Договір будівельного підряду 3

Термін, як і ціна договору, відноситься до істотних умов договору будівельного підряду. Оскільки відносини сторін носять триває характер, точне визначення як кінцевого терміну виконання роботи (саме він є істотною умовою договору), так і термінів завершення її окремих етапів мають для сторін першочергового значення. Терміновий характер мають і багато обов'язки, прийняті на себе замовник. Початок перебігу і тривалість багатьох термінів залежать один від одного. З метою узгодження термінів виконання сторонами взаємних зобов'язань, до договору будівельного підряду зазвичай додаються різні календарні плани і графіки, які стають складовими частинами договору. [9]
Форма договору будівельного підряду в більшості випадків письмова, причому договір складається у вигляді єдиного документа, що підписується сторонами (Додаток 2). Договір повинен складатися з урахуванням включення до нього докладного переліку прав і обов'язків сторін. Як вже було сказано вище, детальна регламентація прав і обов'язків сторін за договором будівельного підряду в ряді випадків істотно полегшує реалізацію вимог щодо відновлення порушеного права.
З цього пункту можна зробити висновок, що договір будівельного підряду - найважливіший інструмент ринку будівельних послуг, що регулює відносини між двома абсолютно різними суб'єктами - замовником і підрядником. За договором будівельного підряду підрядник зобов'язується у встановлений договором термін побудувати за завданням замовника певний об'єкт або виконати інші будівельні роботи, а замовник зобов'язується створити підряднику необхідні умови для виконання робіт, прийняти їх результат і сплатити обумовлену ціну.
Предметом договору будівельного підряду, є результат діяльності підрядника. Поряд з предметом договору, так само істотними умовами є ціна, яка підлягає обов'язковому узгодження і термін передачі готового результату, оскільки він тісно пов'язаний з переходом права власності.
На жаль, не можна сказати, що в розмежуванні підряду та купівлі-продажу вітчизняна правозастосовна практика просунулася далі тверджень, винесених в епіграф. Для суден ці зобов'язання як і раніше деколи не відрізняються один від одного. Це, звичайно, не випадково.
М.І. Брагінський, один з розробників нового ЦК, коментуючи своє дітище, зауважив, що на питання про відмежування підряду від купівлі-продажу «певну відповідь міститься у Віденській конвенції, яка присвячена договорів міжнародної купівлі-продажу». Термін «певний» вжито тут явно в значенні «не зовсім точний». У самому ж ГК такого розмежування не проводиться взагалі. Розробники не ризикнули ввести в новий Цивільний кодекс критерій відмінності підряду та купівлі-продажу, закладений у Віденській конвенції, хоча цілком очевидно, що багато її положення були реціпіровани ГК. [10]
Розрізнити договори купівлі-продажу і підряду, особливо в тих випадках, коли мова йде про постачання або купівлю-продаж за зразками, справді, майже неможливо. І це незважаючи на те, що дані різновиди договорів врегульовані у ЦК найбільш докладно. Відповідно до п. 1 ст. 702 ЦК РФ за договором підряду підрядчик зобов'язується виконати за завданням замовника певну роботу і здати її результат замовникові, а замовник зобов'язується прийняти результат роботи і сплатити його. У той же час відповідно до ст. 506 ГК РФ за договором поставки продавець зобов'язується передати покупцеві вироблені чи купуються їм товари. У п. 2 ст. 455 ГК РФ вказано, що договір купівлі-продажу може бути укладений щодо товару, який буде створений або придбаний продавцем у майбутньому. [11] Таким чином, і в договорі купівлі-продажу, і в договорі підряду можлива наявність таких умов, відповідно з якими покупець (замовник) набуває у власність певні речі (товари), виготовлені продавцем (підрядником). [12]
Питання про розмежування зобов'язань купівлі-продажу і підряду може вирішуватися по-різному. Вже згадуваний М. І. Брагінський запропонував використовувати Віденську конвенцію про міжнародну купівлю-продаж товарів 1980 р., згідно з якою «договори на поставку товарів, що підлягають виготовленню або виробництву, вважаються договорами купівлі-продажу, якщо сторона, яка замовляє товари, не бере на себе зобов'язання поставити істотну частину матеріалів, необхідних для виготовлення або виробництва таких товарів ».
Однак Віденська конвенція в даному випадку навряд чи може служити гідним орієнтиром. Запропонований нею критерій протиставлення підряду і постачання дуже примітивний. Позиція, втілена в Конвенції, цілком запозичена з римського права (Гай викладав її майже дослівно). Договір, за яким замовник повинен передати виконавцю значну кількість матеріалу для виготовлення речі, ніяк не може бути купівлею-продажем. У той же час договір, за яким замовник не повинен передавати виконавцю матеріали, зовсім не буде однозначно договором купівлі-продажу, принаймні, з точки зору російського права. Крім того, сучасний російський ГК резюмує, що робота виконується саме коштом підрядника - з його матеріалів, його силами і засобами.
В якості ще одного можливого критерію пропонується наступний: для договору підряду велике значення має сам процес виконання роботи. Якщо цей процес отримує відображення в умовах договору, регулюється ним, то можна вести мову про відносини підряду. В іншому випадку є всі підстави вважати укладається договір купівлею-продажем. М. І. Брагінський описує цей критерій так: хоча організатором робіт є підрядник, в процесі виконання робіт активно бере участь і замовник. Таким чином, якщо в конкретний договір включається право замовника перевіряти хід і якість робіт - у наявності поспіль. Однак цей критерій страждає тим же недоліком, що і попередній: він не має абсолютного характеру, допускає виключення, а значить, може носити лише факультативний характер. Далеко не завжди замовнику в договорі підряду цікаво, яким чином підрядник виготовляє річ. Бути може, в більшості випадків це і так, але винятки можливі. Наприклад, якщо я замовляю меблі, мені абсолютно байдуже, за якою технологією буде діяти виконавець, і я не збираюся його контролювати. [13]
У п. 1 ст. 715 ДК імперативно встановила, що замовник має право в будь-який час перевіряти хід і якість роботи, виконуваної підрядником, не втручаючись в його діяльність. [14] Таким чином, не включення в конкретний договір умови про право замовника контролювати хід роботи зовсім не означає, що перед нами - договір купівлі-продажу. Навпаки, включення подібної умови в договір купівлі-продажу також можливо, і воно не перетворить куплю в підряд. Наприклад, покупець партії автомобілів, серійно випускаються заводом, може спостерігати за складанням саме цієї партії. Таким чином, використовувати ст. 715 для розрізнення підряду та купівлі-продажу не можна, так як у конкретному договорі право контролю може бути взагалі не обумовлено, і тоді щоб встановити, чи є у кредитора це право, доведеться спочатку вирішити, з яким договором ми маємо справу. Вийде замкнуте коло. [15]
Найбільш логічна, але все-таки не може бути прийнята повністю, точка зору В.В. Рівного, згідно з якою поспіль існує скрізь, де річ виготовляється боржником, а купівля-продаж з'являється за тієї умови, що боржник набуває річ у третіх осіб. Тому В.В. Рівний пропонує de lege ferenda щодо речі - предмета договору купівлі-продажу відмовитися від можливості її створення продавцем, тобто викласти п. 2 ст. 455 так: договір купівлі-продажу може бути укладений щодо товару, який буде придбаний продавцем у майбутньому [16].
Однак і з В. В. Рівним все-таки не можна повністю погодитися. Різниця між купівлею-продажем і підрядом трохи тонше. Давайте порівняємо придбання партії автомобілів ВАЗ у заводу-виготовлювача із замовленням есмінця у суднобудівного заводу. І автомобілів, і есмінця ще не існує на момент укладення договору: їх тільки належить виготовити. Це обставина цілком може бути відомо замовнику-покупцеві. Припустимо також, що замовнику есмінця немає діла до того, як саме боржник буде будувати корабель - він покладається на чесність і досвідченість кораблебудівника. Само собою, ще менш процес складання цікавить покупця автомобілів. В обох договорах, природно, встановлені строки виконання договору. De lege lata, обидва зобов'язання тотожні. І все ж різниця між ними є. [17]
При укладанні договору на придбання серійно випускаються автомобілів покупець навіть не буде обумовлювати обов'язок продавця виготовити ці автомобілі. Завод штампує їх незалежно від наявності замовлень, в надії вийти на ринок і продати їх там. Навпаки, підрядник береться за роботу лише при надходженні замовлення. Предмет договору підряду не може бути виготовлений без замовлення. При підряді річ спочатку виготовляється під конкретного набувача, у тому числі з його матеріалів (що виключено при купівлі-продажу, де річ проводиться «на ринок», тобто набувач ще не відомий, а отже, не може і постачати матеріали). Предмет підряду робиться не на ринок, не для торгів, його набувач відомий заздалегідь. [18]
Метою договору підряду виступає виготовлення речі, а купівлі-продажу - лише передача права власності. Тобто неодмінним елементом правовідносини підряду є обов'язок підрядника виготовити річ, у правовідносинах ж купівлі-продажу такого обов'язку у продавця немає, навіть якщо речі - предмета правовідносини - ще не існує в природі. Виготовлення речі тут не утворює частини правовідносини.
Повторимо ще раз: якщо укладений договір купівлі-продажу речі, яку тільки належить виготовити, то саме виготовлення цієї речі не охоплюється договором і не стає обов'язком боржника. Його контрагенту добре відомо, що боржник виготовить річ і без замовлення, і тому він не домовляється з продавцем з даного питання. Домовлятися взагалі має сенс лише про те, що не буде зроблено без домовленості. Раз змістом договору підряду стає обов'язок підрядника виготовити річ, звідси випливає, що без договору той би не приступив до її виготовлення.
Близько до такої позиції підходить і В.В. Рівний. Він пише, що договір можна кваліфікувати виходячи з того, знав чи ні набувач речі про її виготовленні продавцем. «Так, у спірних випадках знання набувача про те, що продавець майбутньої речі є її виробником, могло б бути вирішальним при зверненні до правил гл. 37 ЦК, тоді як незнання цього факту - до правил гл. 30 ГК »(Там же). [19] Проте, з нашої точки зору, сам по собі факт створення речі боржником не має істотного значення.
Єдиною відмінністю підряду та купівлі-продажу, таким чином, виявляється мета, з якої виготовляється річ, або, іншими словами, чи могла річ бути виготовлена ​​боржником без замовлення. Ця різниця може бути об'єктивно встановлено і тому підлягає застосуванню на практиці.
Ще одним питанням, мабуть, навіть більш важливим, ніж просто розмежування підряду і купівлі-продажу, є питання про право власності на предмет договору підряду до моменту його здачі замовнику. М. І. Брагінський, член робочої групи з підготовки проекту нового ЦК, так формулює проблему: «... питання, який у Цивільному кодексі не вирішене, і треба буде, напевно, все подумати, як його вирішити. Очевидно, потрібно накопичити ще в майбутньому певну практику, оцінити можливі точки зору. Мова йде про те, хто є власником результату робіт до його здачі? ».
Відмінності в правовому режимі виготовленої речі, насправді, вторинні, вони випливають із розмежування підряду і купівлі-продажу, а не служать критерієм такого розмежування. Тому їх потрібно розглядати після вивчення питання про відмінності відповідних договорів. Тим не менш, ця обставина дуже важливе і для розуміння різниці між купівлею-продажем і підрядом. При подальшому дослідженні необхідно пам'ятати про те, що ДК РФ прямо не визначає режим предмета підряду. [20]
Практика ж йде по шляху визнання права власності підрядника на виготовлену ним за договором річ ​​до її передачі замовнику. В обгрунтування цієї позиції наводиться ст. 218 ЦК, згідно з якою право власності на нову річ, виготовлену або створену особою для себе з дотриманням закону та інших правових актів, набувається цією особою. При аналізі цієї норми чомусь завжди упускають слова «для себе». У колишньому законодавстві таких слів не було, і їх поява не повинно залишитися непоміченим. Оборот «для себе» введено невипадково, хоча на нього і звертають мало уваги при аналізі норм про придбання права власності. Його значимість підкреслює і те, що він використовується відразу в двох статтях ГК - 218 і 220. [21] Як ми встановили, підрядник апріорі виготовляє річ не «для себе», а для відомого йому контрагента. Таким чином, ст. 218 говорить саме про те, що підрядник не стає власником виготовленої ним речі, причому ця норма - імперативність.
