Договір комерційної концесії 2

[ виправити ] текст може містити помилки, будь ласка перевіряйте перш ніж використовувати.

скачати

Міністерство освіти Російської Федерації
Інститут права
Башкирського державного університету
Кафедра аграрного, господарського та екологічного права
Курсова робота
з дисципліни «Господарські і підприємницькі договори»
Виконав студент 5 курсу
5 групи заочного відділення
Попков А.Г.
Викладач: Ліпатова Д.Т.
Уфа
2001-2002 навчальний рік
Договір комерційної концесії.
План:
I. Комерційна концесія і франчайзинг.
II. Історія розвитку комерційної концесії.
III. Правове регулювання договору комерційної концесії в Російській Федерації:
1) Економічний сенс договору.
2) Загальна характеристика договору:
а) Договір і регулювання інтелектуальної власності.
б) Договір і захист прав споживача.
в) Договір і антимонопольне законодавство.
г) Гарантії користувача за договором.
д) Гарантії правовласника за договором.
3) Істотні умови договору:
а) Сторони за договором повинні домовитися про винагороду.
б) Правовласник повинен передати користувачеві свої кошти
індивідуалізації:
1. Фірмове найменування;
2. Комерційне позначення.
в) Правовласник повинен передати користувачеві охоронювану
комерційну інформацію.
4) Договір та інші права, зазвичай передаються користувачу:
а) Товарний знак, знак обслуговування.
б) Винахід, корисна модель, промисловий зразок.
в) Об'єкти авторського права.
5) Інші умови, звичайно передбачаються договором:
а) Термін дії договору.
б) Територія використання об'єкта виключних прав.
в) Обсяг використання прав.
г) Винятковість.
д) субконцесії.
6) Обов'язки сторін за договором.
7) Форма і реєстрація договору:
а) Укладання договору.
б) Зміна та розірвання договору.
8) Ліцензії, необхідні користувачу.
9) Відмінності договору комерційної концесії від договорів довірчого управління, простого товариства оренди
IV. Використана література.
Додаток: зразковий договір комерційної концесії (франчайзинг).
I. Комерційна концесія і франчайзинг.
В даний час в країнах з розвиненою ринковою економікою постійно збільшується продаж товарів і послуг на умовах комерційної концесії, або франчайзингу, тобто шляхом надання на договірній основі (на умовах франшизи) певних привілеїв і пільг.
Термін «франчайзинг» утворений від англійського «franchising» - право, привілей. Термін «франшиза» утворений від французького «franchise» - пільга, привілей. За своєю суттю ці терміни рівнозначні (рівноцінні), і відмінності в їх найменуванні обумовлені особливостями транскрипції термінів при перекладі на російську мову англомовної та франкомовної літератури.
Зокрема, Тлумачний економічний і фінансовий словник Ів Бернара і Жан-Клода Коллі, перевидавалася у Франції протягом 20 років, визначає франчайзинг як «контракт, за яким підприємство за винагороду надає іншим самостійним підприємствам право на використання його фірмового імені і його торгової марки для продажу товарів і послуг ». За усталеною в Росії практиці термін «франчайзинг» використовується переважно для позначення певної системи організації ринкових відносин у цілому, а термін «франшиза» - для визначення договірних відносин (договору) між конкретними партнерами при реалізації цієї системи відносин на практиці.
За своїм змістом терміни «франчайзинг» і «франшиза» відповідають змісту визначених у главі 54 Цивільного кодексу Російської Федерації термінів «комерційна концесія» і «договір комерційної концесії». У рамках цієї роботи терміном «франчайзинг» використовується в сенсі змісту поняття «комерційна концесія», тобто системи відносин щодо організації промислового використання у підприємницькій діяльності об'єктів виключного права в цілому; термін «франшиза» використовується в сенсі змісту поняття «договір комерційної концесії», тобто контракту, за яким одна особа (правовласник), що має відпрацьовану на практиці систему ведення певної промислової (комерційної) діяльності, надає іншій особі (правонабувачі) право на використання цієї системи (об'єкта виключного права) за певну винагороду на визначених договором умовах. Відповідно особа, яка надає франшизу, іменується «франчайзер» (правовласник), а особа, яка отримує франшизу, - «франчайзі» (користувач).
За договором франшизи правовласник (франчайзер) надає користувачу (франчайзі) весь комплекс належних йому прав інтелектуальної власності (один або кілька товарних знаків, фірмове найменування, винаходи і промислові зразки, ноу-хау, твори, що охороняються авторським правом).
Виключні права одна сторона надає іншій стороні на пільговій, привілейованій основі. Поряд з передачею права на інтелектуальну власність франчайзер надає постійну організаційну, технічну, комерційну допомогу, опікується франчайзі у сфері підприємництва і ринкових відносин.
Залежність франчайзі від виключних прав франчайзера і прийняті ним на себе зобов'язання дотримуватися в своїй діяльності стандартів і якості не нижче франчайзера дозволяють останньому контролювати франчайзингову мережу до такого ступеня, як якщо б це була його власна фірмова дистриб'юторська мережа. Франчайзі не меншою мірою зацікавлений в спільній діяльності. На відведеній йому території він надійно захищений фірмовим найменуванням франчайзера, його торговою маркою, користується його технологічними розробками, комерційними прийомами і досвідом.
Розглянута нами форма організації продажу товарів і надання послуг сьогодні популярна в багатьох країнах світу, головним чином у США і Великобританії. Франчайзинг - найбільш динамічний вид бізнесу і характеризується комітетом Палати представників Конгресу США по малому бізнесу як «домінуюча сила в сфері розподілу товарів, послуг», «хвиля майбутнього на американському ринку». За даними експертів Всесвітньої організації інтелектуальної власності (ВОІВ), в 1995 р. в США товарообіг на умовах франчайзингу склав більше третини всієї роздрібної торгівлі в доларовому обчисленні. В Австралії понад 90% загальної торгівлі на підприємствах швидкого обслуговування здійснюється на умовах франшизи. Є офіційні повідомлення про те, що франшиза використовується вже більш ніж в 70 країнах.
Основна сфера поширення франчайзингу - розподіл товарів і послуг системи бензозаправних станцій, автомайстерень, автошкіл, пунктів прокату, ремонтно-будівельних підприємств, салонів моди і косметичних послуг, аптек, центрів профорієнтації та перепідготовки робочої сили, хімчисток і пралень, пунктів з надання комп'ютерних послуг, ремонту побутової та електронної апаратури, готельного господарства та ін Як приклад можна навести діяльність таких широко відомих компаній, як «МакДоналдс», «Кока-Кола», «Пепсіко», «Піца-хат», «Баскін Роббінс».
Популярність франчайзингу пояснюється ефективністю і високою стійкістю бізнесу знову утворюються підприємств. Так, за даними фірми «Мr. Doors Home Inc », в США після 5 років діяльності на ринку виживають лише 23% приватних підприємств, а після 10 років їх залишається лише 18%, в той час як серед підприємств, що працюють за системою франчайзингу, через 5 років розпадається лише 8 підприємств з 100, а через 10 років - 10 з 100.
Франчайзинг, будучи певним типом організації бізнесу, передбачає створення широкої мережі однорідних підприємств, що мають єдину торгову марку (товарний знак) та дотримуються однакові умови, стиль, методи і форми продажів товарів або надання послуг, найбільш важливими з яких є єдині вимоги до якості товарів ( послуг) і єдині ціни, що встановлюються і регульовані централізовано. Система ринкових відносин типу франчайзингу в даний час інтенсивно формується також і в Росії. Як приклад можна привести діяльність фірми «Дока-хліб», що виробляє міні-пекарні, яка представляє користувачам своє фірмове найменування, навчає і консультує клієнтів.
II. Історія розвитку комерційної концесії
(Франчайзингу)
Історія розвитку франчайзингу (комерційної концесії) сягає своїм корінням у середньовіччя. В Оксфордському словнику англійської мови (1933 р., стор 1630) зазначено, що «franchising» - це всі права і свободи єпископатів, подаровані королівською короною в 1559 р., а «franchises» - це ярмарки, ринки та інші місця, відведені для торгівлі. Свого часу в Британії король надавав баронам право збирати податки на певних територіях в обмін на різні послуги, наприклад такі, як обов'язок постачати солдат для армії.
Вільним людям, або громадянам міст, було дозволено (дана франшиза) продавати свої товари на території міста на ринках і ярмарках. Ці елементи права, або привілеїв, що дозволяють експлуатувати становище на певній території за плату, формували основу франчайзингу протягом кількох століть. У найбільш типовій формі франчайзинг проявився в британській системі «зв'язаних будинків», яка використовувалася пивоварами в 1800-х роках для підтримки потрібного обсягу продажів. В обмін на наданий позику або оренду майна броварник одержував постоялий двір як ринок збуту свого пива і спиртних напоїв.
Система «зв'язаних будинків» виявилася ефективним комерційним механізмом і існує до цих пір. У США франчайзинг вперше почав використовуватися компанією Зінгера по виробництву швейних машинок (Singer Sewing Machine Company). Після закінчення громадянської війни в Америці в середині 1800-х років Зінгер розвернув серійне виробництво, що дозволяло його компанії торгувати за найбільш конкурентними цінами. Проте організувати централізоване обслуговування швейних машин і заміну несправних частин в одному місці виявилося економічно невигідним. Була створена франчайзингова система, яка надавала фінансово незалежним фірмам виняткові права продавати й обслуговувати швейні машини на певній території. Ці перші франшизи по своїй суті були чинними дистриб'юторськими угодами з додатковими обов'язками франчайзі (дилера) обслуговувати машини на вимогу.
