Державна реєстрація юридичних осіб і індивідуальних підприємців

Введення

У розвинутій ринковій економіці діють три провідних господарюючих суб'єкти: домогосподарства, суб'єкти займаються підприємницькою діяльністю (індивідуальні підприємці та підприємства різних форм власності) і держава, яка виступає в якості колективного підприємця. Основними господарюючими суб'єктами, які зосереджують у своїй власності більшу частину суспільного капіталу (майна), є підприємства в різних організаційно-правових формах та їх об'єднання, та індивідуальні підприємці.

У результаті здійснення в останні роки широкого комплексу заходів з роздержавлення і приватизації в Росії відбулися значні зміни у відносинах власності і організаційно-правових формах комерційної діяльності.

Введення в дію частини першої Цивільного кодексу Російської Федерації виявило необхідність прийняття федерального закону, що визначає порядок державної реєстрації юридичних осіб.

8 серпня 2001 в Російській Федерації було прийнято Федеральний закон № 129-ФЗ «Про державну реєстрацію юридичних осіб» (далі - Закон), який встановив нову систему державної реєстрації юридичних осіб, що передбачає створення Єдиного державного реєстру юридичних осіб.

З моменту введення в дію Закону (1 липня 2002 року) функції з державної реєстрації юридичних осіб були покладені на Міністерство Російської Федерації з податків і зборів.

Перша згадка про необхідність прийняття такого закону міститься в Основах цивільного законодавства Союзу РСР і республік ^1. Звичайно ж при підготовці частини першої Цивільного кодексу Російської Федерації (далі - ГК РФ), необхідність прийняття такого закону теж була зафіксована.

Відповідно до ст. 51 ГК РФ юридична особа підлягає державній реєстрації в порядку, встановленому законом про державну реєстрацію юридичних осіб. Про це ж свідчить ст. 23 ГК РФ, але стосується вже - індивідуальних підприємців.

6 березня 2002 Державна Дума прийняла Федеральний закон "Про приведення законодавчих актів у відповідність з Федеральним законом" Про державну реєстрацію юридичних осіб ", яким приведено у відповідність з Законом законодавчі акти, тим чи іншим чином стосуються процедури державної реєстрації юридичних осіб. Особливо важливо , що чітко прописано взаємодію податкових органів і органів, контролюючих організацію та діяльність окремих юридичних осіб. Мова йде про Міністерство юстиції Російської Федерації та його контрольні повноваження по відношенню до громадських об'єднань, а також про Центральний банк Російської Федерації і, відповідно, про його повноваження по відношенню до кредитних організацій. Слід звернути увагу і на те, що 28 червня 2002 Державна Дума прийняла Федеральний закон "Про внесення зміни до статті 20 Федерального закону" Про іноземні інвестиції ^"2, де зазначена в назві даного Закону стаття також приведена у відповідність з коментованим Законом.

До недавнього часу (1 січня 2004 року) державна реєстрація індивідуальних підприємців здійснювалася органами виконавчої влади суб'єктів Російської Федерації, органами місцевого самоврядування на підставі статті 23 Цивільного кодексу Російської Федерації, Закону Російської Федерації від 07.12.1991 р. № 2000-1 «Про реєстраційному зборі з фізичних осіб, які займаються підприємницькою діяльністю, і порядку їх реєстрації », Указу Президента Російської Федерації від 08.07.1994 р. № 1482« Про впорядкування державної реєстрації підприємців на території Російської Федерації ».

Таким чином, можна було констатувати той факт, що в Росії була відсутня єдина для всієї країни система державної реєстрації юридичних осіб і індивідуальних підприємців, єдині форми документів, що підтверджують їх державну реєстрацію, був відсутній федеральний інформаційний ресурс, який містить відомості про всі індивідуальних підприємців та юридичних осіб.

З метою впорядкування системи реєстрації юридичних осіб і індивідуальних підприємців 23 червня 2003 був прийнятий Федеральний закон № 76-ФЗ «Про внесення змін і доповнень до Федерального закону« Про державну реєстрацію юридичних осіб », який набув чинності з 1 січня 2004 року.

Тема дипломної роботи має особливе значення і актуальність. При цьому вона має не тільки теоретичну, але й практичну спрямованість, вона містить аналіз нормативно-правових актів, виданих на виконання ФЗ «Про державну реєстрацію юридичних осіб і індивідуальних підприємців». Про актуальність даної теми свідчить і той факт, що проблеми державної реєстрації юридичних осіб і індивідуальних підприємців на даний момент погано освітлені в науковій літературі та на сторінках періодичних видань.

Об'єктом даної роботи є ФЗ «Про державну реєстрацію юридичних осіб і індивідуальних підприємців» та нормативно-правові акти видані на виконання даного закону. Предметом дослідження даної роботи є аналіз нормативної бази для здійснення дії даного закону і способи практичного застосування даного закону на практиці при реєстрації юридичних осіб і індивідуальних підприємців.

Метою дипломної роботи є аналіз Закону при його застосуванні в практиці з розглядом його позитивних сторін і недоліків. Цілі завдання роботи визначаються її структурою. Дипломна робота складається з двох розділів, вступу, висновків і додатку. Всі глави поділені на параграфи, що дозволяють акцентувати увагу на окремих проблемах в рамках одного питання. У першому розділі дипломної роботи розкривається та аналізується питання виникають при державній реєстрації юридичних осіб. При цьому визначається сутність юридичної особи та її форми, підстави, порядок і способи реєстрації різних форм юридичних осіб. Другий розділ дипломної роботи присвячена реєстрації індивідуальних підприємців.

Дипломна робота має додатки з використовуваними формами бланків необхідних при державній реєстрації юридичних осіб і індивідуальних підприємців.

Важливо відзначити, що при розгляді всіх питань дипломної роботи дається аналіз окремих положень чинного законодавства у сфері державної реєстрації юридичних осіб і індивідуальних підприємців. Загальні висновки по темі дипломної роботи представлені у заключній частині.

Слід зазначити, що джерельна база з проблем державної реєстрації юридичних осіб і індивідуальних підприємців вельми обмежена. У дипломній роботі використовуються наступні види джерел: нормативно-правові акти, коментарі до Цивільного, Податкового кодексу РФ, публікації в юридичних виданнях, а також навчальна література. Найважливіше місце серед джерел займає безпосередньо ФЗ «Про державну реєстрацію юридичних осіб і індивідуальних підприємців».

Глава 1. Державна реєстрація юридичних осіб

§ 1. Поняття юридичної особи та форми юридичних осіб

Юридичні особи створюються з волі їх засновників, однак держава (публічна влада) в інтересах усіх учасників майнового обороту контролює законність їх створення. Звідси - вимоги обов'язкової державної реєстрації юридичних осіб.

У якості засновників юридичної особи можуть виступати їх первинні учасники (члени) (в господарських товариствах, кооперативах, асоціаціях, громадських і релігійних організаціях) або власник майна або уповноважений ним орган (при створенні унітарних підприємств та установ), а також інші особи, вносять до нього майнові вклади, хоча і не беруть потім безпосередньої участі у їх діяльності (засновники фондів).

Законодавству відомо кілька способів (порядків) створення юридичних осіб. В умовах ринкової організації обороту основним стає явочно-нормативний (або нормативно-явочний, іноді називають заявний або реєстраційним) спосіб їх створення. Він виключає необхідність отримання попереднього дозволу органів публічної влади на створення юридичної особи. Засновники «є» в реєструючий орган, який не має права відмовити їм у реєстрації створюваної організації при відсутності будь-яких порушень правових норм з їх боку. У такому порядку створюється більшість юридичних осіб.

В якості передбаченого законом винятку використовується також дозвільний порядок створення деяких юридичних осіб, що припускають займатися лише підприємницькою діяльністю. Він пов'язаний з необхідністю отримання попереднього дозволу (згоди) від органів публічної влади на створення відповідної юридичної особи, що зазвичай служить спільним інтересам усіх учасників обороту. У такому порядку, наприклад, створюються комерційні банки та страхові компанії (зокрема, оскільки їх діяльність пов'язана з наданням фінансових послуг необмеженому колу споживачів і акумулюванням значних грошових коштів останніх). Крім того, даний порядок використовується при створенні юридичних осіб, які можуть зайняти домінуюче або навіть монопольне становище на ринку певних товарів або послуг з тим, щоб зберегти в інтересах споживачів конкуренцію між існуючими товаровиробниками (услугодателем) ^1. Саме з цією метою п.1 ст. 17 Закону «Про конкуренцію і обмеження монополістичної діяльності на товарах ринку» передбачає необхідність отримання попередньої згоди Держкомітету з антимонопольної політики (ГКАП) на створення об'єднання комерційних організацій у формі асоціації або союзу, а п.4 ст.17 - повідомлення ГКАП про створення комерційної організації , якщо сумарна вартість активів її засновників перевищує суму, еквівалентну 100.000 мінімальних розмірів оплати праці. Очевидна тому неможливість повної відмови від дозвільного порядку навіть у розвинутій ринковій економіці (що підтверджує і зарубіжний досвід).