Продавець же виготовляє річ не для конкретного покупця, а для ринку, для торгів. Тому він набуває право власності на виготовлену річ, тому що він створює її зі своїх матеріалів і для себе. Підрядник же виготовляє не для себе і не стає власником виробленої продукції - саме тому, що виробляє для іншого.
Якщо проаналізувати статті Цивільного кодексу, присвячені підряду, можна знайти додаткові аргументи на користь того, що підрядник не повинен бути власником предмета договору підряду. Так, ст. 712 встановлює право підрядника на утримання підлягає передачі замовнику результату робіт. Однак утримувати можна лише чужу річ, а не свою власну. Вимоги детентора задовольняються з вартості утримуваної речі, але неможливо задовольнити свої вимоги з вартості своєї ж речі. Не передавати кредитору власну річ можна лише у порядку, передбаченому ст. 328 ЦК.
Далі, згідно зі ст. 729 ЦК у разі припинення договору підряду до приймання замовником результату роботи, замовник має право вимагати передачі йому результату незавершеної роботи з компенсацією підряднику зроблених витрат. [22] Тут немає і не може бути аналогією зі ст. 398 ЦК, так як немає відповідальності за невиконання зобов'язання (принаймні, вона настає не завжди). Договір може бути припинений цілком правомірно. Значить, ст. 398 в даному випадку не працює, а ст. 729 носить самостійний характер. Пояснити її можна лише визнавши, що замовнику належить право власності навіть на не зданий йому результат робіт.
Далі, відповідно до п.6 ст. 720 при ухиленні замовника від прийняття виконаної роботи підрядник має право продати результат робіт, а виручену суму, за вирахуванням належних підрядчику платежів, внести на ім'я замовника в депозит. [23] Якщо підрядник має право власності на результат робіт, то навіщо йому, по-перше , потрібен дозвіл закону на продаж власної речі, а по-друге, чому гроші від продажу власної речі він повинен перераховувати замовнику? Навіть якщо замовник передавав підряднику матеріали для виготовлення речі, готова річ за вартістю в більшості випадків значно перевершує вартість матеріалів, з яких вона виготовлена.
Ст. 705 ДК говорить про те, що ризик випадкової загибелі результату робіт до його прийняття замовником несе підрядник. Норма нічого не доводить і нічого не спростовує. Ризик випадкової загибелі речі законом може бути покладено і на особу, яка не є її власником. Крім того, така вказівка ​​у законі наводить знов-таки на думку про те, що підрядник не є власником результату робіт. [24] Інакше на нього поширювалася б загальна норма ст. 211 ЦК про те, що ризик випадкової загибелі речі несе її власник, якщо інше не передбачено законом або договором. У ст. 705 якраз законом передбачено інше. [25]
Допустивши можливість існування права власності підрядника на результат робіт, ми можемо змоделювати кілька абсурдних ситуацій. Замовник як майбутній власник набуває право на річ у похідному порядку (у підрядника). Відповідно, підрядник не може передати більше прав, ніж має сам. Розглянемо той же приклад з есмінцем. Право власності на нього спочатку повинно було виникнути у верфі. Досить очевидна безглуздість такого висновку, оскільки верф не може бути суб'єктом права власності на бойовий корабель. Але якщо так, то верф не може і передати право, якого вона не має. Стало бути, передача права власності не входить у зміст правовідносини підряду. Набагато логічніше виглядає ситуація, коли замовник - держава - і є початковим власником корабля. Інший приклад - будівництво приватною фірмою атомної електростанції.
Отже, у договорі підряду належним суб'єктом для набуття права власності на изготавливаемую річ має бути замовник, а не підрядник. Причому він набуває право власності в первісному порядку.
Таким чином, можна зробити висновок що, підрядник береться до роботи і виготовляє предмет договору підряду лише при надходженні замовлення. При підряді річ спочатку виготовляється під конкретного набувача, у тому числі з його матеріалів, а при договорі купівлі-продажу, де річ проводиться «на ринок», тобто покупець не відомий. У предмета підряду його набувач відомий заздалегідь.
Метою договору підряду виступає виготовлення речі, а купівлі-продажу - лише передача права власності.
Договори будівельного підряду укладаються на будівництво, реконструкцію або капітальний ремонт підприємств, будівель (зокрема житлових будинків), споруд чи інших об'єктів, а також на виконання монтажних, пусконалагоджувальних та інших нерозривно пов'язаних зі споруджуваним об'єктом робіт. Правила про договір будівельного підряду можуть застосовуватися також до робіт з капітального ремонту будівель і споруд.
Зараз, щоб реально приступити до будівництва того чи іншого об'єкта, необхідно отримати дозволи та погодження цілого ряду уповноважених державних органів. Інвестор (замовник) зазвичай приймає рішення про початок будівництва на основі підготовленого за його завданням техніко-економічного обгрунтування будівництва об'єкта. Однак саме техніко-економічне обгрунтування (ТЕО) і складена на його основі проектна документація підлягають, по-перше, обов'язковій державній експертизі і, по-друге, затвердження в установленому законом порядку.
Експертиза містобудівної та проектно-кошторисної документації незалежно від джерел фінансування, форм власності та належності споруджуваних об'єктів проводиться уповноваженими державними органами відповідно до їх компетенції. Так, найбільш великі інвестиційні проекти з залученням іноземного капіталу, що мають важливе державне значення і що вносяться на розгляд Уряду РФ, підлягають державній експертизі в Експертній раді при Уряді РФ; експертиза проектів будівництва об'єктів, що здійснюються за рахунок державних капітальних вкладень, що фінансуються повністю або частково з республіканського бюджету та позабюджетних фондів РФ, експериментальних і базових проектів, розроблених за рахунок бюджетних коштів тощо, здійснюється Головним управлінням державної позавідомчої експертизи при Держкомітеті РФ по житлової і будівельної політики; організації державної позавідомчої експертизи суб'єктів РФ проводять експертизу проектів будівництва будь-яких об'єктів незалежно від джерел фінансування та виду власності в частині питань, що відносяться до компетенції республіканських і місцевих органів управління, контролю за дотриманням нормативних вимог щодо надійності та експлуатаційної безпеки об'єктів і т.д.
Містобудівна документація та проекти будівництва, що пройшли експертизу, підлягають затвердженню в установленому порядку. Містобудівна документація затверджується державними органами представницької і виконавчої влади відповідно до їх компетенції, визначеної законодавством РФ. Проекти будівництва, що здійснюється за рахунок державних капітальних вкладень, що фінансуються з республіканського бюджету РФ, затверджуються відповідними органами державного управління або у встановлюваному ними порядку. Нарешті, проекти будівництва, що здійснюється за рахунок власних фінансових ресурсів, позикових і залучених коштів інвесторів (включаючи іноземних), затверджуються безпосередньо замовниками (інвесторами).
Договори будівельного підряду можуть полягати як у звичайному порядку, тобто шляхом вступу майбутніх контрагентів в прямий контакт, узгодження ними всіх необхідних умов майбутнього договору і його підписання, так і за допомогою проведення спеціальних підрядних торгів, на що і орієнтує чинне законодавство. Порядок організації та проведення торгів визначається Положенням про підрядні торгах у РФ від 13 квітня 1993 р., а також розвивають його актами, прийнятими суб'єктами РФ. При цьому зазначені акти носять обов'язковий характер лише для випадків, які в них прямо названі. Зокрема, відповідно до Положення про підрядні торгах у РФ проведення торгів є обов'язковим лише при розміщенні замовлень на знову починаємо будівництво для федеральних державних потреб. В інших випадках замовники можуть приймати рішення про проведення підрядних торгів у порядку, встановленому цим Положенням.
Під підрядними торгами розуміється форма розміщення замовлень на будівництво, що передбачає вибір підрядника для виконання робіт на основі конкурсу. Конкурс проводиться у вигляді тендеру, що представляє собою змагання представлених претендентами оферт (письмових пропозицій про укладення договору) з точки зору їх відповідності критеріям, що містяться в тендерній документації.
У самої тендерної документації, якої за плату або безкоштовно забезпечуються особи, які вирішили взяти участь у торгах, повинен містити:
1) загальні відомості про об'єкт і предмет торгів, тобто інформація про об'єкт, який повинен бути побудований із зазначенням його місцезнаходження, строку виконання робіт, найменування замовника і т.д.;
2) проектна документація, що включає креслення, схеми, графіки, специфікації і т.д.;
3) вимоги щодо складу документів оферти, які зазвичай включають заявку на участь у підрядних торгах, тимчасове поручительство у формі гарантії банку, копію платіжного документа, що підтверджує внесення завдатку, і т.д.;
4) інструкція оферентом, що відображає інформацію та вимоги за умовами розробки, порядку оформлення та подання оферти;
5) умови та порядок проведення торгів, де зазначаються вид та форма проведення торгів, порядок вибору переможця і т.д.;
6) проект договору будівельного підряду;
7) форма заявки на участь у торгах.
Додаткове уявлення про підрядні торгах дає знайомство з їх основними видами. Підрядні торги підрозділяються:
- Залежно від проведення організатором торгів попереднього відбору претендентів - на торги з попередньою кваліфікацією і торги без попередньої кваліфікації;
- Залежно від того, в який раз призначаються торги з даного предмета торгів, - на торги первинні та вторинні;
- Залежно від участі іноземного оферента - на торги за участю іноземного оферента і торги без участі іноземного оферента;
- Залежно від участі оферентів у процедурі торгів і оголошення їх результатів - на торги гласні і негласні;
- Залежно від того, допускаються чи до участі в торгах необмежене число претендентів або тільки претенденти, що задовольняють спеціально обумовленим умовам, - на торги відкриті і закриті.
У підрядних торгах можуть брати участь будь-які російські та іноземні організації незалежно від форми власності, що мають необхідний дозвіл на заняття будівельною діяльністю (якщо тільки торги не є закритими). Переможцем торгів, який визначається спеціальним тендерним комітетом, стає той оферент, пропозиція якого найбільш повно відповідає всім вимогам, які містяться в тендерній документації. Рішення тендерного комітету оформляється протоколом, в якому містяться найменування переможця торгів, склад тендерного комітету, результати голосування, зведена таблиця оферт і терміни підписання договору з переможцем торгів. Протокол про результати торгів тендерний комітет подає на затвердження замовнику (інвестору). Після затвердження їх результатів замовником (інвестором) торги вважаються завершеними. З переможцем торгів замовник укладає договір будівельного підряду на умовах, що містяться в тендерній документації та в оферті переможця.