Аналогічна система була розроблена в 1898 р. компанією «Дженерал Моторс» (General Motors), відповідно до якої дилери не мали права продавати машини інших виробників і були зобов'язані вкласти у справу власний капітал для забезпечення високого рівня обслуговування і підтримки іміджу фірми - продавця франшиз . Продаж автомашин через систему франшиз ведеться і в наш час. Прикладу «Дженерал Моторс» пішов Рексол (Rexall), який вдало продавав франшизи на організацію своїх аптек.
Ефективно франчайзинг застосовувався і застосовується в даний час в індустрії пляшкових безалкогольних напоїв компаніями «Кока-Кола» (Coca-Cola), «Пепсі» (Pepsi), «Севен-Ап» (7-UP). Завдяки франшизі подібні компанії отримали можливість виробляти концентрований сироп централізовано і розподіляти його місцевим заводам по розливу, що знаходяться у власності і керованим франчайзі, які в підсумку ставали керівниками місцевих роздрібних продажів. Франчайзі мали і мають право купувати фірмові пляшки і використовувати фірмові товарні знаки. У 1920-х роках у США ідея франчайзингу як форми ведення бізнесу змістилася у бік стосунків «оптовик - роздрібний продавець». Оптовий продавець (або франчайзер) давав можливість невеликим роздрібним торговельним організаціям отримувати додаткову вигоду від численних знижок, використовувати марку торговельної фірми і при цьому зберігати свою незалежність.
З 1930 р. в США після кризи в економіці нафтопереробні компанії перейшли на систему управління своїми заправними станціями як франчайзинговими одиницями. Здаючи в оренду бензоколонки франчайзі, нафтопереробні компанії отримували ренту і мали можливість популяризувати імідж компанії, в той час як франчайзі могли встановлювати ціни відповідно до місцевих умов. У результаті значно виріс рівень продажів машинного палива і відповідно збільшився прибуток.
В кінці 1940-х років брати Макдональд, власники невеликого пришляхового кафе, вирішили поліпшити обслуговування клієнтів і збільшити дохід. З цією метою вони скоротили число найменувань страв до трьох, стандартизували технологію їх приготування і уніфікували рецептуру. Така реорганізація значно підвищила ефективність і знизила витрати, а однакове меню «МакДональдс» (McDonald's) створило нове покоління клієнтів, які знали, що в будь-якому ресторані «МакДональдс» їх чекають швидке обслуговування і звичний набір страв.
Аж до 1950-х років більшість компаній, що використовували франчайзингову систему, розглядали франчайзинг як ефективний метод розподілу продукції і послуг. Це приклади традиційного франчайзингу, або франчайзингу першого покоління [3]. Бум франчайзингу 1950-х років відноситься до другого покоління франшиз, відомих як «бізнес-формат франшизи» (англ. Business Format Franchise). Це особливий метод ведення комерційної діяльності з самого початку таким чином, щоб франчайзер отримував додаткову вигоду від швидкого зростання при обмеженому ризику, а франчайзі - від того, що входив в перевірену комерційну систему з гарантованою можливістю отримання доходу.
У США бурхливому розвитку франчайзингу сприяв прийнятий в 1946 р. закон про товарні знаки. Додатковий прибуток підприємці отримували вже завдяки тому, що надання права іншим підприємствам на використання своїх товарних знаків під різностороннім контролем і захистом закону дозволяла власникам без великих додаткових витрат розширювати межі свого бізнесу. Франчайзинг використовується в самих різних видах бізнесу.
Зокрема, він інтенсивно розвивається в наступних галузях промисловості та сфери послуг: автомобільна промисловість і послуги автосервісу, допомогу в організації та веденні бізнесу (бухгалтерія, діловодство, реклама); будівництво, послуги, пов'язані з ремонтом та обслуговуванням будинків; послуги, пов'язані з утворенням ; відпочинок та розваги; ресторани швидкого обслуговування, ресторани, закусочні; продуктові намети, а також медичні та косметичні послуги, послуги у сфері домашнього господарства; роздрібна торгівля.
В даний час в залежності від розміру початкового капіталу франшизи бізнес-формат ділять на такі основні підгрупи:
франшиза - робоче місце (робоча франшиза, Job franchise), де франчайзер створює добре підготовлене робоче місце для підприємця; основні інвестиції спрямовуються на купівлю прилавка-фургона;
франшиза-підприємство (комерційна франшиза, Busines franchise), що вимагає більш великих інвестицій у виробниче устаткування, наявності робочих приміщень, додаткового найманого персоналу; інвестиційна франшиза (Investment franchise), основна мета якої - повернення початкової суми інвестицій. Створена в 1977 р.
Британська франчайзингова асоціація (БФА) (British Franchise Аssociation) визначає франшизу як контрольну ліцензію, видану однією особою (франчайзером) іншій особі (франчайзі), яка:
дає дозвіл або зобов'язує франчайзі займатися протягом періоду франшизи певним бізнесом, використовуючи специфічне найменування, що належить або асоційоване з франчайзером;
дає право франчайзеру здійснювати контроль протягом всього періоду франшизи за якістю ведення бізнесу, що є предметом франшизи;
зобов'язує франчайзера надавати франчайзі допомогу при веденні бізнесу, що є предметом франшизи (допомога в організації підприємства, навчання персоналу, управління продажами і т.д.);
зобов'язує франчайзі регулярно протягом всього періоду франшизи виплачувати франчайзеру певні грошові суми в оплату франшизи або товарів, послуг, що надаються франчайзером франчайзі; не є звичайною угодою між холдингової та її дочірньою компаніями або між приватною особою та компанією, контрольованою ім.
Таким чином, франшиза - це перш за все контракт, в якому виражені умови ведення бізнесу з правом возмездного використання торгового імені і фірмових технологій франчайзера. Тому доцільно розглянути особливості правового регулювання комерційної концесії (франчайзингу) за законодавством Росії, а також провести аналіз основних економічних умов договору комерційної концесії (франшизи) і визначити підходи до обгрунтування та оцінки комерційної концесії.
III. Правове регулювання договору комерційної концесії в Російській Федерації
Цивільний кодекс Російської Федерації ввів новий договірний інститут - «комерційна концесія» (у міжнародній практиці використовується термін «франчайзинг»). Договір комерційної концесії регулюється главою 54 ДК РФ.
Сторонами договору комерційної концесії (правовласник і користувач) можуть бути тільки юридична особа - комерційна організація або індивідуальний підприємець. Обидві сторони укладають цей Договір саме у зв'язку із здійсненням ними підприємницької діяльності.
Суть Договору, відповідно до ЦК РФ, полягає в наступному: одна сторона (правовласник) зобов'язується надати іншій стороні (користувачеві) за винагороду право використовувати у підприємницькій діяльності комплекс виключних прав, що належать правовласнику (ст.1027 ЦК України). Комплекс прав (право на фірмове найменування, право на комерційне позначення правовласника, право на охоронювану комерційну інформацію, на товарний знак, знак обслуговування тощо) дозволяє користувачеві виступати в цивільному обороті під ім'ям «правовласник».
Потрібно зазначити, що норми Цивільного кодексу про право власності на об'єкти виключних прав (інтелектуальної власності) не поширюються.
1) Економічний сенс договору.
Укладання Договору дає можливість власнику прав розширити свій вплив на ринку (витіснити конкуруючу продукцію) без необхідності відкривати філії або організовувати дочірні суспільства, наймати додаткових працівників, вивчати незнайомий ринок та інше, не тільки без додаткових фінансових вкладень, але навіть і отримуючи при цьому прибуток від платежів користувача (франчайзі). При цьому правовласник зберігає досить сильний контроль над користувачами, оскільки користувач залежить від виключних прав правовласника і приймає на себе зобов'язання дотримуватися в своїй діяльності стандартів і якості не нижче правовласника.
Користувачеві Договір дозволяє вести підприємницьку діяльність під ім'ям і за технологією відомої на ринку компанії, що не вимагає значних інтелектуальних витрат на організацію нової справи, знижує підприємницький ризик, прискорює окупність капіталовкладень. Користувач знаходиться під заступництвом правовласника, одночасно зберігаючи формальну незалежність від нього. Використання відомого імені дає можливість користувачеві заощаджувати і на витратах з реклами своєї продукції. Нарешті, додаткові можливості дає право на надання субконцесії (якщо воно передбачене Договором), тобто право користувача передавати третім особам (вторинним користувачам) комплекс прав, отриманий від правовласника. У цьому випадку користувач купує всі вигоди правовласника.
Договір використовується зазвичай у торгівлі, сфері обслуговування, для створення мережі по збуту продукції правовласника, для освоєння нової території. Іноді первинний правовласник приваблює користувачів переважно правом на надання субконцесії.
2) Загальна характеристика договору:
 