Юридична особа вважається створеним з моменту його державної реєстрації (ст. 51 ГК РФ). Таким чином, з точки зору формально - юридичної саме завдяки державній реєстрації "народжується" новий суб'єкт цивільного права - юридична особа. Для правильного застосування норм Федерального закону «Про державну реєстрацію юридичних осіб і індивідуальних підприємців» вважаю, що необхідно коротко охарактеризувати самі юридичні особи та їх організаційно - правові форми.

Відповідно до п. 1 ст. 48 ЦК РФ юридичною особою визнається організація, яка має у власності, господарському віданні або оперативному управлінні відособлене майно і відповідає за своїми зобов'язаннями цим майном, може від свого імені набувати і здійснювати майнові та особисті немайнові права, нести обов'язки, бути позивачем і відповідачем у суді . Юридичні особи повинні мати самостійний баланс або кошторис.

Таким чином, юридична особа характеризується низкою матеріальних і правових ознак ^1.

До матеріальних ознак відносяться наступні.

1. Внутрішнє організаційна єдність і зовнішня автономія. Під внутрішнім організаційним єдністю юридичної особи розуміється система суттєвих взаємозв'язків всіх структурних підрозділів організації між собою і підпорядкування їх керівного органу. Завдяки внутрішньому організаційної єдності юридична особа постає не як відома сукупність (набір) утворюють його елементів (цехів, відділів, служб), але як єдине ціле.

Зовнішня автономія є міра самостійності даної організації

(Юридичної особи) у відносинах з іншими особами, причому вказана міра самостійності присутній як у взаєминах із засновниками (учасниками) цієї юридичної особи, так і у відносинах з усіма іншими особами.

2. Економічне єдність і відособленість майна.

Суть економічної єдності у тому, що майно юридичної особи належить саме йому, а не структурним підрозділам. Їм воно довіряється лише в технічне управління. Належність (присвоєної) всього комплексу майна юридичній особі знаходить своє вираження в наявності у юридичної особи самостійного балансу або кошторису.

Мірою відокремленості майна юридичної особи є право власності, право господарського відання або право оперативного управління.

За загальним правилом юридичні особи володіють майном на праві власності. Власниками майна є господарські товариства і суспільства, кооперативи (виробничі та споживчі), громадські та релігійні організації, благодійні та інші фонди й ін

Право господарського відання на своє майно мають державні і муніципальні унітарні підприємства. Власниками ж майна є відповідно Російська Федерація і суб'єкти Російської Федерації, а також муніципальні освіти.

Правом оперативного управління на належне їм майно мають казенні підприємства та установи.

3. Керівне єдність виражається в тому, що кожна юридична особа має один керівний (вищий) орган (не може бути двовладдя). Найчастіше діяльність юридичної особи організується системою органів (наприклад, загальні збори, рада директорів, генеральний директор). Кожен з органів має широке коло повноважень. Але керівний (вищий) орган - один (у наведеному прикладі - загальні збори).

4. Функціональна єдність виражається в тому, що кожен структурний підрозділ та кожен орган виконують специфічну функцію. Зміст її підпорядковане цілям освіти та діяльності юридичної особи. У результаті - єдність дій відповідної юридичної особи.

До числа правових ознак юридичної особи можна віднести наступні.

1. Законність утворення юридичної особи. Це означає, що не повинні суперечити закону мети, для досягнення яких утворюється юридична особа. Крім того, повинні дотримуватися порядок і умови утворення юридичної особи, передбачені Цивільним кодексом, коментованим Законом, іншими федеральними законами.

2. Здатність організації від свого імені брати участь у цивільних правовідносинах (мати майно у власності, права авторства, зобов'язальні права і т.д.).

3. Здатність нести самостійну майнову відповідальність.

Юридичні особи, крім фінансованих власником установ, відповідають за своїми зобов'язаннями всім належним їм майном.

Засновник (учасник) юридичної особи або власник її майна не відповідають за зобов'язаннями юридичної особи, а юридична особа не відповідає за зобов'язаннями засновника (учасника) або власника, за винятком випадків, передбачених Цивільним кодексом або установчими документами юридичної особи.

4. Здатність бути позивачем і відповідачем у суді (про судову систему див. п. 3 коментарю до ст. 7).

5. Наявність установчих документів. Юридична особа діє на підставі статуту, або установчого договору і статуту, або тільки установчого договору. Юридична особа, яка не є комерційною організацією, у випадках, передбачених законом, може діяти на підставі загального положення про організації даного виду.

Установчий договір юридичної особи полягає, а статут затверджується його засновниками (учасниками).

В установчих документах визначаються:

- Найменування юридичної особи;

- Місце його знаходження;

- Порядок управління діяльністю юридичної особи;

- Інші відомості, передбачені законом для юридичних осіб відповідного виду.

В установчих документах некомерційних організацій і унітарних підприємств, а у передбачених законом випадках і інших комерційних організацій повинні бути визначені предмет і цілі діяльності юридичної особи. Предмет і певні цілі діяльності комерційної організації можуть бути передбачені установчими документами та у випадках, коли за законом це не є обов'язковим.

В установчому договорі засновники:

- Зобов'язуються створити юридичну особу;

- Визначають порядок спільної діяльності щодо його створення;

- Встановлюють умови передачі йому свого майна та участі в його діяльності;

- Визначають умови і порядок розподілу між учасниками прибутку і збитків, управління діяльністю юридичної особи, виходу засновників (учасників) з його складу.

Частина перша Цивільного кодексу Російської Федерації, що вступила в силу 1 січня 1995 р., досить детально регламентує правове становище юридичних осіб. Глава 4 ЦК РФ "Юридичні особи", що об'єднує ст. 48 - 123, введена в дію з дня офіційного опублікування частини першої ДК РФ.

ГК РФ ділить юридичні особи на комерційні та некомерційні організації, вперше встановлюючи при цьому вичерпний перелік організаційно - правових форм комерційних організацій. Тут доречно зазначити, що на відміну від колишнього законодавства термін "підприємство" тепер застосовується тільки до нерухомого майна, яке використовується для здійснення підприємницької діяльності (ст. 132), або разом зі словами "державне унітарне" або "муніципальне унітарне" - для позначення відповідних державних і муніципальних комерційних організацій (ст. 113 - 115).

Відповідно до ГК РФ комерційними є організації, основна мета діяльності яких - отримання прибутку.

Комерційні організації можуть створюватися у формі господарських товариств (повних і на вірі) і товариств (з обмеженою відповідальністю, з додатковою відповідальністю та акціонерних), виробничих кооперативів, державних і муніципальних унітарних підприємств (перелік є вичерпним).

Істотною відмінністю, у порівнянні з раніше діючим законодавством, є те положення, відповідно до якого комерційні організації (крім державних і муніципальних унітарних підприємств, а також страхових та кредитних організацій) можуть займатися будь-якими видами діяльності, не забороненими законом. Слід особливо відзначити, що відповідно до ЦК РФ статутний (складовий) капітал товариств має визначати мінімальний розмір майна організації, що гарантує інтереси його кредиторів.

Господарські товариства іменують ще об'єднаннями осіб, оскільки особу учасника такої освіти має істотне значення; об'єдналися особи беруть особисту участь у діяльності товариства. Господарські товариства називають об'єднаннями капіталів, тому що при їх створенні та функціонуванні не так уже й важливо, хто (який суб'єкт) вніс вклад (умовно кажучи, об'єднуються гроші (майно), а не люди); особисту участь у діяльності товариства не обов'язково.

Внеском в майно господарського товариства або товариства можуть бути гроші, цінні папери, інші речі або майнові права чи інші права, що мають грошову оцінку.

Майно, створене за рахунок внесків засновників (учасників), а також вироблене і придбане господарським товариством чи суспільством в процесі його діяльності, належить йому на праві власності.

Учасниками повних товариств і повними товаришами у товариствах на вірі можуть бути індивідуальні підприємці і (або) комерційні організації. У господарських товариствах можуть брати участь, а у товариствах на вірі вкладниками можуть бути громадяни і юридичні особи. Але з цього загального правила є винятки:

- Законом може бути заборонено або обмежено участь окремих категорій громадян у господарських товариствах, за винятком відкритих акціонерних товариств;

- Державні органи та органи місцевого самоврядування не вправі виступати учасниками господарських товариств та вкладниками товариств на вірі, якщо інше не встановлено законом;

- Фінансовані власниками установи можуть бути учасниками господарських товариств та вкладниками в товариствах з дозволу власника, якщо інше не встановлено законом.

Повним визнається товариство, учасники якого (повні товариші) відповідно до укладеної між ними договором займаються підприємницькою діяльністю від імені товариства і несуть відповідальність за його зобов'язаннями належним їм майном.

Особливості правового становища повного товариства обумовлені головним чином тим, що його учасники солідарно несуть субсидіарну відповідальність своїм майном по зобов'язаннях товариства. Це означає, що у разі якщо майна товариства недостатньо для задоволення вимог кредитора, то він має право вимагати виконання як від усіх учасників повного товариства спільно, так і від кожного з них окремо, причому як повністю, так і в частині боргу.