1.2 Сторони в договорі будівельного підряду
Важливою частиною договору будівельного підряду, є регламентація прав і обов'язків сторін, пов'язаних із здійсненням замовником контролю та нагляду за виконанням робіт. Серед загальних прав, якими наділений замовник, можна назвати його можливість у будь-який час перевіряти хід і якість виконуваних робіт, право - у встановлених законом випадках - відмовитися від виконання договору та ін Однак через специфіку, властивою договорами будівельного підряду і пов'язану зі складністю виконуваних робіт , виникає необхідність здійснення ефективного нагляду з боку замовника, який можливий лише за наявності спеціальних знань в галузі будівництва. [26]
Право замовника здійснювати контроль та нагляд за ходом і якістю виконуваних робіт, дотриманням термінів їх виконання, якістю наданих підрядником матеріалів, а також правильністю використання підрядником матеріалів замовника нерідко виступає одночасно і як його обов'язок. Так, якщо об'єкт будується на основі оригінального архітектурного проекту, замовник зобов'язаний укласти з архітектором договір на здійснення авторського нагляду за будівництвом об'єкта. Існує ряд передбачених законодавством випадків, коли технічний нагляд за будівництвом здійснюється в обов'язковому порядку. У цих ситуаціях замовник повинен бути особливо уважний, так як підрядник, неналежним чином виконав роботи, може згодом послатися на те, що поява недоліків та їх неусунення зумовлені тим, що замовник не здійснював належного контролю та нагляду за виконанням робіт (п. 4 ст. 748 ЦК). [27]
Здійснюючи нагляд за виконанням робіт, замовник не повинен втручатися в оперативно-господарську діяльність підрядника, наприклад, давати підряднику вказівки про те, як слід організувати роботу на об'єкті, які методи і прийоми ведення робіт потрібно застосовувати і т. п. Але якщо підрядник веде роботи з порушенням обов'язкових правил, в тому числі що містяться в договорі будівельного підряду, використовує некондиційні будівельні матеріали та конструкції і т.д., вказівки замовника про усунення виявлених порушень носять для підрядника обов'язковий характер. [28]
Замовник, що виявив при здійсненні контролю та нагляду за виконанням робіт відступи від умов договору будівельного підряду, які можуть погіршити якість робіт, або інші їх недоліки, зобов'язаний негайно заявити про це підрядника. Зазвичай виявлені в ході будівництва недоліки фіксуються замовником у спеціальному журналі виконання робіт. Щоб уникнути суперечок у договорі будівельного підряду доцільно вказати терміни, протягом яких підрядчик зобов'язаний усувати зазначені замовником недоліки. [29] Якщо таких термінів у договорі не встановлено, підрядник повинен виконати цей обов'язок в розумний термін. [30] Час, витрачений підрядчиком на усунення виявлених замовником недоліків, не веде до збільшення загального терміну будівництва об'єкта. [31]
Замовник, який виявив недоліки, але не повідомив про них підряднику і не зажадав їх усунення, втрачає право у подальшому посилатися на виявлені ним недоліки. Іншими словами, замовник не повинен займатися простим збором відомостей про допущені підрядником недоліки, з тим, щоб заявити про них лише тоді, коли будівництво об'єкта буде завершено. Навпаки, при здійсненні нагляду за будівництвом замовник повинен вести себе активно і своєю діяльністю сприяти створенню якісного продукту. Усунути своєчасно виявлені недоліки значно простіше і дешевше, ніж робити це тоді, коли об'єкт фактично вже побудований. Розглянуте правило не повинно, однак, трактуватися в тому сенсі, що замовник позбавлений можливості виявляти недоліки виконаних робіт під час їх приймання. Мова в даному випадку йде лише про ті недоліки, про які замовник точно знав ще в ході виконання робіт, але ніяк на них не реагував.
Якщо замовник має в своєму розпорядженні відповідними кадрами і має у встановлених законом випадках право на здійснення технічного нагляду за будівництвом, він може виконувати пов'язані із цим функції самостійно. Однак йому надається можливість укласти спеціальний договір про надання послуг зі здійснення контролю та нагляду за будівництвом з відповідним інженером (інженерної організацією). У цьому разі в договорі будівельного підряду визначаються функції такого інженера (інженерної організації), пов'язані з наслідками його дій для підрядника. По суті, інженер (інженерна організація) виступає в якості довіреної особи замовника і приймає від імені останнього всі рішення у взаєминах з підрядником у частині, що стосується ведення будівельних робіт.
Важливим пунктом договору будівельного підряду є те, що на бік, несучу ризик випадкової загибелі або випадкового пошкодження об'єкта будівництва, матеріалів, обладнання та іншого майна, використовуваного при будівництві, а також відповідальність за заподіяння при здійсненні будівництва шкоди іншим особам, звичайно покладається обов'язок застрахувати відповідні ризики та представити іншій стороні докази укладення нею договору страхування. Тим не менш страхування не звільняє відповідну сторону від обов'язку вживати необхідних заходів для запобігання настання страхового випадку.
Ще однією важливою особливістю договору будівельного підряду доцільно виділити такий момент, як співпраця сторін. Зокрема, в ході будівництва можуть виникати ситуації, що диктують необхідність в об'єднанні зусиль замовника і підрядника. У цих випадках кожна зі сторін зобов'язана вжити усіх залежних від неї розумних заходів щодо усунення таких перешкод. У тому випадку, якщо одна із сторін не виконала цього обов'язку, вона втрачає право на відшкодування збитків.
Оскільки в усуненні перешкод до виконання договору зацікавлені обидві сторони, закон встановлює, що витрати, понесені замовником і підрядником на їх подолання, кожна зі сторін несе самостійно. Втім, це правило є диспозитивним, оскільки в договорі будівельного підряду може бути передбачено й інше. Зрозуміло, це правило не застосовується також у тих випадках, коли відповідне перешкода виникло через винних дій будь-якої зі сторін. [32]
У разі невиконання або неналежного виконання обов'язків за договором будівельного підряду замовник і підрядник несуть відповідальність у порядку і на умовах, встановлених законом та договором.
Оскільки учасниками договору будівельного підряду зазвичай є підприємці, відповідальність настає незалежно від їхньої вини в порушенні зобов'язань, якщо інше не передбачено договором. Цивільний кодекс не передбачає спеціальної відповідальності сторін за договором будівельного підряду. У зв'язку з цим у разі порушення зобов'язань за договором будівельного підряду можуть застосовуватися будь-які види санкцій, передбачені чинним законодавством. При цьому деякі з них, зокрема неустойка, діють лише тоді, коли вони спеціально встановлені законом або договором, а інші, зокрема стягнення збитків, застосовуються у всіх випадках порушення сторонами прийнятих зобов'язань.
Поряд з цивільно-правовими санкціями застосовуються і заходи адміністративно-правової відповідальності. Правову базу тут становлять Закон РФ «Про адміністративну відповідальність підприємств, установ, організацій та об'єднань за правопорушення в галузі будівництва» від 17 грудня 1992 р. і постанову Ради Міністрів - Уряди РФ від 27 липня 1993 р. № 729 «Про затвердження Положення про порядок накладення штрафів за правопорушення в галузі будівництва »Відповідно до зазначеними актами підприємства, незалежно від відомчої належності і форм власності є замовниками або підрядниками в галузі будівництва, піддаються штрафам за такі порушення, як будівництво об'єкта без отримання в установленому порядку дозволу, за порушення обов'язкових вимог нормативних актів у галузі будівництва, яке тягне за собою зниження міцності, стійкості і надійності будинків, будівель та споруд, за ухилення від виконання або несвоєчасне виконання приписів, виданих органами Державного архітектурно-будівельного нагляду РФ, і т.д. Штрафи накладаються в адміністративному порядку уповноваженими органами Державного архітектурно-будівельного нагляду РФ у порядку, передбаченому главою 9 Кодексу Російської Федерації про адміністративні правопорушення, і направляють у відповідні бюджети. Сплата штрафу не звільняє винних осіб від обов'язку щодо усунення допущених ними порушень, відшкодування збитків та несення інший цивільно-правової відповідальності.
Одним із видів порушення договірних зобов'язань підрядником можуть виступати допущені ним відступи від вимог, передбачених у технічній документації та в обов'язкових для сторін будівельних нормах і правилах (Додаток 3). Таким порушенням може вважатися будь-який відступ підрядника від вимог, передбачених названими документами, і не узгоджене з замовником, навіть якщо воно, на думку підрядника, не тягне погіршення якості робіт. У цих випадках замовник може вимагати усунення допущених відхилень в розумний строк, відповідного зменшення встановленої за роботу ціни або відшкодування своїх витрат на усунення цих відступів, якщо таке право передбачено в договорі будівельного підряду. Зрозуміло, договором можуть бути передбачені й інші несприятливі для підрядника наслідки як даного, так і будь-якого іншого допущеного ним порушення своїх зобов'язань.
Однак необхідно пам'ятати, що підрядник не несе відповідальності за допущені ним без згоди замовника дрібні відступу від технічної документації, якщо доведе, що вони не вплинули на якість виконаних робіт. Суперечка між сторонами про характер відхилень вирішується судом з урахуванням у разі необхідності укладення відповідних фахівців. Але про будь-яких, навіть дрібних відступах від технічної документації підрядник повинен попередити замовника, тому що в противному випадку він буде відповідати за кожне пошкодження об'єкта будівництва, зумовлене відсутністю у замовника повних даних про об'єкт.
З розглянутих порушенням тісно пов'язаний такий негативний результат діяльності підрядника, як недосягнення зазначених у технічній документації показників об'єкту будівництва, в тому числі запроектованої виробничої потужності підприємства. Відбутися це може, по суті, лише з двох причин: або тому, що в технічній документації спочатку закладені помилкові дані щодо виробничої потужності підприємства чи інших показників об'єкту будівництва, або тому, що при будівництві об'єкту мали місце відступи від технічної документації. У першому випадку підрядник несе відповідальність тільки тоді, коли підготовка всієї технічної документації по будівництву об'єкта покладалася на нього самого. Якщо ж за підготовку технічної документації відповідає замовник, всі несприятливі наслідки покладаються на нього. У другому випадку підрядник звільняється від відповідальності лише тоді, коли доведе, що допущені ним відступи від технічної документації санкціонував замовник, що і призвело до невиконання відповідних показників.
При виявленні в побудованому підрядником об'єкті недоліків, що знижують його якість чи заважають використовувати результат робіт за його прямим призначенням, настає відповідальність за неналежну якість робіт. Цей вид відповідальності підрядника у будівельному підряді в основних рисах збігається з аналогічним видом відповідальності у звичайному підряді. Однак тут є і деякі особливості:
1) як і при звичайному підряді, підрядник несе відповідальність за недоліки об'єкта, виявлені в межах гарантійного терміну. При цьому додатково підкреслюється, що замовник повинен заявити про недоліки в розумний строк після їх виявлення, що гарантійний термін переривається на той час, коли об'єкт не міг експлуатуватися внаслідок недоліків, за які відповідає підрядник, і що за угодою сторін встановлений законом гарантійний термін може бути збільшено;
2) якщо на результат робіт гарантійний строк не встановлений, вимоги, пов'язані з недоліками будівельного об'єкта, можуть бути пред'явлені при виявленні недоліків у розумний строк, але в межах п'яти років з дня передачі об'єкта замовнику;
3) підрядник може бути звільнений від відповідальності, якщо доведе, що недоліки об'єкта сталися внаслідок нормального зносу об'єкта або його частин, неправильної його експлуатації або неправильності інструкцій щодо його експлуатації, розроблених самим замовником або залученими ним третіми особами, а також неналежного ремонту об'єкта, виробленого силами замовника або залученими ним третіми особами.