Аналіз предмету Договору дозволяє зрозуміти логіку законодавця (ЦК РФ) при встановленні норм, що регулюють відносини за договором, а також з'ясувати, яке ще законодавство (крім ГК РФ) має пряме відношення до Договору.
а) Договір і регулювання інтелектуальної власності.
Договір має багато спільного з ліцензійними договорами (договором на надання права користування в певному обсязі яким-небудь об'єктом інтелектуальної власності), оскільки відповідно до Договору користувачеві надається комплекс прав. При цьому передача об'єктів виключних прав регулюється відповідним законодавством, яке сторони повинні враховувати при укладенні Договору. По кожному з переданих прав сторони повинні домовитися про умови, властивих ліцензійними договорами. Зокрема, сторони повинні визначити, чи потрібно і яким чином реєструвати перехід кожного з переданих об'єктів, хто несе витрати з реєстрації, яким чином будуть використовуватися користувачем передані права, які права сторін по передачі прав третім особам. Договір, таким чином, тісно пов'язаний з правовим регулюванням у сфері інтелектуальної власності.
б) Договір і захист прав споживача.
Користувач виступає в обороті під чужим ім'ям, що може істотно порушити інтереси споживачів, що покладаються на фірмове найменування правовласника. Для захисту інтересів споживачів законодавство передбачає певні заходи для забезпечення їх прав. Зокрема, обов'язкова реєстрація Договору (ст.1028 ЦК України). Крім того, користувач повинен інформувати замовників про використання засобів індивідуалізації правоволодільця в силу Договору (ст.1032 ЦК України). Вимоги про інформування споживача містяться і в законодавстві, регулюючому використання об'єктів інтелектуальної власності (наприклад, ст. 9 Закону від 23.09.1992 р. № 3520-1 «Про торгові знаки обслуговування і найменування місць походження товарів»). Якщо акціонерне товариство є правовласником або користувачем за Договором, то в проспекті емісії акцій товариства має бути про це спеціально зазначено (постанова ФКРЦБ РФ від 17.09.1996 р. № 19 «Про затвердження стандартів емісії акцій при установі акціонерних товариств, додаткових акцій, облігацій і їх проспектів емісії »).
Нарешті, правовласник несе субсидіарну відповідальність за пред'являються до користувача вимогам про якість продукції (ст.1034 ЦК України). Це означає, що якщо користувач відмовився задовольнити вимогу споживача або ж останній не одержав від нього (користувача) відповідь на пред'явлену вимогу, то ця вимога може бути пред'явлена ​​до правовласника (ст. 399 ГК РФ). За вимогами, що пред'являються до користувача як виробника продукції правовласника, останній відповідає солідарно з користувачем (ст.1034 ЦК України). Це означає, що споживач має право пред'явити вимогу як до обох сторін за Договором, так і до будь-якого з них окремо, причому як повністю, так і в частині боргу (ст. 323 ГК РФ).
Під вимогами, які споживач має право пред'явити під час продажу йому товарів неналежної якості, розуміються наступні вимоги (статті 475, 503 ЦК України):
- Пропорційно зменшити покупну ціну;
- Безоплатно усунути недоліки товару;
- Відшкодувати витрати споживача на усунення недоліків товару;
- Повернути сплачену за товар суму (відмовившись від виконання договору купівлі-продажу);
- Замінити товар.
При виробництві робіт неналежної якості маються на увазі вимоги, які пред'являються відповідно до статей 723, 737 ЦК України; при наданні послуг неналежної якості - вимоги відповідно до ст. 783 ГК РФ.
Можливо пред'явлення та інших вимог (наприклад, статті 7, 12 - 15, 18, 23, 28, 29, 32 Закону РФ від 07.02.1992 р. № 2300-1 «Про захист прав споживачів»).
Що стосується приписів антимонопольного та інших органів влади про усунення користувачем порушень законодавства про захист прав споживачів (гл. 4 Закону РФ «Про захист прав споживачів»), то відповідальність за невиконання даних розпоряджень несе сам користувач, оскільки норма ст.1034 ЦК України не поширюється на адміністративні правовідносини.
в) Договір і антимонопольне законодавство.
Договором можуть бути передбачені певні обмеження сторін з метою запобігання конкуренції між ними.
Для уникнення конкуренції між сторонами Договір містить звичайно певні обмеження користувача, зобов'язуючи його (п.1 ст.1033 ЦК України):
- Не конкурувати з правоволодільцем;
- Не одержувати аналогічні права у конкурентів правовласника;
- Погоджувати з правоволодільцем місце розташування комерційних приміщень (використовуваних при використанні комплексу прав), їх оформлення.
Закон прямо забороняє включати до Договору умови, в силу яких (п. 2 ст.1033 ЦК України):
- Правовласник має право визначати ціну продукції користувача або встановлювати межі цих цін;
- Користувач має право продавати товари (надавати послуги) виключно певній категорії замовників або замовникам, які мають місце проживання на певній в Договорі території.
Ці умови вважаються нікчемними.
Сторони повинні враховувати, що й інші умови Договору можуть бути визнані недійсними на вимогу антимонопольного органу (Державного комітету РФ з антимонопольної політики і підтримці нових економічних структур, далі - ГКАП РФ) або іншої зацікавленої особи, якщо ці умови суперечать антимонопольному законодавству (ст.1033 ГК РФ).
Потрібно мати на увазі, що недійсність частини угоди не тягне недійсності інших її частин, якщо можна припустити, що операція була би вчинений і без включення недійсної її частини (ст.180 ЦК України).
Закон РФ від 22.03.1991 р. № 948-1 «Про конкуренцію і обмеження монополістичної діяльності на товарних ринках» (далі - Закон про конкуренцію) не поширюється на відносини, пов'язані з об'єктами виняткових прав, за винятком випадків, коли угоди, пов'язані з їх використанням, спрямовані на обмеження конкуренції (п. 2 ст. 2). Згідно зі ст. 6 Закону про конкуренцію, забороняються та визнаються недійсними угоди конкурентів, можуть у сукупності мати частку на ринку певного товару (роботи, послуги) більше 35%, якщо такі угоди можуть обмежити конкуренцію. Те ж стосується і угод неконкурентним (наприклад, виробника та постачальника). Таким чином, Договір може бути за певних умов віднесено до такого роду угодам. Тому сторонам потрібно звернути особливу увагу на відповідність умов Договору Закону про конкуренцію.
г) Гарантії користувача за договором.
Підприємницька діяльність користувача може зазнати значної шкоди в разі припинення Договору з яких-небудь причин. З метою захисту прав користувача ЦК України встановлює для нього певні гарантії. Зокрема, перехід права від правовласника до іншої особи не є підставою для розірвання Договору (змінюється лише сторона Договору); у разі смерті правовласника його права переходять за певних умов до спадкоємця (ст.1038 ЦК України). При зміні фірмового найменування або комерційного позначення правоволодільця Договір діє відносно нового фірмового найменування або комерційного позначення, а при припиненні виключного права (крім двох згаданих) Договір продовжує діяти, за винятком положень, що відносяться до припинилося право (статті 1039, 1040 ЦК РФ). Нарешті, користувач, який належним чином виконував свої обов'язки, має після закінчення терміну Договору право на укладення Договору на новий термін на тих же умовах (п.1 ст.1035 ЦК України).
д) Гарантії правовласника за договором.
Користувач веде підприємницьку діяльність під ім'ям правовласника, що може завдати істотної шкоди діловій репутації останнього. Цією обставиною пояснюється наявність у ст.1032 ЦК України імперативних норм, що зобов'язують користувача забезпечувати відповідність якості продукції користувача і правовласника, а також дотримуватися інструкції правовласника, що забезпечують це відповідність.
3) Істотні умови договору:
Для укладення Договору необхідно, щоб сторони погодили всі його істотні умови. «Під істотними розуміються умови про предмет договору, умови, які названі в законі як істотні, а також всі ті умови, щодо яких за заявою однієї із сторін повинна бути досягнута угода» (ст. 432 ГК РФ). Стаття 1027 ЦК РФ називає три істотних умови Договору: винагорода, передача права на використання фірмового найменування і (або) комерційного позначення, передача охороняється комерційної інформації. Інакше кажучи, якщо сторони не передбачать хоча б одне із зазначених умов, то Договір буде вважатися неукладеним. Це, зокрема, означає, що при виникненні спору між сторонами або між однією зі сторін і третьою особою суд не буде застосовувати норми ЦК України про договір комерційної концесії (гл. 54 ДК РФ). Суд буде виходити з того, що між сторонами встановлено договірні відносини будь-якого іншого виду (наприклад, договір про надання «ноу-хау», договір про відступлення права на використання фірмового найменування або договір дарування), і буде застосовувати відповідні правила про ці договори , або виходити з того, що взагалі ніякого договору між сторонами не укладено.
а) Сторони за договором повинні домовитися про винагороду.
Згідно з п.1 ст.1027 ЦК України, винагорода є істотною умовою Договору. Договір комерційної концесії вважається неукладеним, якщо в ньому відсутня умова про винагороду, так як в цьому випадку сторони не обумовили одну з істотних умов (ст.432, а також п.1 ст.1027 ЦК України). Стаття 1030 ЦК України наводить деякі можливі форми оплати, однак залишає сторонам свободу вибору. У світовій практиці для позначення одноразового платежу, яка виплачується при укладанні Договору, використовують поняття «паушальний платіж», а для позначення періодичних платежів - термін «роялті» (у російському законодавстві про «роялті» згадується лише у Федеральному законі від 30.12.1995 р. № 225-ФЗ «Про угоди про розподіл продукції»). У разі надання субконцесії користувач зазвичай виплачує правовласнику певний відсоток від обороту вторинного користувача.
Статтею 1030 ЦК України встановлено наступний порядок і форми винагороди за договором комерційної концесії:
· У формі фіксованих разових платежів (після закінчення терміну Договору або в порядку передоплати);
· У формі фіксованих періодичних платежів, в цьому випадку Сторони визначають розмір винагороди, а також суми і термін чергового платежу;
· У формі відрахувань від виручки: в цьому випадку Сторони визначають частину виручки (у процентному відношенні), а також періодичність відрахувань;
· У формі націнки на оптову ціну товару, переданих правовласником користувачеві для перепродажу;
· В інших формах, передбачених у Договорі (знижки до оптової ціни правовласника, премії від окремих угод, бонуси тощо).
Сторони можуть розглянути і такий розповсюджений у міжнародній практиці варіант одержання винагороди як надання правовласнику акцій організації-користувача. Такий варіант може мати переваги при оподаткуванні (дивіденди не обкладаються податком на додану вартість), однак у цьому випадку виплати виробляються за рахунок чистого прибутку користувача.
Можливо, для власника прав основною вигодою від укладення Договору з'явиться збільшення збуту своєї продукції та інші переваги, які зроблять необов'язковим для власника прав вимагати будь-яке додаткове грошову винагороду. Проте бажано, тим не менш, щоб Договір містив ціну. В іншому випадку він буде вважатися неукладеним через відсутність одного з істотних умов. Крім того, відсутність винагороди робить Договір безоплатним, що тягне його нікчемність (ст. 575 ГК РФ).
Від форми винагороди сильно залежить оподаткування користувача.
б) правовласник має передати користувачеві свої кошти
індивідуалізації
Правовласник повинен передати користувачеві право користування фірмовим найменуванням і (або) комерційним позначенням (п.1 ст.1027 ЦК України). Передача цих прав або хоча б одного з них є істотним для відмежування договору від інших ліцензійних договорів.
Якщо право правовласника на фірмове найменування і комерційне позначення припиниться без заміни їх новими аналогічними правами, то Договір припиняється (п. 3 ст. 1037 ГК РФ).
Згоди користувача за договором комерційної концесії на зміну правовласником свого фірмового найменування не потрібно. Але при зміні правовласником свого фірмового позначення або комерційного позначення без згоди користувача останній має право розірвати Договір і вимагати відшкодування збитків (вони обчислюються за правилами ст.15, 393 ЦК РФ), а в разі продовження дії договору - має право вимагати відповідного зменшення належної правоволодільцеві винагороди ( ст.1039 ЦК України).
1. Фірмове найменування
Згідно з п. 4 ст. 54 ДК РФ, комерційна організація повинна мати фірмове найменування. Юридична особа, яка зареєструвала своє фірмове найменування, має виключне право його використання. Порядок реєстрації та використання фірмових найменувань визначається законом та іншими правовими актами відповідно до ДК РФ. В даний час законодавство не вимагає реєстрації передачі іншій особі права користування своїм фірмовим найменуванням. Досить передбачити відповідне умова в Договорі.
Фірмове найменування повинне відповідати певним правилам: воно включає вказівку на організаційно-правову форму комерційної організації, може мати особливості у організацій деяких організаційно-правових форм (п. 3 ст. 69, п. 4 ст. 82, п. 2 ст. 87, п. 2 ст. 95, п. 2 ст. 96, п. 3 ст. 107 ГК РФ). Реєстрація фірмового найменування здійснюється одночасно з державною реєстрацією юридичної особи. Фірмове найменування вказується в установчих документах юридичної особи. Акціонерне товариство може мати повне та скорочене найменування російською мовою, іноземними мовами, мовами народів Російської Федерації (ст. 4 Федерального закону від 26.12.1995 р. № 208-ФЗ «Про акціонерні товариства»). Існують і деякі обмеження. Наприклад, найменування організації не може включати слово «банк» (ст. 7 Закону РФ від 02.12.1990 р. № 395-1 «Про банки і банківську діяльність»), якщо у неї немає ліцензії ЦБ РФ. Якщо у правовласника ліцензія є, то таке найменування не може передаватися користувачеві, який не має ліцензії.
Потрібно мати на увазі, що до відома споживача повинна бути доведена фірмове найменування виробника, а індивідуальний підприємець повинен представити споживачеві інформацію про державну реєстрацію та найменування зареєстрував його органу. Зазначена інформація міститься на вивісці (ст. 9 Федерального закону від 09.01.1996 р. № 2-ФЗ «Про захист прав споживачів»). Тому поряд з фірмовим найменуванням правовласника користувач повинен вказувати на вивісці і своє найменування.
Згідно ст.1032 ЦК України, користувач зобов'язаний інформувати покупців (замовників) найбільш очевидним для них способом про те, що він використовує фірмове найменування (та інші засоби індивідуалізації) правовласника чинності Договору.
У міжнародній практиці часто укладають спеціальні угоди про те, що всі вивіски, реклама та аналогічні матеріали з використанням торговельних марок правовласника повинні нести на собі позначку (TM).
2. комерційне позначення
Комерційне позначення - це застосовується підприємцем широко відомі символи, емблеми, незареєстровану найменування, систематично застосовуються підприємцем у ринкових відносинах. Оскільки ЦК РФ (ст.54) не говорить про необхідність реєстрації комерційного позначення, воно (на відміну від фірмових найменувань) може застосовуватися юридичною особою без будь-якої реєстрації, служачи додатковим засобом індивідуалізації. Охорона комерційного позначення не регламентується російським законодавством. Права на комерційне позначення можуть бути захищені в Росії на підставі ст. 8 Паризької конвенції про охорону промислової власності від 20.03.1883 р., що передбачає охорону фірмових найменувань у всіх країнах - учасницях Конвенції без обов'язкової реєстрації. Згідно з п. 4 ст.15 Конституції РФ та ст. 7 ЦК РФ, норми міжнародних договорів мають пріоритет перед законом. Згадана Конвенція ратифікована СРСР 19 вересня 1968 р. (також згадаємо лист ВАС РФ від 16.08.1995 р. № ОМ-230 «Про перелік міжнародних договорів, у виконанні яких беруть участь арбітражні суди Росії»).
в) Правовласник повинен передати користувачеві охоронювану
комерційну інформацію
Під охороною комерційна інформація не є об'єктом виключних прав. Видається, що це поняття треба трактувати стосовно ст.139 ГК РФ (про інформацію, що становить службову таємницю). Інакше кажучи, «охоронювана» означає, що до інформації немає вільного доступу на законній підставі та власник інформації вживає заходів до її охорони. Дана інформація має комерційну цінність у силу її невідомості третім особам. Згадана інформація важлива для посилення конкурентоспроможності товарів, робіт, послуг, що реалізуються під фірмовим найменуванням, знаком обслуговування і т.п. правовласника. У Договорі необхідно докладно описати всі елементи переданої інформації.
Користувач зобов'язаний не розголошувати секрети виробництва правоволодільця та іншу одержану від нього конфіденційну інформацію (ст.1032 ЦК України).
Певні труднощі можуть виникнути при розгляді таких окремих питань, пов'язаних із застосуванням ст.1027: чи є об'єктом, переданим за договором комерційної концесії, ділова репутація правовласника і чи немає суперечності між ст.150 ЦК та ст.1027? Протиріччя немає. Стаття 1027 врахувала правила ст.150 ЦК про те, що «ділова репутація» відноситься до прав, не підлягає передачі. Не випадково про ділової репутації у ст.1027 ЦК йдеться не в п.1 (де мова йде про надання комплексу виключних прав користувачеві), а в п.2 (де мова йде про використання комплексу виключних прав, ділової репутації, комерційного досвіду). Замінює чи договір комерційної концесії раніше застосовувалися авторський і ліцензійні договори? Ні, не замінює. Справа в тому, що договір комерційної концесії укладається лише з метою підприємництва, чого не можна сказати про авторське і ліцензійному договорах.
4) Договір та інші права, зазвичай передаються користувачеві
 
