження в договорі.
Протилежна позиція відображена в італійському законодавстві. Згідно прямою вказівкою Цивільного кодексу Італії (ст. 2557) продавець майнового комплексу зобов'язаний протягом п'яти років після такого відчуження не починати нового підприємства, об'єкт, місце розташування або іншу якість якого могли б відвернути клієнтелу проданого підприємства.
Німецька судова практика дозволяє говорити про те, що заборона конкуренції є неприпустимим, якщо конкурентні дії продавця є не більш небезпечними для покупця, ніж аналогічна діяльність третіх осіб.

Висновок
Необхідно пам'ятати, що присвоєння підприємства в цілому або в частині може бути здійснено шляхом використання інших правових форм.
Тут мова йде в першу чергу про такі форми реорганізації комерційних юридичних осіб, як злиття та приєднання.
При злитті знову створена юридична особа, по суті, набуває у власність колишні самостійними підприємства, власники яких припинили своє існування в результаті злиття. Аналогічні наслідки виникають і при приєднанні однієї юридичної особи до іншої. Але, на відміну від злиття, при приєднанні власником (набувачем) збільшився підприємства стає юридична особа, що поглинула приєднане підприємство, що належало юридичній особі, який припинив існування.
Присвоєння частини підприємства може бути здійснено шляхом використання механізмів поділу юридичної особи і виділення зі складу юридичної особи одного або декількох юридичних осіб.
Від придбання підприємства в точному сенсі слова необхідно відрізняти випадки встановлення господарського панування над підприємством без набуття права власності на нього. Тут мова йде про так званому придбанні прав участі. Воно може бути здійснено шляхом придбання акцій акціонерного товариства або часток у статутному (складеному) капіталі товариств, товариств з обмеженою (додатковою) відповідальністю і паїв в кооперативах. У зазначених випадках господарське панування над підприємством можливо, якщо суб'єкти мають необхідною кількістю голосуючих акцій акціонерного товариства, необхідною часткою в статутному (складеному) капіталі товариств, товариств з обмеженою (додатковою) відповідальністю і необхідною кількістю паїв у статутному капіталі кооперативу.
Перераховані форми придбання підприємства використовуються на практиці значно частіше, ніж договір продажу підприємства. Це викликано різними причинами, зокрема, складністю і суперечливістю норм, що регламентують договір продажу підприємства.

СПИСОК ВИКОРИСТАНОЇ ЛІТЕРАТУРИ
1. Конституція Російської Федерації від 12.12.1993 - м. 2006.
2. Цивільний кодекс Російської Федерації (Частина перша) від 26.01.1996. № 14-ФЗ (в ред. Від 15. 06. 2006) - М., 2006.
3. Цивільне право / Под ред. Ю.К. Толстого, А.П. Сергєєва. М., 2004. Т. 2.
4. Цивільне право. Том 2 / За ред. Є. А. Суханова. - М., 2003.
5. Цивільне право. Частина друга: Підручник. / Под ред. Калпин А.Г., Масляєва А.І. - М. 2003.
6. Гуев А.К. Постатейний коментар до частині другій Цивільного Кодексу Російської Федерації. - М., 2000.
7. Ем В.С. Договір продажу підприємства (науково-практичний коментар чинного законодавства) / / Законодавство. 2005. № 6.
8. Ем В.С. Договір продажу нерухомості (науково-практичний коментар чинного законодавства) / / Законодавство. 2005. № 10.
9. Жаріков Ю.Г., Масевич М.Г. Нерухоме майно: правове регулювання. - М., 1997.
10. Коментар частині другій Цивільного кодексу РФ / Під ред. Брагінського М.І. - М., 1996.
11. Коментар до цивільного кодексу Російської Федерації. Частині другій (постатейний) / Під ред. О.Н. Садикова. - М., 1998.
12. Телюкіна М.В. Продаж підприємства в рамках зовнішнього управління. Проблеми нового правового регулювання / / Законодавство. 2003. № 4.