Підрядник несе спеціальну відповідальність за порушення вимог закону та інших правових актів про охорону навколишнього природного середовища та про безпеку будівельних робіт. Якщо в результаті своєї діяльності підрядник заподіяв шкоду навколишньому середовищі або стороннім особам, саме на нього, а не на замовника покладається обов'язок цей шкоду відшкодувати. Підрядчик у своє виправдання не має права посилатися навіть на те, що він слідував вказівкам замовника або використав у ході робіт матеріали й устаткування, надані замовником. Якщо вказівки замовника, а також використання наданих їм матеріалів і обладнання можуть призвести до порушення обов'язкових для сторін вимог з охорони навколишнього середовища і безпеки робіт, підрядник зобов'язаний не виконувати подібні вказівки і відмовитися від використання таких матеріалів та обладнання. Розглянутий вид відповідальності носить позадоговірні характер і регламентується правилами глави 59 ЦК РФ. [33]
Аналогічної за характером є і відповідальність замовника за шкоду, заподіяну довкіллю або третім сторонам внаслідок експлуатації побудованого об'єкта, що володіє шкідливими властивостями внаслідок притаманних йому недоліків. Відшкодувавши потерпілим заподіяну шкоду, замовник має право пред'явити до підрядника регресний позов про компенсацію своїх збитків, оскільки вони обумовлені діями підрядника.
У договір будівельного підряду може бути включено умову про те, що підрядник на вимогу замовника та за його рахунок зобов'язується усувати такі недоліки, за які він відповідальності не несе. Наприклад, підрядник не відповідає за дефекти робіт, зумовлені прихованими недоліками наданих замовником матеріалів. Але договором будівельного підряду може бути передбачено, що підрядник на прохання замовника та за умови оплати останнім додаткових робіт приймає на себе обов'язок усувати і ці недоліки. Якщо така умова включено до договору, підрядник може відмовитися від виконання обов'язку щодо усунення таких недоліків лише тоді, коли доведе, що їх усунення не пов'язане безпосередньо з предметом договору або не може бути здійснено підрядником з незалежних від нього причин.

РОЗДІЛ 2. ПРАКТИКА РЕАЛІЗАЦІЇ ДОГОВОРУ БУДІВЕЛЬНОГО ПІДРЯДУ (НА ПРИКЛАДІ ДІЯЛЬНОСТІ ЗАТ «СЕЗАМ»)

2.1 Особливості укладення договору на ЗАТ «СЕЗАМ»

ЗАТ «СЕЗАМ» є будівельно-монтажною організацією. Основною метою для створення Товариства є виробництво продукції, виконання робіт і надання послуг для задоволення суспільних потреб.

Основними видами діяльності Товариства є:
1. Виробництво сталевих будівельних конструкцій, вентиляційних, сантехнічних виробів і заготовок, в тому числі:
- Виготовлення деталей і елементів котлів і трубопроводів;
- Виготовлення нестандартного устаткування.
2. Контроль якості продукції, деталей, елементів, обладнання, товарів народного споживання.
3.возведеніе несучих і огороджувальних конструкцій будівель і споруд - монтаж металевих конструкцій та встановлення арматури,
4.Работа по влаштуванню зовнішніх інженерних мереж та обладнання, в тому числі:
- Прокладання трубопроводів на зовнішніх мережах,
- Прокладка теплових мереж,
- Прокладання мереж газопостачання,
- Прокладання мереж водопостачання,
- Влаштування систем вентиляції,
5.монтаж технологічного обладнання, в тому числі,
- Підйомно-транспортного обладнання,
- Компресорних машин, насосів, вентиляторів,
- Обладнання атомних електростанцій,
- Технологічних металоконструкцій,
- Технологічних трубопроводів,
- Контрольних установок і допоміжного обладнання,
6.контроль якості робіт, в тому числі:
- Контроль якості монтажу будівельних конструкцій,
- Контроль якості зварних робіт,
7.виполненіе робіт при реконструкції і з капітального ремонту атомних електростанцій,
8.виполненіе робіт при реконструкції і по капітальний ремонт теплосилового обладнання і котельних установок,
9.строітельство та ремонт об'єктів газового господарства,
10.проведеніе технічного діагностування (огляду) обладнання, проведення контролю обладнання, конструкцій та матеріалів неруйнівними методами контролю,
11.виполненіе будівельних, монтажних, дорожньо-будівельних і ремонтних робіт для підприємств і приватних осіб,
12.проізводство будівельних матеріалів, конструкцій, виробів, виготовлення нестандартного устаткування,
13.посреддніческая діяльність,
14.закупочная торгово-закупівельна діяльність,
15.консультатівно-інформаційна діяльність,
16.добича і переробка сапропелю,
17.проізводство і переробка сільгосппродукції, надання транспортних та інших механізованих послуг.
Форма договору підряду на підприємстві відповідає загальним правилам про форму угод (ст. 158-161 ЦК). У неї проста письмова форма, що пояснюється необхідність надати підрядних відносин більшу стабільність, враховуючи їх, як правило, триває характер.
При визначенні терміну у договорі підряду істотно впливає позиція підрядника, оскільки йому необхідно спланувати роботу таким чином, щоб якісно виконати роботу відповідно до завдання замовника. Крім того, існують і цілком об'єктивні обставини, наприклад, вимоги технології виконання роботи, що впливають на визначення терміну закінчення роботи. У той же час, при визначенні в договорі термінів виконання робіт сторони не пов'язані будь-якими нормативними приписами і вправі встановлювати терміни, грунтуючись лише на обліку своїх взаємних інтересів.
З моменту укладення договору, зафіксовані в ньому терміни стають обов'язковими для обох сторін, їх зміна може бути зроблено тільки у випадках і в порядку, передбачених договором (п. 1 ст. 708 ДК). Якщо сторони не встановили у договорі термін прийняття роботи, то замовник зобов'язаний прийняти роботу негайно після повідомлення підрядника про її готовності. У підрядних зобов'язання застосовуються загальні правила про дострокове виконання зобов'язань (ст. 315 ЦК).
Невиконання роботи до обумовленого договором терміну, так само як і неприйняття, замовником виконаної роботи в строк, є порушенням зобов'язання, що має назву простроченням. Поряд із загальними правилами, передбаченими ст. 406 ЦК, на випадок прострочення замовника в законі встановлені спеціальні правила. Так, при простроченні замовником прийняття виконаної роботи підрядник зберігає право на одержання винагороди навіть у разі загибелі результату виконаної роботи - ризик підрядника переходить на замовника. Спеціальне правило встановлено на випадок неявки замовника за одержанням речі, тобто ухилення замовника від прийняття виконаної роботи. Підрядник має право після закінчення місяця з дня, коли згідно з Договором результат роботи повинен був бути переданий замовнику, і за умови подальшого дворазового попередження замовника продати Результат роботи, а виручену суму внести на ім'я замовника в Депозит, утримавши при цьому всі належні підряднику платежі (п. 6 ст. 720 ЦК).
У більшості випадків основне значення для замовника має термін закінчення роботи. Так, при порушенні кінцевого терміну виконання роботи наступають загальні наслідки прострочення виконання, передбачених п. 2 ст. 405 ГК. Істотне значення для замовника можуть мати не тільки кінцевий термін, а й терміни початку виконання роботи, а також проміжні терміни, особливо, якщо робота виконується за місцем проживання замовника або знаходження його майна. Недотримання підрядником початкового або проміжного терміну також кваліфікується, як прострочення, яка надає Замовнику право відмовитися від договору і вимагати відшкодування збитків, якщо закінчення роботи до обумовленого терміну стає явно неможливим (п. 2 ст. 715 ДК).
Ціною в договорі підряду є грошова сума, яку замовник зобов'язується сплатити підряднику за виконання роботи. Ціна визначається угодою сторін шляхом зазначення в договорі конкретної суми або способи її визначення. Якщо ні те, ні інше договором підряду не передбачено, ціна визначається відповідно до правила п. 3 ст. 424 ГК. Як ціни в договорі підряду може виступати не тільки грошова сума, а й інше зустрічну надання в натуральній або іншій формі (п. 1 ст. 423 ГК). Наприклад, згідно з договором № 9 / 99 від 17.05.99г. між «замовником» ТОВ НВО «ТВЕМОС» і «підрядником» АТЗТ «СЕЗАМ» з монтажу обладнання котельні обласної лікарні м. Твері і додатковими угодами № 1от 17.03.99. та № 2 від 12.04.99г. сторони ухвалили рішення «.... Відповідно до вимог закону договір підряду є угодою. У п.4.1 договору сторони визначили вартість робіт - 800000 крб. і спосіб їх оплати - шляхом поступки замовником підряднику прав на частку у споруджуваних 114-ти квартирному будинку, розташованому за адресою: г.Тверь, вул. Болотникова, у вигляді прав на отримання квартир за вартістю 1 кв.м. - 4200 руб. з ПДВ. Сторони погодили передачу прав на квартири від ТОВ НВО «ТВЕМОС» до АТЗТ «СЕЗАМ» у вигляді авансу по оплаті робіт. »
Ціна в договорі підряду складається з винагороди, що сплачується підряднику за виконану роботу, і компенсації витрат підрядника. До витрат підрядника відносяться вартість матеріалу і устаткування, а також вартість послуг, що надаються підряднику третіми особами. Ціна в договорі підряду та ціна речі, виготовленої за договором підряду, не завжди збігаються, оскільки в ціну речі, крім витрат підрядника та його винагороди (ціни договору підряду), включаються витрати замовника: вартість матеріалів, робіт і послуг, виконаних іншими особами.
Однією з особливостей при визначенні ціни за договором підряду в ЗАТ «СЕЗАМ» кошторис. Кошторис складається в тих випадках коли, підряднику для досягнення результату зобов'язаний виконати комплекс робіт, значних за обсягом та складністю. Оскільки ціна є результатом угоди сторін, то не матиме значення кошторис, складений тільки однією стороною. Пункт 3 ст. 709 ЦК спеціально підкреслює, що кошторис, складений підрядником, буде мати юридичну силу і стане частиною договору лише з моменту підтвердження її замовником.
На виконання робіт може бути складена тверда або приблизний кошторис. Якщо є всі вихідні дані, визначені всі необхідні види робіт, то складається тверда кошторис, відступи від якої ні в бік збільшення, ні в бік зменшення не допускаються. За загальним правилом, кошторис, передбачена договором підряду, є твердою. Кошторис вважається приблизною тільки при наявності спеціальної вказівки про це в договорі (п. 4 ст. 709 ЦК).
Приблизний кошторис складається в тих випадках, коли заздалегідь неможливо визначити перелік всіх необхідних робіт. По мірі виконання роботи приблизний кошторис уточнюється й розрахунки здійснюються за фактично виробленим підрядником витрат, але тільки якщо немає значного перевищення приблизного кошторису. Можливість збільшення ціни допускається у разі, якщо виникла необхідність у проведенні додаткових робіт, не передбачених приблизною кошторисом. Збільшення ціни з інших підстав не допускається. Так, зростання витрат підрядника внаслідок зміни цін на матеріали, зміни кон'юнктури ринку, правил оподаткування не можуть розглядатися як обставини, що викликають необхідність перевищення ціни, визначеної приблизно.
Законом не встановлено будь-якої кількісний показник, який свідчить про значне перевищення приблизного кошторису. У кожному конкретному випадку це визначається на основі ряду факторів, які включають вартість робіт, розмір витрат і т. п. Юридичне значення перевищення приблизного кошторису полягає в тому, що при значному перевищенні замовник вправі відмовитися від договору, виплативши при цьому підряднику ціну за виконану частину роботи . Здійсненню цього права замовника передує обов'язок підрядника своєчасно попередити замовника про необхідність значно перевищити приблизний кошторис. Невиконання зазначеного обов'язку позбавляє підрядника права на відшкодування надкошторисних витрат (п. 5 ст. 709 ЦК).
Викладені правила застосовуються у випадках перевищення приблизного кошторису внаслідок обставин, не залежних від сторін. Якщо ж перевищення викликано винними діями замовника або підрядника, то подорожчання робіт відноситься на рахунок винної сторони.