Установчим документом повного товариства є установчий договір. Діяти від імені товариства може будь-який учасник, якщо установчим договором не встановлено, що всі його учасники ведуть справи спільно або що ведення справ доручено окремим учасникам. Особа може бути учасником тільки одного повного товариства. Фірмове найменування повного товариства має містити або імена (найменування) всіх його учасників і слова "повне товариство", або ім'я (найменування) одного чи кількох учасників з доданням слів "і компанія" і "повне товариство".

Товариством на вірі (командитним товариством) визнається товариство, в якому разом з учасниками, які здійснюють від імені товариства підприємницьку діяльність і відповідають по зобов'язаннях товариства своїм майном (повними товаришами), є один або кілька учасників - вкладників (коммандітістов), які несуть ризик збитків, пов'язаних з діяльністю товариства, у межах сум внесених ними вкладів та не беруть участі в здійсненні товариством підприємницької діяльності. Установчим документом товариства на вірі є установчий договір. Управління діяльністю товариства на вірі здійснюється повними товаришами у відповідності з тими ж правилами, які встановлено стосовно повним товариствам. Особа може бути повним товаришем тільки в одному товаристві на вірі. Учасник повного товариства не може бути повним товаришем у товаристві на вірі. Вимоги до фірмового найменування товариства на вірі аналогічні вимогам, що пред'являються до фірмового найменування повного товариства.

Товариством з обмеженою відповідальністю визнається засноване одним або кількома особами товариство, статутний капітал якого розділений на частки визначених установчими документами розмірів; учасники товариства з обмеженою відповідальністю не відповідають за його зобов'язаннями і несуть ризик збитків, пов'язаних з діяльністю товариства, у межах вартості внесених ними вкладів.

Установчими документами товариства з обмеженою відповідальністю є установчий договір і статут. Якщо суспільство створюється однією особою, його установчим документом є статут.

Управління у товаристві з обмеженою відповідальністю здійснюється загальними зборами його учасників (вищий орган), а також виконавчим органом (колегіальним) і (або) одноосібним, який здійснює поточне керівництво діяльністю товариства.

Число учасників товариства не повинно перевищувати межу, встановлену законом (не більше 50 учасників).

Фірмове найменування товариства повинно містити найменування суспільства і слова "з обмеженою відповідальністю".

Товариством з додатковою відповідальністю визнається засноване одним або кількома особами товариство, статутний капітал якого розділений на частки визначених установчими документами розмірів; учасники такого товариства солідарно несуть субсидіарну відповідальність за його зобов'язаннями своїм майном в однаковому для всіх кратному розмірі до вартості їх внесків, що визначається установчими документами товариства .

Правове становище товариства з додатковою відповідальністю аналогічно правовим положенням товариства з обмеженою відповідальністю.

Акціонерним товариством визнається товариство, статутний капітал якого розділений на визначене число акцій; учасники акціонерного товариства (акціонери) не відповідають за його зобов'язаннями і несуть ризик збитків, пов'язаних з діяльністю товариства, у межах вартості приналежних їм акцій.

Установчим документом акціонерного товариства є статут (договір про створення акціонерного товариства, що укладається засновниками, є організаційним і до установчих документів не належить).

Управління в акціонерному товаристві здійснюється:

- Загальними зборами акціонерів (вищий орган);

- Радою директорів (наглядова рада) (створюється в суспільстві з числом більше 50 акціонерів);

- Виконавчим органом, який може бути колегіальним (правління, дирекція) і (або) одноособовим (директор, генеральний директор). Цей орган здійснює поточне керівництво діяльністю товариства та підзвітний раді директорів (спостережній раді) та загальним зборам. Повноваження виконавчого органу за рішенням загальних зборів можуть бути передані за договором іншій комерційній організації або індивідуальному підприємцю (яка керує).

Акціонерні товариства можуть бути:

- Відкритими - учасники можуть відчужувати належні їм акції без згоди інших акціонерів; ці товариства можуть проводити відкриту підписку на акції, що випускаються та їх продаж;

- Закритими - акції розподіляються тільки серед засновників або іншого заздалегідь визначеного кола осіб; ці товариства не можуть проводити відкриту підписку на випущені акції або іншим чином пропонувати їх для придбання необмеженому колу осіб.

Фірмове найменування акціонерного товариства містить його найменування і вказівку на те, що суспільство є акціонерним.

Виробничим кооперативом (артіллю) визнається добровільне об'єднання громадян на основі членства для спільної виробничої або іншої господарської діяльності (виробництво, переробка, збут промислової, сільськогосподарської та іншої продукції, виконання робіт, торгівля, побутове обслуговування, надання інших послуг), заснованої на їх особистій трудовій і іншій участі й об'єднанні його членами (учасниками) майнових пайових внесків. Законом та установчими документами виробничого кооперативу може бути передбачено участь у його діяльності юридичних осіб. Установчим документом виробничого кооперативу є його статут.

Управління у виробничому кооперативі здійснюється:

- Загальними зборами (вищий орган);

- Наглядовою радою (може створюватися в кооперативі з числом членів більш 50 для здійснення контролю за діяльністю виконавчих органів);

- Виконавчими органами правління і (або) головою, які здійснюють поточне керівництво діяльністю кооперативу та підпорядковані наглядовій раді та загальним зборам.

Кількість членів кооперативу не може бути менше п'яти.

Фірмове найменування кооперативу містить його найменування і слова "виробничий кооператив" або "артіль".

У формі унітарних підприємств можуть створюватися тільки державні та муніципальні підприємства.

Унітарним підприємством визнається комерційна організація, не наділена правом власності на закріплене за ним власником майно. Майно унітарного підприємства є неподільним і не може бути розподілено за депозитними вкладами (часток, паїв), в тому числі між працівниками підприємства. Установчим документом унітарного підприємства є статут.

Управління діяльністю унітарного підприємства здійснюється його керівником (директором, генеральним директором, керуючим і т.п.), який призначається власником або уповноваженим власником органом і їм підзвітним.

Фірмове найменування унітарного підприємства повинно містити вказівку на власника його майна.

Особливі правила встановлені щодо казенних підприємств:

- Вони створюються за рішенням Уряду Росії;

- Утворюються на базі майна, що знаходиться у федеральній власності;

- Володіють правом оперативного управління щодо закріпленого за ними майна (на відміну від інших унітарних підприємств, що мають у відношенні приналежного їм майна право господарського відання - більш широке за змістом право);

- Їх статути затверджуються Урядом Росії;

- Російська Федерація несе субсидіарну відповідальність за зобов'язаннями казенного підприємства при недостатності його майна;

- Фірмове найменування містить вказівку на те, що підприємство є казенним.

Некомерційними є організації, що не мають в якості основної мети своєї діяльності одержання прибутку і не розподіляють отриманий прибуток між учасниками. До них Кодекс відносить: споживчі кооперативи, громадські та релігійні організації (об'єднання), установи, благодійні та інші фонди, товариства власників житла. На відміну від комерційних організацій новий ЦК не дає вичерпний перелік форм некомерційних організацій. Інші форми можуть передбачатися законом. Так, Федеральним законом "Про некомерційні організації" передбачена можливість створення також некомерційних партнерств, автономних некомерційних організацій. (Знову прийняті федеральні закони запроваджують і інші форми некомерційних організацій. Думається, що, не обмеживши перелік форм некомерційних організацій у Цивільному кодексі України, ми тим самим відкрили "ящик Пандори".)

Кодекс передбачає можливість здійснення підприємницької діяльності некомерційними організаціями при дотриманні наступних умов:

- Підприємницька діяльність повинна служити цілям, заради яких створена організація;

- При отриманні прибутку організація не має права розподіляти отриманий прибуток між учасниками організації. Виняток становлять споживчі кооперативи, в яких згідно з п. 5 ст. 116 ЦК доходи, отримані від підприємницької діяльності, розподіляються між членами кооперативу.

Споживчим кооперативом визнається добровільне об'єднання громадян і юридичних осіб на основі членства з метою задоволення матеріальних та інших потреб учасників, здійснюваного шляхом об'єднання його членами майнових пайових внесків. Установчим документом кооперативу є статут.

Найменування споживчого кооперативу містить вказівку на основну мету його діяльності, а також чи слово "кооператив", або слова "споживча спілка" або "споживче товариство".

Громадськими та релігійними організаціями (об'єднаннями) визнаються добровільні об'єднання громадян, у встановленому законом порядку які об'єдналися на основі спільності їх інтересів для задоволення духовних або інших нематеріальних потреб.

Фондом визнається не має членства некомерційна організація, заснована громадянами і (або) юридичними особами на основі добровільних майнових внесків, яка має соціальні, благодійні, культурні, освітні чи інші суспільно корисні цілі. Установчим документом є статут фонду.

Установою визнається організація, створена власником для здійснення управлінських, соціально - культурних чи інших функцій некомерційного характеру і фінансується ним повністю або частково.

Асоціаціями та спілками визнаються об'єднання комерційних організацій з метою координації їх підприємницької діяльності, а також представлення і захисту загальних майнових інтересів.

Установчими документами асоціації (союзу) є установчий договір і статут. Найменування асоціації (союзу) повинно містити вказівку на основний предмет діяльності її членів з включенням слів "асоціація" чи "союз".