  Крім передачі права на фірмове найменування і (або) комерційне позначення комплекс прав, рухаючись за Договором, може включати й інші права.
а) Товарний знак, знак обслуговування
Правова охорона товарного знаку і знака обслуговування встановлена ​​Законом України від 23.09.1992 р. № 3520-1 «Про товарні знаки, знаках обслуговування і найменуваннях місць походження товарів» (далі - Закон про товарні знаки). Під поняттям «товарний знак» і «знак обслуговування» (далі - товарний знак) розуміються позначення, здатні відрізняти відповідно товари і послуги одних юридичних або фізичних осіб від однорідних товарів і послуг інших юридичних і фізичних осіб (ст.1 Закону про товарні знаки) . Охорона товарного знака надається на підставі реєстрації. Виключне право власника товарного знака підтверджується свідоцтвом (там же, ст. 3). Реєстрація проводиться Державним патентним відомством РФ (далі - Патентне відомство) (там же, ст. 8). Реєстрація товарного знака проводиться для певного переліку товарів (послуг), згрупованих за класами Міжнародної класифікації товарів і послуг для реєстрації знаків (там же, ст. 8). Стаття 26 Закону про товарні знаки визначає, що право на використання товарного знака може бути передано за ліцензійним договором, який повинен містити умову про те, що якість товарів ліцензіата буде не нижчою від якості товарів ліцензіара і що ліцензіар здійснюватиме контроль за виконанням цієї умови. Очевидно, що такі ж умови повинен містити і Договір у разі поступки користувачеві права на торговий знак.
Надання права користування цими об'єктами реєструється в Патентному відомстві (ст. 27 Закону про товарні знаки) відповідно до Правил реєстрації договорів про поступку товарного знаку та ліцензійних договорів про надання права на використання товарного знака, затвердженими Роспатентом 26.09.1995 р.
Право на найменування місця походження товару не може передаватися. Умова про передачу такого права - мізерно!
Охорона цього об'єкта також регулюється Законом про торгові знаки. Поняття «найменування місця походження товару» означає назва країни, населеного пункту, місцевості або іншого географічного об'єкта, що використовується для позначення товару, особливі властивості якого виключно або головним чином визначаються характерними для даного географічного об'єкта природними умовами та (або) людськими факторами (ст. 30 Закону про товарні знаки). Правова охорона найменування місця походження виникає з моменту реєстрації. Згідно зі ст. 40 Закону про товарні знаки, не допускається використання зареєстрованого найменування місця походження товару особами, які не мають свідоцтва, навіть якщо при цьому вказується справжнє місце походження товару або найменування використовується у перекладі або в поєднанні з такими виразами, як «рід», «тип», «імітація» і тому подібними. Передача права на використання найменування місця походження товарів не допускається (там же). Користувач може самостійно зареєструвати таке ж найменування, яке зареєстровано правовласником, якщо сторони знаходяться в одному і тому ж географічному об'єкті (ст. 31 Закону про торгові знаки).
б) Винахід, корисна модель, промисловий зразок
Охорона права на ці об'єкти встановлена ​​Патентним законом РФ від 23.09.1992 р. № 3517-1.
Надання права користування цими об'єктами реєструється Державним патентним відомством РФ (п. 2 ст.13 Патентного закону РФ) у відповідності з Правилами розгляду і реєстрації договорів про передачу патенту і ліцензійних договорів про надання права на використання винаходу, корисної моделі, промислового зразка, затвердженими Роспатентом 21.04.1995 р.
в) Об'єкти авторського права
Особливістю об'єктів авторського права (авторські та суміжні права, програма для ЕОМ, база даних, топологія інтегральної мікросхеми тощо) є відсутність необхідності в реєстрації відповідних прав. Не потрібно, отже, і реєстрації переходу цих прав, достатньо лише відповідної угоди між сторонами.
Охорона права на зазначені об'єкти встановлена ​​Законом України від 09.07.1993 р. № 5351-1 «Про авторське право та суміжні права», Законом РФ від 23.09.1992 р. № 3523-1 «Про правову охорону програм для електронних обчислювальних машин і баз даних », Законом РФ від 23.09.1992 р. № 3526-1« Про правову охорону топологій інтегральних мікросхем ».
5) Інші умови, звичайно передбачаються договором
 