Тверда кошторис, за загальним правилом, не підлягає зміні навіть тоді, коли в момент укладення договору виключалася можливість передбачити повний обсяг підлягають виконанню робіт або необхідних для цього витрат. Підрядник зобов'язаний виконати роботу не вимагаючи збільшення ціни, твердо визначеної договором. Однак при істотному зростанні вартості матеріалів і обладнання, наданих підрядчиком, а також надають йому третіми особами послуг, які при укладанні договору неможливо було передбачити, жорсткість правила про твердою ціною підривала б принцип свободи договору: підрядник не вступив би в договірні відносини, якщо б міг припускати подібні зміни вартості матеріалів, робіт, послуг. Пункт 6 ст. 709 ЦК надає підряднику право в описаній вище ситуації вимагати збільшення встановленої ціни. Якщо замовник відмовиться від збільшення ціни, то відповідно до принципу свободи договору підрядник має право вимагати розірвання договору (ст. 451 ЦК).
Виявляючи належну турботу та обачність, майстерність і професіоналізм при проведенні робіт, підрядник може домогтися зниження витрат у порівнянні з тим, як вони визначені в кошторисі. Оскільки зниження витрат не впливає на якість виконаних робіт і досягнуто внаслідок вміння і професіоналізму підрядника, то справедливо, що підрядник збереже за собою зекономлені кошти.
Економія підрядника представляє собою зниження фактичних витрат підрядника порівняно з кошторисом. Обов'язок замовника оплатити виконану роботу при цьому не підлягає перегляду. Отже, підрядник має право вимагати сплати ціни в обсязі, передбаченому кошторисом. Разом з тим закон допускає можливість перегляду ціни у бік її зменшення, якщо договором передбачено розподіл отриманої підрядником економії між сторонами (п. 2 ст. 710 ЦК).
Права та обов'язки сторін у договорі підряду носять взаємний характер, тобто прав однієї сторони відповідають обов'язки іншої. Тому розгляд прав і обов'язків сторін може бути зведено до аналізу обов'язків кожної з них. Наприклад: у договорі на виконання будівельно-монтажних робіт № 38-03 від 18.06.03 між «замовником» ЗАТ «СЕЗАМ» і «підрядником» ТОВ «Сібнефтепрод» в п.3 «Зобов'язання сторін» говориться «п.3.1 Підрядник гарантує виконання робіт з якістю, відповідним СниП, згідно з проектно-кошторисної документації та в терміни, узгоджені сторонами. п.3.2 У випадку, виявлення браку або відхилень виконаних Підрядником робіт від норм, останній за свій рахунок і в короткий термін виправляє допущені відхилення і виправляє брак. п.3.3 Підрядник забезпечує виконання необхідних заходів з охорони праці та техніки безпеки, проводить прибирання від сміття в зоні робіт, а також остаточну прибирання перед здачею об'єкта. п.3.4 Замовник зобов'язаний забезпечити Підрядника всієї необхідної техдокументації не пізніше за 15 днів до початку робіт. п.3.5 Замовник забезпечує Підрядника електрикою, водою, необхідними для виконання робіт, надає майданчики для розміщення і зберігання обладнання і матеріалів, а також бере під охорону матеріали, обладнання, будівельну техніку та ін майно Підрядника, за умови щоденної передачі охорони Замовника з занесенням його в журнал. »
Підрядник зобов'язаний за свій ризик виконати певну роботу за завданням замовника з його або своїх матеріалів. У визначенні договору підряду міститься ряд вимог, що конкретизують основний обов'язок підрядника з виконання роботи.
Робота повинна бути виконана за завданням замовника, тобто у відповідності з тими вимогами, які замовник визначив в договорі, технічному завданні, що додається до договору, або квитанції у договорі побутового підряду.
Підрядник зобов'язаний виконати роботу доброякісно, ​​тобто без недоліків, які роблять використання виготовленої речі за призначенням непридатним, а також у точній відповідності із завданням замовника. Так, відступ підрядником від обумовленого договором фасону сукні чи пальта, зовнішнього вигляду, оформлення або розміру меблів або будинку, хоча і не перешкоджає використанню результату роботи за призначенням, є порушенням завдання замовника, а, отже, й договору. Проте завдання замовника у питаннях, що стосуються придатності та міцності роботи, не слід абсолютизувати. Презюмируется, що підрядник, на відміну від замовника, є фахівцем у дорученій йому Справі. Тому на підрядника покладається особливий обов'язок своєчасно попередити замовника про те, що дотримання вказівок останнього загрожує міцності або придатності виконуваної роботи (п. 1 ст. 716 ЦК). Якщо замовник не змінить вказівок про спосіб виконання роботи у відповідний строк, підрядник має право відмовитися від договору і вимагати відшкодування збитків, завданих припиненням договору (п. 3 ст. 716 ЦК).
Поряд із вимогами, які в договорі, робота, виконувана підрядником, має відповідати вимогам ГОСТів, ТУ чи іншого нормативно-технічної документації, а за відсутності такої - звичайно ставляться (ст. 721 ЦК). Наприклад: за договором № 38-НСО на виготовлення індивідуального устаткування від 02.06.2003г. між «Замовником» ЗАТ «СЕЗАМ» і «Підрядником» ЗАТ «БалаковоВолгоенергомонтаж» у п.2 «Якість, порядок приймання продукції і матеріалів» говориться: «п.2.1 Виготовлена ​​продукція за своєю якістю і комплектності повинна відповідати ГОСТам, ТУ, вимогам робочих креслень, зазначених у Специфікаціях до цього договору. Д.2.2 При відвантаженні готової продукції і передачі давальницьких матеріалів передається сертифікат якості та свідоцтво про виготовлення ». У Специфікаціях вказується найменування обладнання, наприклад, трубопровід технічної вода гр. «А», номер креслення і номер позиції, наприклад, А-75791 ізм.4, одиниця виміру, кількість, ціна за тонну і загальна сума.
Робота повинна виконуватися з матеріалу підрядника та його засобами, якщо інше не встановлено законом або договором (п. 1 ст. 704 ЦК). Враховуючи диспозитивність даної норми, закон передбачає різні правила залежно від того, з чийого матеріалу робота виконується.
При виконанні підрядником роботи зі свого матеріалу він несе перед замовником таку ж відповідальність за доброякісність використовуваного матеріалу, як і продавець при продажу товарів неналежної якості (п. 5 ст. 723 ЦК).
Якщо ж робота виконується з матеріалу замовника, то на підрядника покладається обов'язок економного, дбайливого витрати матеріалу замовника, він несе відповідальність за неправильне використання матеріалу, а, по виконанні всієї роботи зобов'язаний подати звіт про використання матеріалів і повернути замовнику залишок матеріалу (п. 1 ст. 713 ЦК). Як фахівець, підрядник зобов'язаний своєчасно попередити замовника про недоброякісність або непридатність наданого ним матеріалу (п. 1 ст. 716 ЦК). Законом встановлено, що підрядник зобов'язаний перевірити доброякісність наданого замовником матеріалу при його прийманні. Якщо підрядник не заявив при належній приймання про недоброякісність матеріалу, то право на одержання винагороди у разі непридатності результату робіт до використання внаслідок недоліків Матеріалу не втратить, лише довівши, що недоліки матеріалу. Не могли бути їм виявлено за належної приймання матеріалу (п. 2, 3 ст. 713 ЦК).
Дане правило за своїм значенням і наслідками збігається уже розглянутих вимогою закону про оцінку підрядником вказівок замовника з точки зору придатності і міцності виконуваної роботи. Крім названих обставин, закон зобов'язує підрядника інформувати замовника про будь-яких інших, не залежних від підрядчика обставин, що загрожують міцності або придатності виконуваної ним роботи (п. 1 ст. 716 ЦК). Всі ці правила спрямовані на захист інтересів замовника в отриманні доброякісного результату роботи. У літературі вони отримали назву "інформаційна обов'язок підрядника" [34].
Підрядник зобов'язаний вжити всіх заходів до забезпечення збереження ввіреного йому замовником майна, і несе відповідальність за всяке упущення, що спричинило за собою його втрату або пошкодження (ст. 714 ЦК). Підрядник несе відповідальність за збереження не тільки переданого йому замовником матеріалу, а й іншого майна замовника, переданого для ремонту, поліпшення або виконання іншої роботи. Підрядник не відповідає за випадкову загибель майна замовника, оскільки відповідає за недогляди. Не можна також вважати, що підрядник зобов'язаний приймати будь-які особливі запобіжні заходи для охорони майна замовника. За загальним правилом, він зобов'язаний піклуватися про майно замовника, як і про свій власний, дотримуючись звичайні запобіжні заходи. Однак договором може бути передбачено й спеціальна обов'язок підрядника дотримуватися будь-які додаткові вимоги замовника, що стосуються охорони його майна, наприклад, при роботі з дорогоцінними металами або з приладами, можуть бути об'єктами підвищеної небезпеки для оточуючих.
Приймаючи від замовника матеріал, підрядник зобов'язаний виконати певні вимоги. Вони різняться залежно від того, хто є замовником: громадянин або організація. Так, при виконанні роботи за договором побутового підряду з матеріалу замовника підрядник зобов'язаний вказати у квитанції, що видається замовнику, точне найменування, опис матеріалу і його оцінку за згодою сторін (ст. 734 ЦК). У тому ж порядку здійснюється оцінка здаються замовником виробів для виконання ремонтних та інших робіт.
Ризик випадкової загибелі або псування матеріалів, обладнання, переданої для переробки (обробки) речі або іншого використовуваного для виконання договору майна, несе надала їх сторона (п. 1 ст. 705 ДК). При загибелі або псування матеріалу внаслідок випадку або непереборної сили, або інших обставин, за які ні замовник, ні підрядник не відповідають, що виникають в результаті загибелі речі псування матеріалу збитки відносяться на рахунок власника матеріалу або іншого використовуваного майна.
Основні обов'язки замовника перебувають у сплаті винагороди підрядчикові і прийняття виконаної роботи. Обидві обов'язки тісно пов'язані, бо, за загальним правилом, замовник зобов'язаний оплатити виконану роботу по здачі всієї роботи підрядником. Законом або договором може бути передбачено й інший порядок виплати винагороди. Наприклад: за договором підряду № 51-02 від 15.07.2002г. на заміну козлового крана між «Замовником» філією ДП Концерн «Росенергоатом» «Калінінської атомною станцією» і «Підрядником» ЗАТ «СЕЗАМ» в п.3 йдеться, що вартість робіт за цим договором складає 549210 рублів, а в п.6 «порядок розрахунків »описується порядок розрахунків:« Замовник виробляє передоплату 50% вартості договору, остаточних розрахунок проводиться протягом 30 робочих днів з розрахунку 5-денного робочого тижня з моменту надходження платіжного документа Підрядника Замовнику грошовими коштами ». Інтересам замовника найбільш відповідає оплата роботи з її виконання в цілому. Однак це правило, передбачене п. 1 ст. 711 ДК, є диспозитивним. Замовник може оплатити роботу повністю при укладенні договору або виплатити аванс, провівши остаточно зі здачі всієї роботи в цілому. Підрядник же вправі вимагати виплати винагороди під час укладання договору або авансу лише у випадках і розмірі, передбачених законом або договором підряду (п. 2 ст. 711 ДК).
Інтереси підрядника отриманні передбаченої договором ціни захищаються шляхом надання йому права на утримання, як результату роботи, так і майна, що належить замовнику і переданого підрядчику для виконання робіт, до сплати замовником відповідних сум (ст. 712 ЦК).