Товариством власників житла визнається некомерційна організація, що представляє собою форму об'єднання домовласників для спільного управління і забезпечення експлуатації комплексу нерухомого майна в кондомініумі, володіння, користування і у встановлених законодавством межах розпорядження спільним майном.

Установчим документом товариства є статут, в якому, окрім раніше зазначаються відомості, повинна бути встановлена ​​схема визначення часток участі всіх домовласників.

Чисельність членів товариства не може бути менше двох домовласників. Виняток становить освіта товариства у новостворюваному кондомініумі: товариство може бути створено замовником, забудовником або іншим фізичним або юридичною особою, включаючи органи державної влади або органи місцевого самоврядування, а також групою осіб, що діють спільно, які мають або будуть мати право власності на знову створюване майно.

Органами управління товариством є:

- Загальні збори членів товариства;

- Правління товариства.

Некомерційним партнерством визнається заснована на членстві некомерційна організація, заснована громадянами і (або) юридичними особами для сприяння її членам у здійсненні діяльності, спрямованої на досягнення соціальних, благодійних, культурних, освітніх, наукових та управлінських цілей, з метою охорони здоров'я громадян, розвитку фізичної культури і спорту, задоволення духовних та інших нематеріальних потреб громадян, захисту прав і законних інтересів громадян та організацій, вирішення спорів та конфліктів, надання юридичної допомоги, а також в інших цілях, спрямованих на досягнення суспільних благ.

Некомерційне партнерство може здійснювати підприємницьку діяльність, відповідну цілям, для досягнення яких воно створене. Установчим документом некомерційного партнерства є статут.

Автономною некомерційною організацією визнається не має членства некомерційна організація, заснована громадянами і (або) юридичними особами на основі добровільних майнових внесків з метою надання послуг в галузі освіти, охорони здоров'я, культури, науки, права, фізичної культури, спорту та інших послуг.

Ця організація має право здійснювати підприємницьку діяльність, відповідну цілям, для досягнення яких вона створена.

Установчим документом автономної некомерційної організації є статут. Вимоги до нього висуваються такі ж, як до статуту некомерційного партнерства, за винятком вказівки про необхідність визначити в статуті порядок виходу з автономної некомерційної організації, оскільки в даному випадку таке зазначення просто позбавлене сенсу, - ця організація не має членства.

Система правових норм про державну реєстрацію юридичних осіб.

При застосуванні коментованого Закону дуже важливо мати на увазі наступне. Жодна норма права, жоден закон (інший нормативний акт) не діє ізольовано (автономно). Будь-яка норма, будь-який закон (інший нормативний акт) виступають у системі (взаємозв'язку і взаємозалежності) правових норм, законів (інших нормативних актів).

§ 2. Порядок державної реєстрації юридичних осіб

Державна реєстрація юридичних осіб - акт уповноваженого федерального органу виконавчої влади, що здійснюється за допомогою внесення до державного реєстру відомостей про створення, реорганізації та ліквідації юридичних осіб, а також інших відомостей про юридичних осіб відповідно до цього Закону.

Законодавство Російської Федерації про державну реєстрацію складається з Цивільного кодексу Російської Федерації, цього Закону та видаються відповідно до них інших нормативних правових актів Російської Федерації.

Порядку державної реєстрації присвячена Глава III ФЗ «Про державну реєстрацію юридичних осіб і індивідуальних підприємців» (далі - Закон).

Ця глава визначає терміни і місце державної реєстрації, порядок подання документів при державній реєстрації, особливості реєстрації окремих видів юридичних осіб, рішення про державну реєстрацію, прийняте реєструючим органом.

Норма п. 1 ст. 8 встановлює загальний п'ятиденний термін для вчинення реєстраційних дій. Державна реєстрація новостворених юридичних осіб здійснюється протягом п'яти днів (п. 3 ст. 13 Закону), юридичних осіб, утворених в результаті реорганізації, здійснюється також у п'ятиденний строк (п. 4 ст. 15 Закону). До цього ж терміну відсилає і ст. 18 Закону, яка передбачає порядок реєстрації змін, що вносяться до установчих документів і до відомостей про юридичну особу, які містяться в державному реєстрі. Внесення до реєстру запису про ліквідацію юридичної особи також проводиться у п'ятиденний строк (п. 5 ст. 22 Закону). Відповідно в межах п'ятиденного терміну реєструючий орган за наявності передбачених законом підстав має прийняти рішення про відмову в державній реєстрації (п. 3 ст. 23 Закону).

Особливо слід відзначити, що даний термін обчислюється не календарними, а робочими днями, тобто протягом терміну припиняється на вихідні та святкові дні. Строк для проведення державної реєстрації обчислюється з моменту подання документів до реєструючого органу. При цьому першим днем строку вважається день, наступний за днем подання документів до реєструючого органу. Під словом "документи" у даному контексті слід розуміти документи, необхідні для державної реєстрації, з урахуванням загальних вимог до порядку їх подання та оформлення, встановлених ст. 9 Закону, та спеціальних вимог для окремих реєстраційних дій. Такі спеціальні вимоги, встановлені ст. 12, 14, 17, 21 Закону про реєстрацію, стосуються в тому числі складу документів, що подаються при реєстрації. Таким чином, у разі подання до реєструючого органу документів, що не відповідають вимогам закону про їх оформленні і склад (представлені не всі документи), починається протягом терміну не для проведення реєстрації, а для прийняття рішення про відмову в реєстрації.

Юридична особа підлягає реєстрації за місцем знаходження свого виконавчого органу. У ряді випадків, передбачених законом, юридичні особи не мають виконавчих органів. До числа таких юридичних осіб відносяться повні товариства і товариства на вірі. Ці юридичні особи підлягають державній реєстрації за місцем знаходження особи, яка має право без довіреності діяти від їх імені.

Місце знаходження (адреса) виконавчого органу або особи, яка має право діяти від імені юридичної особи, вказується в заяві про державну реєстрацію. Відповідно до п. 2 ст. 52 ЦК РФ місце знаходження юридичної особи має визначатися в його установчих документах. Отже, у разі звернення за державною реєстрацією в реєструючий орган, до юрисдикції якого місце знаходження (адреса) юридичної особи не відноситься, у реєстрації повинно бути відмовлено. Закон не вимагає подання документів, що підтверджують, що виконавчий орган дійсно знаходиться за вказаною адресою. Однак за недостовірність відомостей, що містяться в заяві, заявник і (або) юридична особа підлягає притягненню до відповідальності.

Документи подаються до реєструючого органу уповноваженою особою безпосередньо або надсилаються поштовим відправленням з оголошеною цінністю при його пересилання та описом вкладення. Інші способи подання документів до реєструючого органу можуть бути визначені Урядом Російської Федерації. Вимоги до оформлення документів, що подаються до реєструючого органу, в даний час визначені Урядом РФ ^1. Згідно з цими Вимогам заяви, повідомлення та інші документи, використовувані при державній реєстрації юридичних осіб, подаються на паперовому носії і, при можливості, в електронному вигляді. Вид носія і формат інформації, що подається в електронному вигляді, встановлюються федеральним органом виконавчої влади, уповноваженим здійснювати державну реєстрацію юридичних осіб.

Юридична сила документів, представлених в електронному вигляді, підтверджується відповідно до законодавства Російської Федерації. Так, Закон про інформацію визначає, що юридична сила документа, що зберігається, оброблюваного і передається за допомогою автоматизованих інформаційних та телекомунікаційних систем, може підтверджуватися електронним цифровим підписом. Юридична сила електронного цифрового підпису визнається за наявності в автоматизованій інформаційній системі програмно - технічних засобів, що забезпечують ідентифікацію підпису, і дотримання встановленого режиму їх використання ^1.

Заяви, повідомлення та інформацію, а також додатки до них заповнюються від руки друкованими літерами чорнилом або кульковою ручкою синього або чорного кольору або представляють собою машинописний текст. У випадку якщо який-небудь розділ або пункт розділу заяви не заповнюється, у відповідних графах проставляється прочерк.

Заява, повідомлення або повідомлення заповнюється в одному примірнику і представляється до реєструючого органу безпосередньо заявником або надсилається поштовим відправленням з оголошеною цінністю при його пересилання та описом вкладення.

Справжність підпису заявника на заяві, повідомленні й повідомлення обов'язковому порядку посвідчується нотаріально.

Датою подання документів є день їх отримання реєструючим органом.

Коло суб'єктів, уповноважених представити для реєстрації документи. До таких Закон відносить:

1) керівника постійно діючого виконавчого органу реєструється юридичної особи.

Склад і перелік органів юридичної особи (вищий і виконавчі органи), компетенція кожного з них, порядок їх призначення або обрання визначаються для різних видів юридичних осіб з урахуванням їх організаційно - правових форм Цивільним кодексом, а також законами про ці види юридичних осіб, іншими правовими актами і установчими документами конкретної юридичної особи.

Документом, що підтверджує обрання фізичної особи як одноосібного виконавчого органу, є протокол загальних зборів засновників (учасників, членів, акціонерів) або рішення засновника у випадку, коли юридична особа створюється однією фізичною особою.