Договір про передачу комплексу майнових прав включає в себе наступні умови.
а) Термін дії Договору
Сторони можуть укласти Договір на певний строк або без зазначення строку. Якщо строк встановлено, то протягом трьох років користувач має переважне право укласти Договір з правовласником на умовах не менш сприятливих, ніж умови припинилася Договору (ст.1035 ЦК України). Правда, якщо правовласник все-таки укладе новий договір комерційної концесії з третьою особою, то користувач не зможе оскаржити дійсність цього договору або перевести на себе права та обов'язки користувача за цим договором. Якщо правовласник порушить переважне право користувача, то останній має право вимагати відшкодування збитків.
Якщо термін не визначено, то сторони вправі в будь-який час відмовитися від Договору, повідомивши іншу сторону за шість місяців, якщо Договором не передбачено більш тривалий термін (п.1 ст.1037 ЦК України).
Умова про строк бажано включити в Договір.
б) Територія використання об'єкта виключних прав.
Сторони можуть визначити територію використання прав стосовно певної сфери підприємницької діяльності користувача. Це умова зазвичай зустрічається в ліцензійних договорах.
Умова про територію не можна плутати з умовою про те, що користувач має право реалізовувати продукцію покупцям (замовникам), які мають місце проживання на певній території.
Відповідно до п.1 ст.1033 ЦК України, договором комерційної концесії може бути передбачено обов'язок користувача не конкурувати з правоволодільцем на території, на яку поширюється дії даного договору щодо підприємницької діяльності, що здійснюється користувачем з використанням належних правоволодільцеві виключних прав.
в) обсяг використання прав
Договір повинен визначати спосіб, яким використовуються передані права.
г) Винятковість
                                   