При прийнятті виконаної роботи замовник зобов'язаний оглянути її і при виявленні явних відхилень від умов договору, що погіршили роботу, або інших недоліків у роботі негайно заявити про це підрядника. Про недоліки, які не могли бути виявлені при звичайному способі прийняття роботи, замовник зобов'язаний заявити підряднику негайно після їх виявлення. За невиконання цього правила, замовник втрачає право у подальшому посилатися на недоліки роботи, які могли бути встановлені при звичайному способі її приймання (п. 2, 3 ст. 720 ЦК). Замовник, що виявив після прийняття роботи відступи у ній від договору підряду або інші недоліки, які не могли бути виявлені при звичайному способі приймання (приховані недоліки), зобов'язаний сповістити підрядчика це в розумний строк після їх виявлення (п. 4 ст. 720 ЦК) .
Чинним законодавством на підрядника покладається додаткова обов'язок щодо передачі замовнику інформації, що стосується експлуатації або іншого використання предмета договору підряду (ст. 726 ЦК). Ще одна норма про передачу інформації спрямовано на охорону комерційної таємниці, що стала відомою сторонам при виконанні договору підряду (ст. 727 ЦК). Сторонам договору підряду не вимагається тепер спеціально передбачати в договорі умови про захист комерційної таємниці, оскільки це є імперативною вимогою закону. Сторони мають лише передбачити порядок і умови користування отриманою інформацією, якщо вважатимуть це за необхідне.
У легальному визначенні договору підряду вказано на те, що підрядник виконує роботу за свій ризик. Це означає, що при випадковій загибелі предмета підряду або неможливості закінчення роботи, що виникла не з вини сторін, підрядник не має права вимагати винагороди за виконану ним роботу. Ризик підрядчика поширюється саме на отримання винагороди, оскільки ризик випадкової загибелі або псування матеріалу несе сторона, що надала матеріал. Підрядник, проте, має право вимагати виплати винагороди, якщо загибель предмета підряду чи неможливість закінчення роботи сталися за обставинами, що залежать від замовника: внаслідок надання недоброякісного матеріалу, виконання вказівок замовника про спосіб виконання роботи (за умови виконання підрядником "інформаційної обов'язки"), або сталися після настання прострочення в прийнятті виконаної роботи замовником. Замовник зобов'язаний прийняти роботу у строки і в порядку, які передбачені договором, при цьому санкцією за невиконання цього обов'язку є перехід ризику випадкової загибелі результату роботи на замовника з моменту, коли передача результату роботи повинна була відбутися (ст. 720 ЦК).
При виконанні роботи замовник має право, не втручаючись у господарську самостійність підрядчика, контролювати виконання робіт, давати вказівки про спосіб їх виконання, конкретизувати вимоги до результату виконуваної роботи, не змінюючи істоти завдання (ст. 715 ЦК). Це право надано замовнику з метою своєчасного виявлення відступів підрядника від умов договору, термінів виконання роботи і усунення цих порушень. Так, якщо в ході виконання роботи замовнику стане очевидно, що робота не буде виконана належним чином, замовник має право втрутитися, встановивши підрядчику розумний термін для усунення недоліків. Якщо ж підрядник не виправить недоліки до встановленого терміну, замовник має право відмовитися від договору або доручити виправлення робіт іншій особі за рахунок підрядника, а понад те зажадати відшкодування збитків (п. 3 ст. 715 ДК). Право контролю, надане законом замовнику, свідчить про його активну ролі і під час роботи. Крім того, закон покладає на замовника обов'язок сприяти підрядникові у виконанні роботи на умовах, передбачених договором (ст. 718 ЦК), а підрядник має право призупинити виконання договору при невиконанні замовником своїх обов'язків (ст. 719 ЦК). Названі обов'язки замовника свідчать про підвищення ролі та відповідальності замовника у договорі підряду, що характерно для розвинених ринкових відносин.

2.2 Особливості змісту договору будівельного підряду

У своїй роботі я хочу звернути на деякі особливості договору будівельного підряду.
У зв'язку з тим, що за договором будівельного підряду підрядник повинен виконати, ЦК містить ряд норм, що регулюють питання, пов'язані з технічним проектом та іншої технічної документації, а також грошовому вираженню технічного проекту - кошторисі. Надання технічної документації є предметом як адміністративного, так і цивільно-правового регулювання. Оскільки будівництво зачіпає державні та суспільні інтереси, пов'язані з фінансуванням, охороною навколишнього середовища та ін, держава встановлює випадки та порядок затвердження проектів і кошторисів та їх попередньої експертизи.
Разом з тим проблеми, пов'язані з технічною документацією і кошторисом, є предметом договірного регулювання. Кодекс залишає відкритим і, отже, передає на розсуд самих сторін питання про те, яка з них повинна забезпечити затвердження проектів і кошторисів, а також отримувати необхідний дозвіл компетентних органів.
З двох статей, присвячених технічної документації та кошторисом, одна (ст. 743) в основному закріплює обов'язки і права підрядника, а інша (ст. 744) - обов'язок і права замовника.
У першій з цих статей містяться загальні вимоги про необхідність подання проектної документації та кошторису. Склад і зміст технічної документації повинні визначатися в договорі разом із зазначенням, яка із сторін і в який термін повинна їх представити. Редакція даної норми дозволяє зробити висновок, що перераховані обов'язки становлять істотні умови договору, а значить, при їх відсутності договір не визнається укладеним.
Щодо вимог до самої технічної документації ДК обмежується вказівкою на те, що вона повинна визначати вимоги, які пред'являються до будівництва і пов'язаним з ним робіт, включаючи неодмінно обсяг і зміст робіт.
Здається, сторони договору повинні звернути особливу увагу на те, що технічна документація та кошторис повинні відповідати вимогам нормативних документів, що регулюють будівництво, і майбутнього договору будівельного підряду. У систему нормативних документів входять Будівельні норми і правила (СНіП) - федеральний документ; ГОСТи в області будівництва (раніше затверджувалися Держбудом, в даний час - Міністерством архітектури, будівництва та житлово - комунального господарства РФ - складається з 4 частин), зведення правил з проектування , деякі нормативні документи суб'єктів РФ, будівельні норми територіальних органів управління, які видаються в межах їх компетенції. СНиП регламентують порядок розробки, узгодження, затвердження і склад проектної документації на будівництво будівель, споруд на території РФ і призначені для застосування замовниками (інвесторами), органами державного управління і нагляду, підприємствами, організаціями, об'єднаннями, іншими юридичними та фізичними особами - учасниками інвестиційного процесу .
Як вказує М.С. Кроль, у договорі сторони визначають, в залежності від складності передбачуваного об'єкта, стадійність і склад проектної документації [35]. Для складних об'єктів, як правило, застосовують двустадійность проектування - технічний проект і робоча документація. Замовник (залежно від джерела фінансування) повинен затвердити або схвалити обгрунтування інвестицій у будівництво підприємств, будівель, споруд. Розробка ТЕО (техніко-економічного обгрунтування будівництва), яка виконується найчастіше проектує організацією, є підставою для складання робочої документації, яка в залежності від умов договору готується однією із сторін договору, але у всіх випадках підлягає узгодженню з замовником; при покладанні проектування на підрядника замовник в визначаються сторонами строки повинен передати вихідні дані для проектування, вихідні дані по устаткуванню, завдання на проектування, рішення про погодження місця розташування об'єкта, технічні умови на підключення об'єкта мереж і комунікацій та ін дані, необхідні для розробки проектної документації.
Замовнику надається право своїм одностороннім рішенням змінити проектну документацію, але тільки за умови, якщо додаткові роботи не перевищують 10 відсотків загальної вартості будівництва і не змінюють характеру передбачених договором робіт. Хоча на цей рахунок і немає прямих вказівок у ст. 744 ЦК, слід визнати, що додаткові роботи повинні в даному випадку оплачуватися замовником.
Якщо зміна проектної документації перевищує 10 відсотків, необхідно угоду сторін. У ньому поряд з іншим може бути вирішено і питання про оплату додаткових робіт. Якщо в договорі немає ніяких вказівок із цього приводу, слід вважати, що додаткові роботи будуть виконуватися за додаткову плату. Мається на увазі, що відповідним чином буде змінена кошторис.
Підрядник може, у свою чергу, також в односторонньому порядку ставити питання про перегляд кошторису, але тільки за умови, якщо передбачається її підвищення в розмірі не менше 10 відсотків вказаної в ній загальної вартості будівництва. Такий перегляд має здійснюватися в порядку, передбаченому ст. 450, до якої відсилає п. 3 ст. 744 ЦК. Норма, складова адресат відсилання, дає підстави зробити висновок, що таке право виникає, якщо контрагент (в даному випадку замовник) істотно порушив договір. При цьому треба виконувати вимоги, встановлені у зазначеній статті: підряднику необхідно довести не тільки факт порушення договору замовником, але і те, що відбулося порушення, що спричинило для підрядника шкода, при якій він значною мірою позбавляється того, на що міг розраховувати при укладенні договору . Відсилання до ст. 450 означає одночасно, що підрядник має право вимагати зміни договору за наявності обставин, зазначених у ст. 451 ЦК.
Існує і ще один випадок, коли підрядник має право на додаткову оплату: якщо мова йде про розумні витрати, понесені ним у зв'язку з встановленням і усуненням дефектів у технічній документації (п. 4 ст. 744). Слід мати на увазі також норму, закріплену в п. 3 ст. 10 ЦК: якщо закон ставить захист цивільних прав в залежність від того, чи здійснювалися вони розумно, розумність дій учасника цивільних правовідносин передбачається. Отже, не підрядник зобов'язаний доводити розумність своїх дій, а замовник, який відмовляється виплатити відповідну суму, повинен довести, що підрядник діяв "нерозумно".
Наступний аспект змісту договору будівельного підряду, який заслуговує бути виділеним особливо, - це права і обов'язки сторін, пов'язані із здійсненням замовником контролю та нагляду за виконанням робіт. Хоча подібне питання порушується і в загальних положеннях про підряд (ст. 715 ЦК), для будівельного підряду він має особливе значення з огляду на складності виконуваних робіт, можливості здійснення ефективного нагляду лише за наявності спеціальних знань в галузі будівництва, необхідності постійного контролю за ходом робіт, особливо носять прихований характер, і т.д.
Право замовника здійснювати контроль та нагляд за ходом і якістю виконуваних робіт, дотриманням термінів їх виконання, якістю наданих підрядником матеріалів, а також правильністю використання підрядником матеріалів замовника нерідко виступає одночасно і як його обов'язок. Так, якщо об'єкт будується на основі оригінального архітектурного проекту, замовник зобов'язаний укласти з архітектором договір на здійснення авторського нагляду за будівництвом об'єкта (ст. 12, 20 Закону РФ "Про архітектурну діяльність в Російській Федерації"). Технічний нагляд за будівництвом здійснюється у всіх випадках, коли будівництво ведеться за рахунок бюджетних коштів і т. д. У подібній ситуації замовник повинен проявляти особливу уважність, так як підрядник, неналежним чином виконав роботи, може згодом послатися на те, що поява недоліків та їх не усунення обумовлені тим, що замовник не здійснював належного контролю та нагляду за виконанням робіт (п. 4 ст. 748 ЦК).
Здійснюючи нагляд за виконанням робіт, замовник не повинен втручатися в оперативно-господарську діяльність підрядника, наприклад, давати підряднику вказівки про те, як слід організувати роботу на об'єкті, які методи і прийоми ведення робіт потрібно застосовувати і т. п. Але якщо підрядник веде роботи з порушенням Сніпов та ГОСТів, інших обов'язкових правил, в тому числі що містяться в договорі будівельного підряду, використовує некондиційні будівельні матеріали та конструкції і т.д., вказівки замовника про усунення виявлених порушень носять для підрядника обов'язковий характер (п. 3 ст. 748 ГК ).