Одноосібним виконавчим органом державного та муніципального унітарного підприємства є керівник, який призначається власником або уповноваженим власником органом і їм підзвітним (ст. 113 ГК РФ). У даному випадку документом, що підтверджує призначення фізичної особи керівником, буде відповідне рішення власника, наприклад, рішення Комітету з управління міським майном.

Постановою Уряду РФ від 16 березня 2000 р. N 234 "Про порядок укладання контрактів та атестації керівників федеральних державних унітарних підприємств" ¹ встановлено, що призначення керівників федеральних державних унітарних підприємств здійснюється на конкурсній основі.

Таким чином, порядок обрання або призначення одноособового

виконавчого органу зазначений у законодавчих актах, які визначають правовий статус юридичної особи будь-якої конкретної організаційно - правової форми, та деяких інших правових актах.

2) засновника (засновників) юридичної особи при його створенні.

Під терміном "засновник" слід розуміти фізичну чи юридичну особу, яка прийняла рішення про заснування юридичної особи.

Фізична особа відповідно до ст. 18 Цивільного кодексу може виступати в якості засновника з моменту досягнення повноліття, тобто вісімнадцятирічного віку. Законом встановлені два винятки із зазначеного правила: емансипація і вступ неповнолітнього в шлюб (п. 2 ст. 21 і ст. 27 ЦК РФ).

У разі, коли законом дозволяється одружуватися до досягнення 18 років, громадянин, який не досяг вісімнадцятирічного віку, набуває дієздатності в повному обсязі з часу вступу в шлюб. Придбана в результаті укладення шлюбу дієздатність зберігається в повному обсязі і в разі розірвання шлюбу до досягнення 18 років (п. 2 ст. 21 ЦК).

Неповнолітній, що досяг 16 років, може бути оголошений повністю дієздатним, якщо він працює за трудовим договором, у тому числі за контрактом, або за згодою батьків, усиновителів або піклувальника займається підприємницькою діяльністю. Оголошення неповнолітнього повністю дієздатним (емансипація) проводиться за рішенням органу опіки та піклування - за згодою обох батьків, усиновителів чи піклувальника або за відсутності такої згоди - за рішенням суду (ст. 27 ЦК РФ).

Неповнолітній у віці від 14 до 18 років має право виступити в якості засновника (учасника) господарського товариства тільки з письмової згоди своїх законних представників: батьків, усиновителів або піклувальників (такий висновок випливає зі змісту ст. 26 ЦК) ^1.

Юридичні особи мають право виступати в ролі засновників (учасників) іншої юридичної особи з дотриманням порядку, встановленого законодавством, законодавчими актами про юридичних осіб певної організаційно - правової форми та установчих документів, наприклад, вирішення питання про участь акціонерного товариства

в інших господарських товариствах. Якщо раніше рішення даного питання однозначно знаходилося в компетенції ради директорів (наглядової ради), то в даний час Закон про акціонерні товариства дозволяє ухвалити дане рішення особі, яка здійснює функції одноосібного виконавчого органу, якщо інше не передбачено статутом товариства (подп. 18 п. 1 ст . 65 названого Закону). І навпаки, якщо раніше рішення з питань про участь акціонерного товариства в об'єднаннях комерційних організацій (асоціаціях, спілках), фінансово - промислові групи і холдингових компаніях брало загальні збори акціонерів, якщо інше не було передбачено статутом товариства, то в даний час можливість передати дане питання на розгляд іншому органу відсутня.

Згідно зі ст. 33 Закону про товариства з обмеженою відповідальністю прийняття рішення про участь в асоціаціях та інших об'єднаннях комерційних організацій віднесено до виключної компетенції загальних зборів учасників товариства. При відсутності в суспільстві ради директорів (наглядової ради) прийняття рішення про участь товариства з обмеженою відповідальністю у створенні іншого господарського товариства належить до компетенції одноосібного виконавчого органу. Такий висновок випливає з тлумачення ст. 33 Закону, що визначає виняткову компетенцію загальних зборів учасників. Справа в тому, що даний Закон не передбачає ухвалення рішення про участь суспільства в іншому суспільстві саме загальними зборами учасників. Логічно, і це знаходить своє відображення в практиці державної реєстрації, що подібне рішення приймає виконавчий орган товариства. Дане рішення підлягає оформленню у формі розпорядчого документа (наказу, розпорядження тощо).

Розглядаючи можливість участі державного або муніципального унітарного підприємства в якості засновника, слід звернути увагу на наступні обставини. Рішення про заснування унітарним підприємством інших юридичних осіб приймає виконавчий орган унітарного підприємства. Оскільки створення юридичних осіб пов'язано з формуванням статутного капіталу і внесенням до якості внеску до статутного капіталу грошей, цінних паперів, інших речей або майнових прав або інших прав, що мають грошову оцінку, остільки варто звернути увагу на положення п. 2 ст. 295 ГК РФ, згідно з якою підприємство "... не має права ... вносити в якості внеску до статутного (складеного) капіталу господарських товариств і товариств або іншим способом розпоряджатися цим [нерухомим] майном без згоди власника.

Іншим майном, що належить підприємству, воно розпоряджається самостійно, за винятком випадків, встановлених законом або іншими правовими актами ";

3) керівника юридичної особи, що виступає засновником створюваного юридичної особи.

Їм є одноособовий виконавчий орган юридичної особи, що бере участь у створенні реєстрованої організації. Оскільки керівник юридичної особи діє без довіреності, то підтвердженням його повноважень може бути сукупність документів, що містять, по-перше, рішення про обрання цієї особи на посаду виконавчого органу (наприклад, протокол загальних зборів акціонерів (учасників) акціонерного товариства (товариства з обмеженою відповідальністю) або ради директорів, рішення Комітету з управління міським майном або договір з керуючим (керуючою компанією)), по-друге, відомості про участь даної юридичної особи в створюваному юридичну особу. Зазначені відомості повинні бути зазначені в договорі про створення акціонерного товариства, установчому договорі товариства з обмеженою відповідальністю або інших документах, що дозволяють встановити склад засновників створюваної юридичної особи;

4) конкурсного керуючого або керівника ліквідаційної комісії (ліквідатора) при ліквідації юридичної особи.

Конкурсний керуючий призначається арбітражним судом при прийнятті рішення про визнання боржника банкрутом і про відкриття конкурсного виробництва. Порядок призначення конкурсного керуючого визначений Законом про банкрутство ^1. Метою конкурсного виробництва є формування конкурсної маси і відповідне її розподіл між кредиторами для задоволення їхніх вимог. З моменту призначення конкурсного керуючого до нього переходять всі повноваження з управління, в тому числі повноваження щодо розпорядження майном юридичної особи;

5) "інша особа, що діє на підставі повноваження, передбаченого федеральним законом, або актом спеціально уповноваженого на те державного органу, або актом органу місцевого самоврядування". Під терміном "інше обличчя" слід розуміти будь-яка особа, яка має право представити для державної реєстрації необхідні документи.

Довіреність повинна бути письмової форми із зазначенням місця її здійснення, дати видачі, фірмового найменування юридичної особи та представника (у даному випадку - особи уповноваженого), а також повноваження представника. У довіреності має бути зазначений термін її дії, який не може перевищувати трьох років (ст. 186 ЦК РФ). Якщо термін її дії не зазначений, довіреність діє протягом одного року з дня її вчинення. Довіреність, в якій не вказана дата видачі, визнається нікчемним, тобто з моменту її вчинення вона не має юридичної сили.

Довіреність від імені юридичної особи видається за підписом його керівника чи іншої особи, уповноваженої на це її установчими документами, з прикладенням печатки цієї організації. Це правило діє, якщо юридична особа вже створено (наприклад, при подачі документів до реєструючого органу для внесення змін до установчих документів юридичної особи). Однак при створенні юридичної особи зазначена норма діяти не може, оскільки відсутній довіритель - юридична особа. У даному випадку довіреність повинна бути підписана всіма засновниками юридичної особи або повірений повинен мати довіреність від кожної юридичної особи, що виступає засновником.

На практиці нерідко повноваження представника і відомості про нього містяться у протоколі загальних зборів засновників (рішенні єдиного засновника). Подібний документ слід визнати достатньою підставою для підтвердження повноважень представника тільки у випадку, якщо він підписаний усіма засновниками юридичної особи.

Акредитуюча до реєструючого органу заяву повинно бути підписано заявником із зазначенням даних його паспорта або іншого засвідчує особу та ідентифікаційного номера платника податків за його наявності.

Паспорт громадянина Російської Федерації є основним документом, що посвідчує особу громадянина Російської Федерації на території Російської Федерації. Паспорт зобов'язані мати всі громадяни Російської Федерації, які досягли чотирнадцятирічного віку і проживають на території Російської Федерації ^1.