Сторонам має сенс визначити, чи вправі правоволоділець надавати аналогічний комплекс прав для використання на території, закріпленій за користувачем (п.1 ст.1033 ЦК України). Винятковість використання користувачем комплексу прав може визначатися не тільки територією, але і терміном або видом діяльності. Наприклад, якщо користувач має право використовувати надані права на території всієї країни протягом певного терміну, то правовласник може бути зобов'язаний за Договором не надавати третім особам аналогічних прав до закінчення зазначеного терміну.
У світовій практиці розрізняють одиничне угоду про франчайзинг (Unit Franchise Agreement) і угода про франчайзинг з керуючим (Master Franchise Agreement). У першому випадку надається невиключна концесія (правовласник укладає Договір з різними користувачами), а в другому випадку - виключна (правовласник не може укладати на території країни користувача Договір з третіми особами, а користувач отримує виняткове право надавати субконцесії на території своєї країни).
д) субконцесії
Сторони договору комерційної концесії можуть передбачити право (або обов'язок) користувача дозволяти іншим особам (вторинним користувачам) використовувати комплекс виключних прав або його частини (ст.1029 ЦК України). Якщо Договором це право користувача не передбачено, то він не може надавати субконцесії третім особам без згоди правовласника.
За договором субконцесії користувач виступає в ролі вторинного правовласника, а інша сторона - в ролі вторинного користувача. Надані на основі субконцесії виняткові права похідні від прав, отриманих користувачем за основним договором. Їх обсяг не може виходити за межі прав користувача (п.2 ст.1027 ЦК України). Перевищення цих меж може розглядатися як порушення користувачем його обов'язків за договором концесії.
Договір комерційної субконцесії не може бути укладений на більш тривалий термін, ніж договір концесії, на підставі якого він укладається. Якщо договір комерційної концесії є недійсним, недійсні і укладені на його підставі договори комерційної субконцесії.
До договору комерційної субконцесії застосовуються правила про комерційну концесію, зокрема щодо оформлення та реєстрації договору, а також інших прав і обов'язків сторін.
Для того щоб вторинні користувачі не перебували в залежності від долі первинного Договору, законодавець встановив, що при достроковому припиненні Договору договір комерційної субконцесії не припиняється, а права і обов'язки вторинного правовласника за договором комерційної субконцесії (користувача за договором) переходять до первинного правовласнику. З іншого боку, користувач несе субсидіарну відповідальність за шкоду, заподіяну правовласнику діями вторинних користувачів (пункти 3, 4 ст.1029 ЦК України). Зазначені норми диспозитивні, тобто сторони вправі встановити і інші умови.
6) Обов'язки сторін за договором