Замовник, що виявив при здійсненні контролю та нагляду за виконанням робіт відступи від умов договору будівельного підряду, які можуть погіршити якість робіт, або інші їх недоліки, зобов'язаний негайно заявити про це підрядника. Зазвичай виявлені в ході будівництва недоліки фіксуються замовником у спеціальному журналі виконання робіт. Щоб уникнути суперечок у договорі будівельного підряду доцільно вказати терміни, протягом яких підрядчик зобов'язаний усувати зазначені замовником недоліки. Якщо таких термінів у договорі не встановлено, підрядник повинен виконати цей обов'язок в розумний термін. Час, витрачений підрядчиком на усунення виявлених замовником недоліків, не веде до збільшення загального терміну будівництва об'єкта.
Замовник, який виявив недоліки, але не повідомив про них підряднику і не зажадав їх усунення, втрачає право у подальшому посилатися на виявлені ним недоліки (п. 2 ст. 748 ЦК). Іншими словами, закон виходить з того, що замовник не повинен займатися простим збором відомостей про допущені підрядником недоліки з тим, щоб заявити про них лише тоді, коли будівництво об'єкта буде завершено. Навпаки, при здійсненні нагляду за будівництвом замовник повинен вести себе активно і своєю діяльністю сприяти створенню якісного продукту. Усунути своєчасно виявлені недоліки значно простіше і дешевше, ніж робити це тоді, коли об'єкт фактично вже побудований. Розглянуте правило не повинно, однак, трактуватися в тому сенсі, що замовник позбавлений можливості виявляти недоліки виконаних робіт під час їх приймання. Мова в даному випадку йде лише про ті недоліки, про які замовник точно знав ще в ході виконання робіт, але ніяк на них не реагував.
Якщо замовник має в своєму розпорядженні відповідними кадрами і має у встановлених законом випадках право на здійснення технічного нагляду за будівництвом, він може виконувати пов'язані із цим функції самостійно. Однак йому надається можливість укласти спеціальний договір про надання послуг зі здійснення контролю та нагляду за будівництвом з відповідним інженером (інженерної організацією). У цьому разі в договорі будівельного підряду визначаються функції такого інженера (інженерної організації), пов'язані з наслідками його дій для підрядника (ст. 749 ЦК). По суті, інженер (інженерна організація) виступає в якості довіреної особи замовника і приймає від імені останнього всі рішення у взаєминах з підрядником у частині, що стосується ведення будівельних робіт. Поява особливої ​​фігури інженера (інженерної організації) - нове положення в російських правилах про будівельний підряд. Однак поки ця схема відносин, яка давно застосовується в будівельній практиці західних країн, у ЦК лише позначені. Відповідно до звичайної західною практикою такий інженер виступає не тільки як представник замовника, а й як свого роду незалежний арбітр, який приймає остаточні рішення по спорах технічного характеру, які виникають між замовником і підрядником.
В якості третьої важливої ​​особливості змісту договору будівельного підряду доцільно виділити такий момент, як співробітництво сторін, оскільки для звичайного підряду він в цілому не характерний. Звичайно, принцип співробітництва в тій чи іншій мірі проявляється в будь-якому цивільно-правовому договорі, бо, укладаючи договір, сторони вже починають співпрацювати. Духом співробітництва пройняті і багато конкретні правила закону, розглядають права та обов'язки сторін. Наприклад, ст. 747 ГК особливо згадує про можливість покладення на замовника ряду додаткових обов'язків, що сприяють виконанню підрядником його власних зобов'язань (передача підряднику у користування необхідних для здійснення робіт будівель та споруд, забезпечення транспортування вантажів на його адресу, тимчасова підводка мереж енергопостачання, водо-, паропроводу і т . п.).
Однак поряд з цим співпраця сторін розуміється законом і в особливому значенні, а саме як спільна діяльність сторін, спрямована на досягнення спільної мети. Необхідність в об'єднанні зусиль замовника і підрядника виникає тоді, коли в ході будівництва і виконання, пов'язаних з ним робіт виявляються несподівані перешкоди, подолати які можна лише спільними зусиллями. У цьому випадку кожна зі сторін зобов'язана вжити усіх залежних від неї розумних заходів щодо усунення таких перешкод (п. 2 ст. 750 ЦК). Наприклад, якщо через сильні морози, виходу з ладу джерел енергопостачання, масового захворювання працівників підрядника і т. п. останній вийшов з графіка ведення робіт і для подолання відставання потрібно залучити додаткову робочу силу, підключити резервні енергетичні потужності і т. п., і якщо замовник може надати підрядникові у цьому необхідне сприяння (наприклад, надати приміщення для розміщення додаткової робочої сили, підключити додаткові енергетичні потужності тощо), він зобов'язаний це зробити. В іншому випадку він, так само як і підрядчик, що не подав замовнику сприяння в аналогічній ситуації, втратить право на відшкодування збитків, завданих тим, що відповідне перешкода не було своєчасно подолано і це спричинило невиконання або неналежне виконання стороною своїх обов'язків.
Оскільки в усуненні перешкод до виконання договору зацікавлені обидві сторони, закон встановлює, що витрати, понесені замовником і підрядником на їх подолання, кожна зі сторін несе самостійно (п. 2 ст. 750 ЦК). Втім, це правило є диспозитивним, оскільки в договорі будівельного підряду може бути передбачено й інше. Зрозуміло, це правило не застосовується також у тих випадках, коли відповідне перешкода виникло через винних дій будь-якої зі сторін.
Поруч важливих особливостей володіє, далі, здача-прийняття закінченого будівництвом об'єкта. Приймання виконаних робіт здійснюється в порядку, встановленому законом і договором будівельного підряду. У тих випадках, коли замовником за договором виступала державна організація або будівництво велося повністю або частково за рахунок бюджетних асигнувань, здача-приймання робіт проводиться у два етапи: спочатку об'єкт приймається робочою комісією, сформованою замовником і підрядником за участю проектувальника і представників уповноважених державних органів, а потім - державною приймальною комісією, склад і рівень якої визначається в залежності від кошторисної вартості будівництва та призначення об'єкта. Якщо ж будівництво велося за рахунок приватних джерел фінансування, приймання може проводитися в один етап з обов'язковою участю представників уповноважених державних органів та органів місцевого самоврядування.
Обов'язок з організації та проведення приймання результату робіт покладається на замовника, якщо інше не передбачено договором. Замовник повинен забезпечити участь у приймальній комісії представників відповідних органів та зацікавлених організацій, виділити обслуговуючий персонал, забезпечити об'єкт необхідною енергією, сировиною, паливом і т. п. Все це замовник робить за свій власний рахунок, якщо інше не передбачено в договорі. Приймання закінченого будівельного об'єкту повинна бути організована замовником в гранично короткий термін після отримання від підрядника повідомлення про готовність результатів будівельних робіт до здачі. Прострочення замовника з прийманням об'єкта, по-перше, переносить на нього ризик випадкової загибелі результату робіт (п. 2 ст. 705 ДК) і, по-друге, дасть підрядчику право вимагати відшкодування понесених збитків.
Договір будівельного підряду може передбачати як здавання-прийняття об'єкта в цілому, так і здавання-прийняття його по частинах (етапах, чергами). Якщо об'єкт здається замовникові по частинах, сторони повинні домовитися про те, хто з них буде здійснювати користування переданої частиною об'єкта, забезпечувати її охорону, нести експлуатаційні витрати і т.д. На замовника, попередньо прийняв результат окремого етапу робіт, за загальним правилом, переходить ризик наслідків загибелі або пошкодження результату робіт, які сталися не з вини підрядника (п. 3 ст. 753 ДК).
Нерідко приймання результатів робіт повинні передувати попередні випробування експлуатаційних якостей збудованого об'єкта (перевірка роботи механізмів, вузлів, агрегатів тощо). У цьому випадку приймання об'єкта здійснюється тільки при позитивному результаті попередніх випробувань.
Здача-приймання об'єкта будівництва оформляється спеціальним актом, який підписується обома сторонами, а також представниками уповноважених державних органів. Відмова сторони від підписання акту здачі-приймання не виключає оформлення здачі об'єкта. Про це в акті робиться особлива позначка, і акт підписується іншою стороною. Такий односторонній акт здачі або приймання результату роботи має юридичну силу до тих пір і остільки, поки й оскільки за позовом іншого боку він не визнаний судом недійсним. Найчастіше на практиці від підписання акта приймання об'єкта відмовляється замовник. Його відмова від прийняття об'єкта обгрунтований лише тоді, коли їм виявлено такі недоліки, які виключають можливість використання результату робіт для вказаної в договорі будівельного підряду мети та не можуть бути усунені підрядником або замовником (п. 6 ст. 753 ДК). Наявність в побудованому об'єкті інших недоліків не перешкоджає його прийняттю. Всі виявлені під час приймання недоліки і недоробки фіксуються в акті, підряднику надається розумний термін для їх усунення, стягуються санкції, якщо вони передбачені договором, але сам результат робіт повинен бути прийнятий замовником. В іншому випадку підрядник може скласти односторонній акт здачі робіт, з якого доведеться виходити надалі, якщо тільки замовник не доб'ється визнання його недійсним у судовому порядку.
Якщо з незалежних від сторін причин об'єкт не доведений до стадії готовності і роботи за договором будівельного підряду припинені, об'єкт будівництва повинен бути законсервований підрядником за рахунок замовника. Крім того, замовник зобов'язаний оплатити підрядникові у повному обсязі виконані до моменту консервації роботи. За змістом ст. 752 ЦК у разі, коли роботи на об'єкті призупинено з не залежних від замовника причин, наприклад за рішенням компетентного державного органу, його обов'язки обмежуються компенсацією підряднику тільки прямих витрат останнього на консервацію об'єкта і припинення робіт. Упущена підрядником вигода відшкодовується лише тоді, коли об'єкт законсервований через дії замовника. Але при цьому замовник може вимагати заліку тих вигод, які підрядник одержав або міг одержати внаслідок припинення робіт.
Завершуючи аналіз особливостей змісту договору будівельного підряду, вкажемо також на те, що, на сторону, яка несе ризик випадкової загибелі або випадкового пошкодження об'єкта будівництва, матеріалів, обладнання та іншого майна, використовуваного при будівництві, а також відповідальність за заподіяння при здійсненні будівництва шкоди іншим особам , звичайно покладається обов'язок застрахувати відповідні ризики і представити іншій стороні докази укладення нею договору страхування (ст. 742 ЦК). При цьому, однак, спеціально підкреслюється, що страхування не звільняє відповідну сторону від обов'язку вживати необхідних заходів для запобігання настання страхового випадку.

2.3 Відповідальність за порушення договору підряду

Порушення договору підряду, з урахуванням його взаємного характеру, може статися з вини, як замовника, і підрядчика. Невиконання замовником покладених на нього за договором обов'язків тягне, як правило, лише обов'язок виплатити підрядчикові винагороду в повному обсязі. Порушення договору підрядчиком може полягати або у невиконанні дорученої йому роботи або в неналежному її виконанні.
Наслідки невиконання обов'язку виконати певну роботу передбачені загальними нормами про відповідальність за порушення зобов'язань (ст. 397 ЦК). У цьому випадку замовник має право виконати роботу за рахунок підрядника або зажадати відшкодування понесених збитків. Законом або договором може бути передбачено, що замовник має право вимагати лише відшкодування збитків, але не виконання роботи за рахунок підрядника. Замовник має право виконати роботу за рахунок підрядника не тільки своїми силами і засобами, а й доручити її виконання іншій підрядчику, віднісши всі витрати на несправного підрядника.