Правила реєстрації та зняття громадян Російської Федерації з реєстраційного обліку за місцем перебування та за місцем проживання в межах Російської Федерації та перелік посадових осіб, відповідальних за реєстрацію ^2, містять перелік документів, що засвідчують особу громадянина, якими є:

паспорт;

свідоцтво про народження - для осіб, які не досягли чотирнадцятирічного віку;

закордонний паспорт - для постійно проживають за кордоном громадян, які тимчасово знаходяться на території Російської Федерації;

посвідчення особи - для військовослужбовців (офіцерів, прапорщиків, мічманів);

військовий квиток - для солдатів, матросів, сержантів і старшин, які проходять військову службу за призовом або за контрактом;

довідка про звільнення з місць позбавлення волі - для осіб, звільнених з місць позбавлення волі.

Оскільки в реєструючий орган видаються документи, що мають юридичне значення, то важливо упевнитися в тому, що заява підписана саме тією особою, від якого воно виходить. Закон зобов'язує заявника нотаріально засвідчити підпис на заяві.

У разі подання документів для державної реєстрації безпосередньо до реєструючого органу останнім видається заявнику розписка в отриманні документів. Розписка містить перелік та найменування документів, поданих заявником для державної реєстрації юридичної особи, дату отримання документів, прізвище, ініціали та посада працівника реєструючого органу, його підпис. Традиційно подібні документи заповнюються у двох примірниках, один з яких залишається у реєстраційній справі юридичної особи, другий видається (надсилається поштою) заявнику. Зазначена розписка повинна бути видана в день отримання документів реєструючим органом і носить доказове значення.

Значення розписки, про яку йде мова, полягає не тільки в тому, що вона підтверджує прийняття документів від заявника. З вказаної в ній дати починається проведення реєстраційних дій, порядок здійснення яких передбачено в ст. 13, 15, 18, ​​22 Закону. Крім того, з вказаної дати починається обчислення встановленого в ст. 8 Закону п'ятиденного терміну, протягом якого має бути зроблена державна реєстрація.

Федеральними законами може встановлюватися спеціальний порядок реєстрації окремих видів юридичних осіб. Встановлений Законом спрощений (заявний) порядок державної реєстрації юридичних осіб можна застосувати не для всіх видів юридичних осіб. Це зумовлено, по-перше, специфікою діяльності та правового статусу окремих видів юридичних осіб, по-друге, необхідністю додаткового державного контролю в деяких сферах діяльності поряд з використанням інституту ліцензування та інших, більшою мірою адміністративних, способів державного регулювання.

Дана норма по суті зберігає для деяких видів юридичних осіб дозвільний порядок державної реєстрації (наприклад, банків), а також дозволяє враховувати при реєстрації специфіку правового статусу окремих видів організацій, з одного боку, як суб'єктів цивільних правовідносин, а з іншого - як суб'єктів публічних правовідносин (наприклад, громадських і релігійних об'єднань).

Відповідно до Постанови Уряду Російської Федерації від 17 травня 2002 р. N 319 повноваженнями щодо здійснення державної реєстрації юридичних осіб наділене Міністерство Російської Федерації з податків і зборів.

Законом від 21 березня 2002 р. N 31-ФЗ в ряд законодавчих актів внесено зміни, що передбачають наділення деякими повноваженнями в частині державної реєстрації окремих видів юридичних осіб також федерального органу виконавчої влади у сфері юстиції (далі - федеральний орган юстиції) і Центрального банку Російської Федерації .

При цьому з метою забезпечення принципу єдності та порівнянності відомостей про створення, реорганізації та ліквідації юридичних осіб (ст. 4 Закону) повноваженнями щодо внесення до єдиного державного реєстру юридичних осіб записів, що стосуються юридичних осіб, щодо яких встановлено спеціальний порядок реєстрації, наділений орган, уповноважений відповідно до ст. 2 Закону (МНС РФ).

Таким чином, дані державної реєстрації окремих видів юридичних осіб, для реєстрації яких встановлено спеціальний порядок, також включаються до єдиного державного реєстру юридичних осіб, відкритий для загального ознайомлення. Зазначені юридичні особи також вважаються створеними з дня внесення уповноваженими органами відповідних записів в єдиний державний реєстр юридичних осіб.

Спеціальний порядок реєстрації зазначених осіб передбачає участь у процедурі їх реєстрації двох органів: органу, що приймає рішення про реєстрацію (наприклад, Банку Росії відносно кредитних організацій) і власне реєструючого органу, який вносить записи до єдиного державного реєстру (МНС РФ). Зазначені органи складають єдину систему органів, які здійснюють державну реєстрацію, регламент взаємодії яких призначений для забезпечення реалізації принципу "одного вікна", покликаного виключити необхідність суб'єктам, уповноваженим представляти документи для реєстрації, "ходити по інстанціях".

Стаття 9 Закону РФ "Про торгово - промислові палати в Російській Федерації" ¹ з урахуванням зазначених змін регулює питання державної реєстрації торгово - промислових палат.

Відносно громадських об'єднань питання державної реєстрації регулюються Федеральними законами про громадські об'єднання, про благодійну діяльність, про профспілки, про партії, а також Федеральним законом "Про свободу совісті та релігійні об'єднання".

У Законі про громадські об'єднання містяться загальні положення про державну реєстрацію громадських об'єднань. Порядок взаємодії федерального органу юстиції та його територіальних органів

з уповноваженим реєструючим органом з питань державної реєстрації громадських об'єднань визначається Постановою Уряду РФ від 19 червня 2002 р. N 442.

Відповідно до ст. 22 Закону про громадські об'єднання федеральний орган юстиції або його відповідний територіальний орган зобов'язаний у місячний термін з дня подачі заяви про державну реєстрацію прийняти рішення про державну реєстрацію громадського об'єднання і видати засновникам документ, що підтверджує факт внесення запису про громадське об'єднання в єдиний державний реєстр юридичних осіб, або відмовити в державній реєстрації громадського об'єднання і видати засновникам мотивовану відмову у письмовій формі, який може бути оскаржений в судовому порядку.

Відмова в державній реєстрації громадського об'єднання не є перешкодою для повторного подання документів на державну реєстрацію за умови усунення підстав, що викликали відмову.

Розгляд повторної заяви про державну реєстрацію громадського об'єднання і винесення за цією заявою рішення здійснюються в аналогічному порядку.

Державна реєстрація громадського об'єднання у зв'язку з його ліквідацією здійснюється в строк не більше ніж десять робочих днів з дня подання всіх оформлених у встановленому порядку документів (ст. 26 Закону про громадські об'єднання).

Враховуючи, що статус громадських об'єднань, порядок їх створення, діяльності, реорганізації і (або) ліквідації регулюються крім зазначеного Закону Цивільним кодексом РФ і іншими законами про окремі види громадських об'єднань, слід звернути увагу на спеціальні закони, що приймаються відповідно до Закону про громадські об'єднання , де визначаються особливості, пов'язані зі створенням, діяльністю, реорганізацією і (або) ліквідацією окремих видів громадських об'єднань - професійних спілок, благодійних та інших видів громадських об'єднань.

Процедура державної реєстрації профспілок здійснюється з урахуванням вимог Закону про профспілки, відповідно до ст. 8 якого державна реєстрація профспілки, об'єднання (асоціації) профспілок, первинної профспілкової організації як юридичної особи здійснюється в повідомному порядку.

Порядок і терміни подання документів для державної реєстрації профспілкової організації, а також порядок взаємодії органів юстиції і реєструючого органу визначаються Постановою Уряду РФ від 19 червня 2002 р. N 442.

Профспілки, їх об'єднання (асоціації), первинні профспілкові організації мають право не реєструватися. У цьому випадку вони не набувають прав юридичної особи.

У спеціальному законі (Законі про благодійну діяльність), яким встановлюються засади правового регулювання благодійної діяльності, міститься відсильна норма, яка вказує, що державна реєстрація благодійної організації здійснюється в порядку, встановленому федеральними законами. І пов'язано це з тим, що благодійні організації можуть створюватися у формах як громадських організацій (об'єднань), так і фондів, установ та в інших формах, передбачених федеральними законами для благодійних організацій. При цьому у формі установи благодійна організація може створюватися, якщо її засновником є благодійна організація (ст. 7 Закону про благодійну діяльність).

Таким чином, якщо благодійна організація буде створена в одній з форм громадських організацій (об'єднань), то спеціальний порядок державної реєстрації, передбачений у Законі про громадські об'єднання, в повній мірі буде поширюватися на благодійні організації. В інших випадках буде застосовуватися порядок державної реєстрації, встановлений Законом про реєстрацію юридичних осіб.

Державна реєстрація релігійних об'єднань здійснюється з урахуванням вимог Федерального закону "Про свободу совісті та релігійні об'єднання".

Засновниками місцевої релігійної організації можуть бути не менше 10 громадян Російської Федерації, об'єднаних в релігійну групу, у якої є підтвердження її існування на даній території протягом не менше 15 років, видане органами місцевого самоврядування, або підтвердження про входження в структуру централізованої релігійної організації того ж віросповідання, видане вказаною організацією. Централізовані релігійні організації утворюються при наявності не менше трьох місцевих релігійних організацій одного віросповідання у відповідності з власними законами релігійних організацій, якщо такі встановлення не суперечать закону (ст. 9 Закону про релігійні об'єднання).

Державна реєстрація політичної партії та її регіональних відділень здійснюється з урахуванням вимог Закону про партії, де встановлено спеціальний порядок їх реєстрації.