Сторони можуть передбачити будь-які не суперечать законодавству обов'язки, однак деякі обов'язки покладаються на сторони імперативно (ст. 422 ЦК РФ). Інакше кажучи, ЦК України встановлює для сторін за Договором деякі обов'язкові умови. Нижче я наводжу обов'язки сторін, встановлені ЦК РФ, а також деякі обов'язки, зазвичай встановлюються в договорах комерційної концесії. Цей перелік приблизний.
Правовласник за Договором зобов'язаний (п.1 ст.1031 ЦК України):
- Надати користувачеві комплекс прав;
- Передати користувачеві технічну (креслення, схеми, описи, інструкції, правила тощо) та комерційну документацію (паспорта об'єкта, розрахунки економічного ефекту, ліцензії тощо), іншу інформацію, необхідну користувачеві для здійснення наданих йому прав;
- Проінструктувати користувача і його працівників з питань, пов'язаних із здійсненням цих прав;
- Видати користувачеві передбачені Договором ліцензії, забезпечивши їх оформлення у встановленому порядку (відповідно до Закону про охорону програм ЕОМ, Законом про охорону інтегральних мікросхем, Патентним законом);
Якщо інше не передбачено Договором, то також (п. 2 ст.1031 ЦК України):
- Забезпечити реєстрацію Договору;
- Надавати користувачеві постійне технічне та консультативне сприяння, включаючи сприяння у навчанні та підвищенні кваліфікації працівників;
- Контролювати якість товарів (робіт, послуг), вироблених користувачем на підставі Договору. За відсутності такого контролю користувач може завдати шкоди не тільки інтересам третіх осіб (споживачів), але також серйозно підірвати ділову репутацію самого правовласника.
Часто передбачається обов'язок:
· Не надавати іншим особам комплекс виключних прав, аналогічних даного Договору, для їх використання на закріпленій за користувачем території, а також утримуватися від власної аналогічної діяльності на цій території.
Також правовласник:
· Несе субсидіарну відповідальність за пред'являються до користувача вимогам про невідповідність якості товарів (робіт, послуг), що продаються (виконуються, надаються) за Договором;
· Несе субсидіарну відповідальність за вимогами, що пред'являються до користувача як виробника продукції правовласника.
Договором можуть бути передбачені й інші права та обов'язки сторін. Нікчемними визнаються умови, в силу яких:
· Правовласник має право визначати ціну продажу товарів користувачем або ціну робіт (послуг), що виконуються;
· Коло покупців (замовників) обмежується.
Користувач зобов'язаний (ст. 1032 ЦК РФ):
- Сплатити винагороду правовласнику;
- Використовувати фірмове найменування і (або) комерційне позначення правовласника, а також інші права зазначених у Договорі чином. Якщо ж Договір передбачає спільне використання фірмового найменування та комерційного позначення, то користувач не має права на свій розсуд користуватися тим чи іншим комплексом виключних прав;
- Забезпечувати відповідність якості виробленої продукції якості аналогічних товарів, вироблених самим правовласником під своєю фірмою, комерційним позначенням, товарним знаком тощо;
- Дотримуватися вказівки правовласника щодо використання комплексу прав, у тому числі вказівки, що стосуються зовнішнього (наприклад, установка світлових табло, яскравих вивісок, кольорових зображень товарного знака, комерційного позначення і т.п.) і внутрішнього оформлення (наприклад, застосування особливих жалюзей, торговельного обладнання, стінових матеріалів, мозаїчної підлоги з використанням стилізованих форм товарного знака, фірмового найменування тощо) комерційних приміщень (торгових, ресторанних, готельних і т.п.), використовуваних користувачем при здійсненні наданих йому Договором прав при використанні їм практичної підприємницької діяльності;
- Надавати всі додаткові послуги (супутніх, послуг з доставки, з гарантійного обслуговування, інформаційних тощо) на які замовники вправі розраховувати, купуючи продукцію (роботу, послуги) безпосередньо у правовласника. Інакше кажучи, застосування фірми (знака обслуговування, товарного знака тощо) за договором комерційної концесії покладає на користувача серйозні додаткові обов'язки перед його контрагентами з різних договорами в галузі торгівлі, побутового обслуговування, будівництва, перевезень тощо;
- Не розголошувати (тобто не надавати інформацію не тільки засобів масової інформації, конкурентам правовласника але і будь-яким третім особам) секрети виробництва (ноу-хау) правовласника, а також іншу одержану від останнього конфіденційну комерційну інформацію. Користувач, виконуючи цей обов'язок, повинен прийняти вичерпні заходи, щоб виключити неконтрольований доступ до згаданих об'єктах комплексам виключних прав;
- Інформувати всіх покупців (при реалізації товарів як оптом, так і в роздріб), а також замовників (при виконанні робіт, наданні послуг за договорами з ними) найбільш очевидним для них чином (наприклад, шляхом наклейки на всі екземпляри товару товарних знаків, комерційних організацій, шляхом надання замовникам знаків обслуговування, шляхом оформлення приміщень, шляхом особливого виділення цього в рекламних матеріалах і т.п.) про те, що користувач при виконанні перед ними зобов'язань за конкретним договором використовує той чи інший об'єкт комплексу виключних прав, отриманий від правовласника за договором комерційної концесії;
Договором часто передбачаються обов'язки:
- Надати обумовлену кількість субконцесії;
- Не конкурувати з правоволодільцем на території, на яку поширюється дія Договору.
Користувач має право (ст.1035 ЦК України) при належному виконанні своїх обов'язків укласти Договір на новий термін на тих же умовах.
7) Форма і реєстрація договору
а) Укладання договору
Договір повинен бути укладений у письмовій формі. Недотримання письмової форми тягне недійсність Договору (ст.1028 ЦК України). Договір повинен бути укладений шляхом складання одного документа, підписаного обома сторонами. Недотримання цих правил тягне нікчемність Договору. Договір повинен бути зареєстрований органом, що зареєстрував правовласника. Якщо правовласник зареєстрований в іноземній державі, то реєстрацію здійснює орган, який зареєстрував користувача.
Згідно з п.1 ст. 51 ГК РФ, реєстрація юридичних осіб здійснюється органом юстиції.
Згідно п.3 ст.433, Договір, який підлягає державній реєстрації, вважається укладеним з моменту державної реєстрації. У відносинах з третіми особами сторони Договору не має права посилатися на нього до моменту реєстрації (п. 2 ст. 1028 ГК РФ). Незареєстрований Договір, проте, певним чином пов'язує сторони: якщо угода, що вимагає державної реєстрації, здійснена в належній формі (тут - у письмовій), але одна із сторін ухиляється від її реєстрації, суд вправі за вимогою іншої сторони винести рішення про реєстрацію угоди. У цьому випадку угода реєструється за рішенням суду (п. 3 ст.165 ГК РФ).
У тому випадку, коли за Договором передається об'єкт, що охороняється відповідно до патентного законодавства, Договір підлягає також реєстрації в державному органі виконавчої влади в галузі патентів і товарних знаків (п. 2 ст.1028 ЦК України). При недотриманні цієї вимоги Договір вважається недійсним. Під об'єктами, що охороняються відповідно до патентного законодавства, розуміються:
а) винаходи, корисні моделі, промислові зразки (ст.1 Патентного закону від 23.09.1992 р. № 3517-1);
б) товарні знаки і знаки обслуговування (позначення, що відрізняють товари і послуги однієї особи від однорідних товарів і послуг іншої особи).
Спори, пов'язані з реєстрацією товарного знака тощо, розглядаються Вищої патентної палатою (лист ВАС РФ від 08.12.1992 р. № С-13/ОС3-350).
У тому випадку якщо Договір передбачає передачу прав, що вимагає реєстрації, то правовласник зобов'язаний видати користувачеві передбачені Договором ліцензії, забезпечивши їх оформлення у встановленому порядку (п.1 ст.1031 ЦК України). Інакше кажучи, якщо правовласник ухиляється від вчинення необхідних для реєстрації дій, то користувач може вимагати виконання цих дій, а при відмові правовласника - стягнути зазнані збитки.
б) Зміна та розірвання договору
Договір комерційної концесії може бути змінений за загальним правилом за згодою обох сторін (п.1 ст. 450 ГК РФ). Змінити його в односторонньому порядку можна лише у випадках істотного порушення умов даного Договору іншою стороною (п.2 ст.450 ГК РФ), у зв'язку з істотною зміною обставин (ст.451 ЦК України), а також в інших випадках прямо передбачених у самому договорі комерційної концесії або в законі.
При зміні Договору сторони права посилатися на цю зміну у відносинах з третіми особами лише з моменту реєстрації цієї зміни, якщо не доведуть, що третя особа знала або повинна була знати про зміну Договору (ст.1036 ЦК України). Зміна Договору повинно бути оформлено у письмовій формі згідно з п.1 ст. 452 ДК РФ.
Дострокове розірвання Договору, укладеного на термін, а також розірвання Договору, укладеного без зазначення строку, підлягає реєстрації в тому ж порядку (п. 2 ст. 1037 ГК РФ).
8) Ліцензії, необхідні користувачу
Крім ліцензій, передбачених Договором, які правовласник видає користувачеві відповідно до п.1 ст.1031 ЦК України, користувачеві можуть знадобитися і такі ліцензії (дозволу), які він повинен оформити самостійно у відповідних органах влади (ліцензія на право торгівлі, ліцензія на будівництво і т. п.).
9) Відмінності договору комерційної концесії від договорів
довірчого управління, простого товариства оренди
Слід розмежовувати договір комерційної концесії (ДКК) і близькі йому договори довірчого управління (ДДУ), простого товаріщеста (ДПТ) та оренди (ДА).
Відмінності між договором комерційної концесії (ДКК) і договором оренди (ДА):
Відмінності між договором комерційної концесії (ДКК) і договором довірчого управління (ДДУ):
Відмінності між договором комерційної концесії (ДКК) і договором простого товариства (ДПТ):
IV. Використана література
1. Правова система «Гарант».
2. Правова система «Консультант Плюс».
3. Цивільний кодекс Російської Федерації (частини перша і друга) (з ізм. І доп. Від 20 лютого, 12 серпня 1996 р., 24 жовтня 1997, 8 липня, 17 грудня 1999, 16 квітня, 15 травня 2001 ). Глава 54.
4. Лісовий кодекс Російської Федерації від 29 січня 1997 р. № 22-ФЗ. Стаття 37.
5. Закон РФ від 23 вересня 1992 р. № 3520-I "Про товарні знаки, знаках обслуговування і найменуваннях місць походження товарів" (зі зм. І доп. Від 27 грудня 2000 р.).
6. Коментар до Лісового кодексу Російської Федерації (под. ред. Боголюбова С.А.) М.: Видавнича група ИНФРА-М - НОРМА, 1997.
7. Коментар до частини другої Цивільного Кодексу Російської Федерації для підприємців (під заг. Ред. Брагінського М. І.) М.: Фонд "Правова культура", 1996. 448 с.
8. Франшиза і договір комерційної концесії в Цивільному кодексі РФ (Євдокимова В., "Господарство і право", 1997, № 12).
9. "Товарний знак: відображення в бухгалтерському обліку" (Медведєв А., "Господарство і право", 1997, № 9).
10. Фатальний успіх концесії. (Д. Дяченка, "Бізнес-адвокат" № 5, 2000 р.).
11. Комерційна концесія. (К. Нам, "Бізнес-адвокат" № 1, 1997 р.).
12. Тлумачення і класифікація договорів. (А. Кабалкин, "Російська юстиція" № 7, 1996 р.).
13. Коментар до Цивільного кодексу Російської Федерації, частини другий (постатейний). Вид. 3-є, випр. і доп. / Керівник авторського колективу і відповідальний редактор доктор юридичних наук, професор О. Н. Садиков - М.: Юридична фірма Контракт; Инфра - М, 1998. - 799 с.
14. Коментар фахівців. Комерційна концесія (франчайзинг).
15. Оподаткування, бухгалтерський облік операцій з передачі виключних прав на товарний знак (А. А. Родрігес, "Аудиторські відомості", № 4, квітень 1998 р.).
16. Облік операцій за договором комерційної концесії (Т. Н. Бабченко, З. А. Жукова, "Головбух" № 22, листопад 1999 р.).
17. "Індивідуальні підприємці - партнери торгових фірм" (А. А. Кельцева, "Законодавство", 1999, № 1).
18. Облік нематеріальних активів (І. В. Гейц, "Консультант бухгалтера", N 5, травень 2000 р.).
19. ПДВ з 1 січня 2001 року (Н. П. Пекельнік, "Податковий вісник", № 5, травень 2001 р.).
20. Франчайзинг: історія розвитку, правове регулювання, оцінка (О. Новосельцев, "Фінансова газета", № 18, 19, 20 травень 1999 р.).
21. Комерційна концесія: облік та оподаткування (Випуск АКДИ БП № 37, вересень 2000 р.).
22. Про концепцію і деякі особливості другої частини Цивільного кодексу. (А. Маковський, "Вісник ВАС РФ" № 5, 1996 р.).
23. Договір комерційної концесії (Випуски 1-2, січень 1997 р.). / / «Гарант».
24. Схема. Економічні правовідносини. Цивільно-правові договори. Договір комерційної концесії. / / «Гарант».
25. Схема. Економічні правовідносини. Цивільно-правові договори. Договір комерційної концесії. Права та обов'язки сторін договору комерційної концесії. / / «Гарант».
26. Схема. Економічні правовідносини. Цивільно-правові договори. Договір комерційної концесії. Права та обов'язки сторін договору комерційної концесії. Обов'язки правовласника. / / «Гарант».
27. Схема. Економічні правовідносини. Цивільно-правові договори. Договір комерційної концесії. Права та обов'язки сторін договору комерційної концесії. Права та обов'язки користувача. / / «Гарант».
28. Схема. Економічні правовідносини. Цивільно-правові договори. Договір комерційної концесії. Припинення договору комерційної концесії. / / «Гарант».
Додаток.
Примірний договір комерційної концесії
(Франчайзинг)
м. ______________ «______»__________________________ 200___ р.
___________________________________________________________________,
(Найменування підприємства-правовласника)
іменоване надалі "Правовласник", в особі ____________________________________________________________________
(Посада, П.І.Б.)
діє на підставі ___________________________________________________________________,
(Статуту, положення)
з одного боку, і ___________________________________________________________________,
(Найменування підприємства-користувача)
іменоване надалі "Користувач", в особі ___________________________________________________________________, (посада, П.І.Б.)
діє на підставі ___________________________________________________________________,
(Статуту, положення)
з іншого боку, уклали цей договір про таке.