Якщо підрядник неналежним чином виконав роботу, допустивши відступи від умов договору, що погіршили роботу, або інші недоліки в роботі, замовнику надано право вибрати один з наступних варіантів поведінки:
- Зажадати безоплатного виправлення недоліків у роботі в розумний строк;
- Зажадати відповідного зменшення встановленої за роботу ціни;
- Зажадати відшкодування понесених замовником необхідних витрат по виправленню своїми засобами недоліків роботи, за умови, що таке право замовника передбачено договором.
Ці правила застосовуються в тих випадках, коли наявні в роботі недоліки можуть бути виправлені або носять незначний характер. Якщо ж відступи від умов договору та допущені недоліки мають істотний характер, замовник має право розірвати договір і вимагати відшкодування збитків (п. 3 ст. 723 ЦК).
Підрядник має право замість усунення недоліків безоплатно виконати роботу заново, відшкодувавши замовнику збитки за прострочення виконання. Замовник у цьому випадку зобов'язаний повернути раніше отриманий результат роботи підрядчику (п. 2 ст. 723 ЦК).
Умовами договору може бути передбачено звільнення підрядника від відповідальності за певні недоліки. Наприклад, якщо подібна робота виконується вперше або замовник зажадав виконати роботу за новою технологією, підрядник має право запропонувати укажчик зняти з нього ризик можливих недоліків результату роботи.
Мова йде саме про ризик, оскільки таке застереження в договорі не звільнить підрядника від відповідальності, якщо недоліки виникли внаслідок винних дій чи бездіяльності підрядника (п. 4 ст. 723 ЦК).
Особливою формою відповідальності за порушення договору підрядником є ​​право замовника вимагати дострокового розірвання договору та стягнення збитків з підрядчика у разі, коли підрядник своєчасно не приступає до виконання роботи або виконує її настільки повільно, що закінчення її до обумовленого терміну стає явно неможливим. Якщо при виконанні роботи замовник переконається, що робота не буде виконана належним чином, замовник призначає підряднику відповідний строк для усунення виявлених недоліків. При невиконанні підрядчиком цієї вимоги замовник має право розірвати договір та чи вимагати відшкодування збитків, або доручити виправлення роботи третій особі за рахунок підрядника (ст. 715 ЦК).
Крім того, замовник має право в будь-який час до здачі йому результату роботи відмовитися від договору, виплативши підрядникові частину ціни пропорційно виконаній роботі і відшкодувавши йому збитки, викликані розірванням договору, в межах різниці між ціною, визначеною за всю роботу, і ціною, виплаченої за виконану її частина (ст. 717 ЦК). Законом реалізація цього правила не поставлена ​​в залежність від поважності причин, що викликали розірвання договору, як це було в раніше діяв законодавстві. Тільки умовами договору можуть бути передбачені випадки, коли замовник не має права відмовитися від виконання договору підряду.
Законом встановлено скорочений строк позовної давності за позовами замовника щодо виявлених недоліків або відступів від договору, що погіршують роботу. Якщо недоліки чи відступу ставляться до явних, то позов може бути заявлено протягом одного року з дня прийняття роботи, оскільки замовник зобов'язаний негайно заявити підряднику про наявність явних недоліків при прийнятті результату роботи (п. 1-3 ст. 720 ЦК); по прихованим недоліків - протягом одного року з дня виявлення недоліків, які повинні бути виявлені в межах двох років з дня передачі результату роботи, якщо інші терміни не встановлені законом, договором або звичаями ділового обороту (п. 2 ст. 724 ГК). Так, за договором підряду був виготовлений меблевий гарнітур, його передача відбулася в травні 1995 року і жодних явних недоліків під час приймання виявлено не було. У листопаді 1996 року виявився прихований недолік - відшарування декоративного покриття. Вимога про усунення недоліку повинна бути викладена в межах одного року з дня виявлення недоліків. У наведеному прикладі річний строк позовної давності минає в листопаді 1997 року.
На позови з приводу недоліків у будинках і спорудах поширюється загальний строк позовної давності в три роки (ст. 196 ЦК). Якщо законом, іншими правовими актами або договором передбачено гарантійний термін (ст. 722 ЦК), то протягом строку позовної давності по недоліків, виявлених у виконаній роботі в межах гарантійного терміну, починається з дня заяви про недоліки, а не з дня, коли недолік виявлено, за умови, що явище зроблено в межах гарантійного строку (п. 3 ст. 725 ЦК).
Розглянемо окремі приклади з судово-арбітражної практики щодо притягнення до відповідальності за порушення договору будівельного підряду.
Товариство з обмеженою відповідальністю «Веберд» звернулося до арбітражного суду Тверській області з позовом до відповідача Адміністрації міста про стягнення вартості робіт по реконструкції будівлі, виконаних до укладення договору з іншим підрядником. Як видно з матеріалів справи, адміністрацією міста було видано розпорядження про проведення реконструкції старого будови з наступною передачею будівлі в оренду ТОВ «Веберд» для розміщення в ньому банку. Виконавцем робіт вказаний позивач за умови укладення договору будівельного підряду, проект якого товариство повинно було подати в місячний термін. Заперечуючи проти позову, адміністрація послалася на те, що проект договору не був представлений ТОВ «Веберд» протягом року. У зв'язку з цим адміністрація скасувала назване розпорядження і прийняла рішення про розміщення в згаданій будівлі магазину та передачі його іншому підряднику - майбутньому власнику. Арбітражний суд вирішив: у задоволенні позовної вимоги відмовив з наступних підстав. Відповідно до статті 740 ГК РФ підставою для виникнення правовідносини за будівельним підряду є договір, який в даному випадку не укладався. Тому позивач не вправі був починати реконструкцію будівлі тільки на підставі адміністративного акта. Оскільки нове призначення будівлі виключало можливість використання виконаних позивачем робіт, адміністрація обгрунтовано відмовилася прийняти і оплатити їх.
У Арбітражний суд Тверській області звернувся ВАТ «Тверське ККД» з позовом до відповідача ВАТ НВО «Сатурн» про стягнення з відповідача вартості робіт, виконаних під час будівництва цеху випалювання керамічних виробів, що підтверджено актом приймання робіт. ВАТ НВО «Сатурн» заявив зустрічну вимогу про визнання договору нікчемним правочином. Суд першої інстанції задовольнив зустрічний позов, погодившись з доводами замовника про нікчемність договору в силу статті 168 ЦК РФ. У відповідності зі статтею 167 ГК РФ при визнанні угоди недійсною кожна зі сторін зобов'язана повернути другій все одержане за угодою, а в разі неможливості повернути отримане в натурі, відшкодувати його вартість. Повернення виконаних робіт та використаних при їх виконанні матеріалів неможливий. Проте підписання акту замовником свідчить про споживчу цінність для нього цих робіт і бажанні ними скористатися. Суд прийняв рішення, що заявлене позовну вимогу підлягає задоволенню, а понесені підрядником витрати - компенсації.
Підрядник звернувся до арбітражного суду з позовом про стягнення з підприємства-замовника вартості виконаних робіт на підставі акту приймання результатів робіт. Замовник заявив зустрічну вимогу про визнання договору недійсним, оскільки він підписаний не уповноваженою особою. Суд першої інстанції задовольнив зустрічний позов, погодившись з доводами замовника про недійсність письмового договору, і відмовив у позові про стягнення вартості робіт. Апеляційна інстанція скасувала рішення, задовольнила позовну вимогу і відмовила у зустрічному позові з наступних підстав. У період будівництва підприємство виробляло проміжні платежі. У справі є документи за підписом керівника підприємства, в яких обговорюються особливості виробництва окремих видів робіт і якість використовуваних матеріалів. Все це свідчить про подальше схвалення угоди замовником в особі компетентного органу (ст. 183 ГК РФ). Оскільки обумовлена ​​договором робота виконана і замовником це не заперечується, вартість її підлягає стягненню.
Генеральний підрядник звернувся до арбітражного суду з позовом про стягнення із замовника встановлених договором будівельного підряду пенею за прострочення передачі технічної документації для виконання робіт. Заперечуючи проти заявленого позову, відповідач посилався на те, що, оскільки в договорі підряду відсутня умова про строк виконання робіт, він вважається неукладеним. Суд відмовив у задоволенні позову з наступних підстав. Відповідно до статті 740 ЦК РФ за договором будівельного підряду підрядник зобов'язується у встановлений термін за завданням замовника побудувати певний об'єкт або виконати інші будівельні роботи. Отже, умова про термін закінчення робіт є істотною умовою договору. Оскільки в договорі ця умова було відсутнє, в силу статті 432 ЦК РФ даний договір слід вважати неукладеним. Таким чином, у замовника не виникло зобов'язання з передачі документації, тому і пені, встановлені цим договором, стягненню не підлягають.
Підрядник звернувся до арбітражного суду з позовом про стягнення із замовника неустойки за прострочення оплати робіт. У своїх запереченнях замовник послався на статтю 743 ЦК України, відповідно до якої підрядник зобов'язаний здійснити будівництво та пов'язані з ним роботи відповідно до технічної документації, яка визначає обсяг, зміст робіт та інші вимоги. У зв'язку з відсутністю технічної документації, яка визначає предмет договору, або угоди про її надання договір слід вважати неукладеним. Суд задовольнив позов про стягнення неустойки, тому що зобов'язання не виконано до встановленого терміну. Суд відхилив доводи замовника з наступних підстав. Предмет договору, як випливає зі статті 740 ЦК України, є істотною умовою договору, при відсутності якого він вважається неукладеним. Відповідно до статті 743 ГК РФ технічна документація визначає обсяг, зміст робіт та інші вимоги до них, тобто предмет договору. У договорі сторони передбачили, що обов'язком підрядника є споруда хозблока з бруса площею 6 на 8 метрів і вказана договірна ціна цих робіт. До укладення договору замовник був ознайомлений з типовим зразком хозблока, що зводиться підрядником. Отже, це свідчило про те, що сторонами фактично був визначений предмет договору. У сторін не виникло розбіжностей з цього предмету договору, і вони визнали можливим приступити до його виконання. Замовник прийняв результат робіт за актом. Сукупність зазначених обставин не дає підстав вважати договір неукладеним у зв'язку з відсутністю технічної документації.
Підрядник звернувся до арбітражного суду з позовом про стягнення із замовника вартості виконаних робіт на підставі акту, підписаного обома сторонами. Позивач посилався на факт встановлення в договорі конкретної ціни робіт, виходячи з базисного рівня кошторисних цін і застосування при розрахунках поточних індексів вартісних показників, визначених обласним центром з ціноутворення на день здачі робіт. Конкретний вид індексів було вказано в акті приймання робіт, підписаному замовником. Заперечуючи проти позову, замовник висловив думку, що застосування індексів має бути оформлене як додаток до договору, а оскільки цього не було зроблено, використання їх при розрахунках неправомірно. Суд задовольнив позов з наступних підстав. Відповідно до статті 709 ЦК України у договорі підряду зазначається ціна підлягає виконанню, або спосіб її визначення. На підставі статті 746 ЦК РФ розрахунки повинні здійснюватися в порядку, передбаченому договором. У договорі визначено, що ціна робіт складається з двох частин: кошторисної, вираженої конкретною сумою, і змінної, вираженої поточним індексом вартісного показника. Спосіб визначення ціни узгоджений сторонами у формі, що дозволяє провести її розрахунок без додаткових узгоджень, що підтверджується відсутністю між підрядником і замовником протягом тривалого часу розбіжностей за вартістю робіт при проведенні проміжних платежів. Договором не встановлено, що кожна зміна рекомендованого індексу цін вимагає внесення відповідного виправлення в умови договору щодо вартості робіт, тому позов підлягав задоволенню у розмірі, визначеному підрядником.