Відповідно до ст. 3 Закону про партії політична партія повинна відповідати наступним вимогам:

вона повинна мати регіональні відділення більш ніж у половині суб'єктів Російської Федерації, при цьому в суб'єкта Російської Федерації може бути створено тільки одне регіональне відділення даної політичної партії;

в ній має складатися не менше 10000 членів, при цьому більш ніж у половині суб'єктів Російської Федерації політична партія повинна мати регіональні відділення чисельністю не менше 100 членів відповідно до п. 6 ст. 23 зазначеного Закону. В інших регіональних відділеннях чисельність кожного з них не може становити менше 50 членів;

її керівні та інші органи, регіональні відділення та інші структурні підрозділи повинні знаходитися на території Російської Федерації.

Політична партія та її регіональні відділення здійснюють свою діяльність у повному обсязі, в тому числі як юридичні особи, з моменту державної реєстрації.

Підтвердженням державної реєстрації політичної партії або її регіонального відділення є документ, що засвідчує факт внесення запису про політичну партію або її регіональному відділенні в єдиний державний реєстр юридичних осіб.

Державна реєстрація регіональних відділень політичної партії здійснюється після державної реєстрації політичної партії, при цьому більш ніж у половині суб'єктів Російської Федерації державна реєстрація регіональних відділень політичної партії повинна бути здійснена не пізніше ніж через шість місяців з дня державної реєстрації політичної партії.

Порядок взаємодії федерального уповноваженого органу з уповноваженим реєструючим органом з питань державної реєстрації політичної партії визначається Постановою Уряду РФ від 19 червня 2002 р. N 442.

Особливості державної реєстрації кредитних організацій встановлені в Законі про Центробанк (у редакції Федерального закону від 26 квітня 1995 р. N 65-ФЗ) та Закон про банки.

Взаємодія Банку Росії з уповноваженим реєструючим органом з питань державної реєстрації кредитних організацій здійснюється в порядку, визначеному Регламентом взаємодії МНС і Банку Росії.

Слід зазначити, що Банку Росії надано повноваження приймати у відповідності з Законом про реєстрацію юридичних осіб нормативні акти, в яких Банк Росії може визначати особливості при державній реєстрації кредитної організації у зв'язку з її ліквідацією або створенням шляхом реорганізації (ст. 23 Закону про банки).

Таким чином, державна реєстрація для кредитних організацій триває більше місяця, оскільки Банку Росії тільки для прийняття рішення про державну реєстрацію законодавцем встановлено місячний термін з дня подачі всіх належним чином оформлених документів.

Ліцензія на здійснення банківських операцій кредитної організації видається після її державної реєстрації в порядку, встановленому Законом про банки та прийнятими відповідно до них нормативними актами Банку Росії.

Кредитна організація має право здійснювати банківські операції з моменту отримання ліцензії, виданої Банком Росії.

Крім того, враховуючи, що Банк Росії приймає рішення про державну реєстрацію кредитних організацій і здійснює контрольні та наглядові функції, їм ведеться Книга державної реєстрації кредитних організацій в порядку, встановленому федеральними законами та прийнятими відповідно до них нормативними актами Банку Росії.

Рішення про державну реєстрацію, прийняте органом, що реєструє, є підставою внесення відповідного запису до державного реєстру. Моментом державної реєстрації визнається внесення реєструючим органом відповідного запису до державного реєстру. Саме з моментом державної реєстрації законодавство пов'язує виникнення, зміни та припинення правосуб'єктності юридичної особи. Таким чином, державна реєстрація має не технічне, а юридичне значення. Права брати участь в управлінні справами суспільства, отримувати інформацію про його діяльність, брати участь у розподілі прибутку виникають на підставі юридичного складу, що включає дві юридичні факти: угода та акт реєстрації. Значення моменту державної реєстрації в тому, що тільки з цього моменту зміни, внесені до установчих документів господарського товариства, набувають чинності для третіх осіб. З моментом державної реєстрації пов'язано не тільки виникнення прав, але і виникнення обов'язків. Наприклад, згідно з п. 1 ст. 16 Закону про товариства з обмеженою відповідальністю кожен засновник товариства повинен повністю внести свій внесок до статутного капіталу товариства протягом терміну, який визначений установчим договором і який не може перевищувати один рік з моменту державної реєстрації товариства. З моментом державної реєстрації законодавство пов'язує і припинення прав і обов'язків юридичної особи. Наприклад, юридична особа вважається реорганізованим, за винятком випадків реорганізації у формі приєднання, з моменту державної реєстрації юридичних осіб, що створюються в результаті реорганізації.

Не пізніше одного робочого дня з моменту внесення в установленому порядку до державного реєстру відповідних записів про державну реєстрацію юридичної особи, внесення змін до установчих документів або про реорганізацію, реєструючим органом видається або надсилається поштою заявнику документ, що підтверджує державну реєстрацію. Таким документом є відповідне свідоцтво, форма якого і вимоги до змісту встановлені Постановою Уряду РФ від 19 червня 2002 р. N 439.

Реєструючий орган зобов'язаний в термін не більше ніж п'ять робочих днів з моменту державної реєстрації направити відомості про реєстрацію в державні органи, які визначаються Урядом РФ. Склад відомостей, що направляються в зазначені державні органи, а також порядок і строки подання відповідному юридичній особі відомостей про його облікових даних встановлюються Урядом РФ.

Відомості, що направляються в державні органи, зазвичай містять вказівку про найменування створеного (змінив найменування) юридичної особи, про кількісний склад засновників (учасників) юридичної особи (П.І.Б., паспортні дані, відомості про реєстрацію за місцем перебування), про місцезнаходження юридичної особи.

§ 3. Державна реєстрація юридичних осіб

Державної реєстрація юридичних осіб з причин даної реєстрації можна розбити на наступні групи:

- При створенні юридичної особи;

- Створюються шляхом реорганізації;

- Реєстрація змін, що вносяться до установчих документів юридичної особи, та внесення змін до відомостей про юридичну особу;

- У зв'язку з ліквідацією.

Державна реєстрація юридичних осіб при їх створенні.

Урядом РФ встановлені вимоги до оформлення документів, що використовуються при державній реєстрації юридичних осіб ^1.

По-перше, заяви, повідомлення та інші документи подаються на паперовому носії. При можливості документи додатково подаються в електронному вигляді. Вид носія і формат інформації, що подається в електронному вигляді, встановлюються МНС.

По-друге, всі представлені заяви, повідомлення та повідомлення заповнюються від руки друкованими літерами чорнилом або кульковою ручкою синього або чорного кольору або представляють собою машинописний текст.

По-третє, вказані заяви, повідомлення або повідомлення заповнюються в одному екземплярі. Подання до реєструючого органу здійснюється безпосередньо заявником або надсилається поштовим відправленням з оголошеною цінністю при його пересилання та описом вкладення.

У заяві повинні бути зазначені організаційно - правова форма юридичної особи, його повне, скорочене і фірмове найменування, адреса (місце знаходження) постійно діючого органу, іншого органу або особи, яка має право діяти від імені юридичної особи, його ім'я, прізвище, по батькові, дані документа, що посвідчує особу, дані про заявника.

Крім того, заявник повинен підтвердити дотримання законодавства, достовірність поданих відомостей, узгодженість створення юридичної особи з відповідними державними і (або) муніципальними органами у встановлених законом випадках.

Принципова вимога до форми заяви проявляється в нотаріальному посвідченні підпису заявника.

Місце державної реєстрації визначається місцем знаходження постійно діючого виконавчого органу, а в разі відсутності такого органу - місцем знаходження іншого органу або особи, що мають право діяти від імені юридичної особи без довіреності.

Для окремих юридичних осіб встановлений спеціальний порядок державної реєстрації, в тому числі іншої перелік документів, що подаються для державної реєстрації.

Наприклад, для державної реєстрації торгово - промислової палати необхідно представити:

заяву засновників торгово - промислової палати, в якому також зазначаються відомості про адресу (місці знаходження) постійно діючого керівного органу торгово - промислової палати;

статуту торгово - промислової палати у трьох примірниках;

протокол установчого з'їзду (конференції) або загальних зборів засновників, що прийняли статут торгово - промислової палати;

рішення Торгово - промислової палати Російської Федерації про згоду на створення даної торгово - промислової палати;

документ про сплату державного мита ^1.

Також спеціальний порядок державної реєстрації встановлено для громадських об'єднань, релігійних організацій.

Державна реєстрація юридичних осіб, що створюються шляхом реорганізації.

При реорганізації юридичної особи (крім реорганізації у формі приєднання) відбувається виникнення одного або декількох юридичних осіб, специфікою правосуб'єктності яких є те, що створені в результаті реорганізації такі юридичні особи в порядку правонаступництва є носіями прав і обов'язків, що виникли раніше, ніж самі власники таких прав і обов'язків. Зважаючи на це в державному реєстрі мають бути відображені не тільки відомості, пов'язані зі створенням нової юридичної особи, але й відомості, що відображають те, яким шляхом було створено дана юридична особа, в якому обсязі і чиї права та обов'язки набуло створена юридична особа в момент свого утворення .