1. Предмет договору
1.1. Згідно з цим Договором Правовласник зобов'язується надати Користувачеві за винагороду на зазначений у договорі термін право використовувати у підприємницькій діяльності Користувача комплекс належать Правовласнику виключних прав:
1) право на фірмове найменування і комерційне позначення Правовласника;
2) на охоронювану комерційну інформацію;
3) на товарний знак і знак обслуговування, зазначений у _____________________________________________________________;
1.2. Комерційна інформація складається з _________________________ і визначено в додатку № _______ до цього Договору.
2. Територія та сфера використання прав
2.1. Користувач використовує належить Правовласнику комплекс виключних прав тільки у сфері ______________________ на _________________________________________________________________ (вказати територію)

3. Обов'язки Сторін
3.1. Правоволоділець зобов'язаний:
1) передати Користувачеві технічну і комерційну документацію, надати іншу інформацію, необхідну Користувачеві для здійснення прав, наданих йому за цим договором, а також проінструктувати користувача і його працівників з питань, пов'язаних із здійсненням цих прав;
2) видати користувачеві в такі строки: ___________________________________________________________________, наступні ліцензії: _______________________________________________
3) забезпечити оформлення ліцензій в установленому порядку;
4) забезпечити реєстрацію цього договору в установленому порядку;
5) надавати Користувачеві постійне технічне та консультативне сприяння, включаючи сприяння у навчанні та підвищенні кваліфікації працівників;
6) контролювати якість товарів (робіт, послуг), вироблених (виконуваних, що надаються) Користувачем на підставі цього договору;
7) не надавати іншим особам комплекс виключних прав, аналогічних цим договором, для їх використання на закріпленій за Користувачем згідно з підпунктом 2.1. території, а також утримуватися від власної аналогічної діяльності на цій території.
3.2. З урахуванням характеру та особливостей діяльності, що здійснюється Користувачем за цим договором, Користувач зобов'язується:
1) використовувати при здійсненні передбаченої цим договором діяльності фірмове найменування, комерційне позначення Правовласника, інші права наступним чином:
___________________________________________________________________;
2) забезпечувати відповідність якості вироблених ним на основі
цього договору товарів, виконуваних робіт, послуг, що надаються якості аналогічних товарів, робіт чи послуг, вироблених, виконуваних або послуг, що безпосередньо Правовласником;
3) дотримуватися інструкцій та вказівок Правовласника, спрямовані на забезпечення відповідності характеру, способів та умов використання комплексу виключних прав тому, як він використовується Правовласником, в тому числі вказівки, що стосуються зовнішнього і внутрішнього оформлення комерційних приміщень, що використовуються Користувачем при здійсненні наданих йому за договором прав ;
4) надавати покупцям (замовникам) додаткові послуги, на які вони могли б розраховувати, купуючи (замовляючи) товар (роботу, послугу) безпосередньо у Правовласника;
5) не розголошувати секрети виробництва Правовласника та іншу одержану від нього конфіденційну комерційну інформацію;
6) надати у термін _____ на умовах субконцесії зазначені в цьому договорі права наступним особам: ___________________________________________________________________
7) інформувати покупців (замовників) найбільш очевидним для них способом про те, що він використовує фірмове найменування, комерційне позначення, товарний знак, знак обслуговування або інший засіб індивідуалізації в силу цього договору;
8) не конкурувати з Правовласником на території, на яку поширюється дія цього договору.

4. Винагорода та порядок розрахунків
4.1 Винагорода та користування комплексом виключних прав встановлюється Сторонами у вигляді фіксованих рівних періодичних платежів.
4.2. Розмір одного платежу становить ______________________ крб.
4.3. Оплата повинна здійснюватись кожний місяць не пізніше _________ числа шляхом перерахування грошових коштів на рахунок Правовласника.
4.4. Перший платіж підлягає сплаті до _________________ строк після підписання цього Договору.
4.5. У разі прострочення платежу правонабувачі зобов'язаний сплатити пеню у розмірі _____________________ від суми платежу за кожний день прострочення.
5. Відповідальність Правовласника за вимогами, які висуваються до
Користувачеві
5.1. Правовласник несе субсидіарну відповідальність по пропонованих до Користувача вимогам про невідповідність якості товарів (робіт, послуг), що продаються (виконуються, надаються) Користувачем за цим договором.
5.2. За вимогами, що пред'являються до Користувача як до виробника продукції (товарів) Правовласника, Правовласник відповідає солідарно з Користувачем.
6. Термін дії Договору і укладення на новий термін
6.1. Цей Договір діє з моменту його реєстрації в державному органі, який здійснив реєстрацію Правовласника, або в органі в галузі патентів і товарних знаків за «______» ___________ 200___р. При достроковому розірванні Договір також підлягає реєстрації Правовласником.
6.2. Користувач, належним чином виконуючий свої обов'язки, має після закінчення строку цього договору право на його укладення на новий термін на тих же умовах.
6.3. Правовласник має право відмовити в укладенні договору комерційної концесії на новий строк за умови, що протягом трьох років з дня закінчення строку цього договору він не буде укладати з іншими особами аналогічні договори комерційної концесії і погоджуватися на укладення аналогічних договорів комерційної субконцесії, дія яких поширюватиметься на ту ж територію, на якій діяв цей договір.
6.4. У випадку, якщо до закінчення трирічного терміну Правовласник побажає надати будь-кому ті ж права, які були надані Користувачеві за цим Договором, він буде зобов'язаний запропонувати Користувачеві укласти новий договір або відшкодувати понесені збитки. При укладенні нового договору його умови мають бути не менш сприятливі для Користувача, ніж умови цього Договору.
7. Прикінцеві положення
7.1. Цей договір вступає в силу з моменту його підписання.
7.2. Договір складений у __________ примірниках за _______ для кожної Сторони.
7.3. У всьому іншому, не врегульованому в цьому договорі, Сторони будуть керуватися нормами чинного чинного законодавства Російської Федерації.
7.4. Спори, які можуть виникнути між Сторонами, підлягають розгляду в _______________________________________________ суді.

8. Адреси та банківські реквізити Сторін:
Правовласник __________________ Користувач __________________
Підписи.
Печатки.
Додати в блог або на сайт

Цей текст може містити помилки.

Держава і право | Курсова
133.3кб. | скачати


Схожі роботи:
Договір купівлі-продажу нерухомості Договір доручення Договір комерційної концесії
Договір комерційної концесії 3
Договір комерційної концесії
Зміст договору комерційної концесії
Договір купівлі-продажу комерційної нерухомості
Сутність міжнародної концесії франчайзинг
Договір купівлі продажу нерухомості Договір доручення Договір комм
Договір прокату договір фінансової оренди лізинг
Договір транспортної експедиції 2 Договір перевезення
© Усі права захищені
написати до нас