Виходячи з цього в Законі державної реєстрації юридичних осіб, що створюються шляхом реорганізації, присвячена окрема глава V, що визначає: перелік документів, які необхідно подати до реєструючого органу при реєстрації створюваного при реорганізації юридичної особи (ст. 14); особливості порядку реєстрації (ст. 15 ); момент і процедуру завершення реєстрації створюваного при реорганізації юридичної особи (ст. 16).

Норми глави V Закону присвячені саме реєстрації юридичної особи, що створюється в результаті реорганізації (Закон використовує термін "створюваного шляхом реорганізації"), а не процедурі реорганізації. Не визначено правовий механізм реорганізації юридичної особи, відсутність якого породжує безліч суперечок на практиці. Між тим цей Закон повинен був усунути прогалини, які є в російському законодавстві про юридичних осіб ^1. Так, Закон не врегулював порядок формування майнової бази юридичної особи. Крім того, Закон (у тому числі гол. V) містить велику кількість відсильних норм, відповідно до яких регламентація багатьох процедур повинна проводитися на рівні підзаконних актів.

Вичерпний перелік документів, які необхідно подавати до реєструючого органу для державної реєстрації юридичних осіб, що виникають в результаті реорганізації інших раніше створених і здійснювали діяльність юридичних осіб перераховано в ст.14 Закону. Такими є шість пойменованих типів документів: заяву про державну реєстрацію виникає юридичної особи, її установчих документів, рішення про реорганізацію юридичної особи, договір про злиття або приєднання (залежно від способу реорганізації), передавальний акт або розподільчий баланс і документ про сплату державного мита. Вимагати подання інших документів в силу п. 4 ст. 9 Закону реєструючий орган не має права.

Виникнення нових юридичних осіб відбувається тільки при реорганізації у формах: злиття, поділу, виділення і перетворення.

До прийняття Закону федеральними законами стосовно до всіх юридичних осіб не було встановлено єдиного переліку документів, необхідних для державної реєстрації юридичних осіб, що створюються шляхом реорганізації. Проте у ряді федеральних законів, в тому числі регулюють правове становище окремих видів юридичних осіб, і до прийняття цього Закону згадувалися документи, подання яких необхідно для державної реєстрації юридичних осіб тієї чи іншої організаційно - правової форми, створених в результаті реорганізації.

Так, стосовно до всіх юридичним особам при реорганізації повинні складатися передавальний акт або розподільчий баланс, що містять положення про правонаступництво за всіма зобов'язаннями реорганізованого юридичної особи у відношенні всіх його кредиторів та боржників. Обов'язковість подання передавального акта або розподільчого балансу для державної реєстрації знову виникають у результаті реорганізації юридичних осіб встановлена ​​п. 2 ст. 59 ЦК РФ. Аналогічні вимоги визначені у відповідних положеннях федеральних законів про окремі види юридичних осіб (наприклад, п. 4 ст. 26 Закону про виробничі кооперативи; п. 5 ст. 41 Закону про сільськогосподарську кооперацію). Зазначені норми містять схожі положення про те, що передавальний акт і розділовий баланс представляються разом з установчими документами для державної реєстрації створюються в результаті реорганізації юридичних осіб та реєстрації змін, що вносяться до установчих документів існуючих раніше брали участь в реорганізації юридичних осіб.

Крім того, у федеральних законах про окремі види юридичних осіб є вказівки і на інші документи, подання яких обов'язково при державній реєстрації юридичних осіб, що створюються в результаті реорганізації. Так, п. 5 ст. 51 Закону про товариства з обмеженою відповідальністю та п. 6 ст. 15 Закону про акціонерні товариства містять практично ідентичні норми, що встановлюють, що державна реєстрація таких господарських товариств, створених у результаті реорганізації, та внесення записів про припинення діяльності реорганізованих товариств здійснюються тільки при представленні доказів повідомлення кредиторів, при цьому повідомлення про реорганізацію товариства повинно бути здійснене в порядку , встановленому зазначеними відповідними нормами названих законів.

Даним порядком передбачено, що не пізніше 30 днів з дати прийняття рішення про реорганізацію, а при злиття або приєднання - з моменту прийняття рішення останнім з приєднуються або зливаються товариств необхідно письмово повідомити всіх відомих кредиторів і опублікувати в спеціальному друкованому органі, де публікуються відомості про державну реєстрації юридичних осіб, повідомлення про прийняте рішення про реорганізацію.

Необхідно підкреслити, що даним порядком забезпечується дотримання гарантій прав кредиторів при реорганізації акціонерних товариств і товариств з обмеженою відповідальністю відповідно до ст. 60 ЦК РФ, а вимога про подання доказів повідомлення кредиторів у зв'язку з реорганізацією для державної реєстрації знову виниклих в результаті реорганізації товариств є публічно - правовим інструментом контролю за виконанням особами, які прийняли рішення про реорганізацію юридичної особи, обов'язки, встановленої п. 1 ст. 60 ЦК РФ.

Зважаючи на встановлення вичерпного переліку документів, що подаються при реєстрації юридичної особи, що створюється шляхом реорганізації, а також імперативного правила п. 4 ст. 9 Закону про те, що "реєструючий орган не вправі вимагати надання інших документів, крім документів, встановлених цим Законом", стає проблематичним застосування норм інших федеральних законів, які встановлюють необхідність подання інших документів для державної реєстрації юридичних осіб, що створюються шляхом реорганізації. Іншими словами, якщо вважати, що в першу чергу повинні застосовуватися норми Закону у порівнянні з нормами законів про окремі види юридичних осіб, то на сьогоднішній день при реєстрації створюваних шляхом реорганізації господарських товариств необхідність представлення доказів повідомлення кредиторів господарських товариств про проведену реорганізацію відпала, оскільки крім документів, передбачених Законом, вимагати інші документи прямо заборонено.

Саме тому, в силу положень Закону, надалі представляється неправомірною вимогу реєструючого органу про подання документів, які є доказом повідомлення кредиторів про реорганізацію господарських товариств.

За задумом законодавця, такі "документи - докази" не потрібно представляти, оскільки в заяві про державну реєстрацію кожного знову виникає юридичної особи, що створюється шляхом реорганізації, має міститися підтвердження, що всі кредитори реорганізується особи повідомлені у письмовій формі про реорганізацію.

Необхідність подання інших документів (крім встановлених ст. 14 Закону) законодавець передбачив лише щодо тих видів юридичних осіб, для яких федеральними законами передбачено спеціальний порядок реєстрації. Такими, наприклад, є кредитні або громадські та релігійні організації. У будь-якому випадку зазначені документи подаються не в реєструючий орган, а в інший уповноважений орган, який відповідно до закону приймає рішення про реєстрацію того або іншої юридичної особи.

Заява про державну реєстрацію юридичної особи, що створюється шляхом реорганізації, має бути складено за формою, затвердженою Урядом Російської Федерації. Форма заяви про державну реєстрацію юридичної особи, що створюється шляхом реорганізації, затверджена в числі інших форм документів, що використовуються при державній реєстрації юридичних осіб, Постановою Уряду РФ від 19 червня 2002 р. N 439 про затвердження форм документів (додаток N 2 до названого Постанови). Затверджена форма включає: безпосередньо форму самої заяви, яка повинна містити необхідні для включення до державного реєстру відомості про сам створюваному юридичну особу, відомості про заявника, необхідні в силу Закону підтвердження, удостоверітельную напис нотаріуса; форму відомостей про засновників (учасників) - юридичних і фізичних осіб; форми відомостей про реорганізованих юридичних осіб; форму розписки в отриманні документів, поданих заявником в реєструючий орган.

Заява крім засвідчення відповідного волевиявлення про реєстрацію юридичної особи містить "свого роду декларацію про підтвердження певних даних" ^1. Крім зазначеного вище підтвердження про те, що всі кредитори реорганізується особи повідомлені у письмовій формі про реорганізацію, заяву про державну реєстрацію кожного знову виникає юридичної особи, що створюється шляхом реорганізації, повинна містити також підтвердження того, що, по-перше, установчі документи створених шляхом реорганізації юридичних осіб відповідають встановленим законодавством Російської Федерації вимогам до установчих документів юридичної особи відповідної організаційно - правової форми, по-друге, що відомості, що містяться в цих установчих документах і заяві про державну реєстрацію, достовірні; по-третє, що передавальний акт або розподільчий баланс містять положення про правонаступництво за всіма зобов'язаннями знову виник юридичної особи у відношенні всіх його кредиторів, по-четверте, що у встановлених законом випадках питання реорганізації юридичної особи погоджені з відповідними державними органами або органами місцевого самоврядування.

Торкаючись випадків, коли законом встановлено, що питання реорганізації юридичної особи повинні бути погоджені з відповідними державними органами або органами місцевого самоврядування, слід зазначити, що, наприклад, ст. 17 Закону про конкуренцію передбачає необхідність отримання згоди антимонопольного органу на злиття або приєднання об'єднань комерційних організацій (союзів або асоціацій), а також на злиття або приєднання комерційних організацій, якщо сума їх активів по останньому балансу перевищує 100 000 мінімальних розмірів оплати праці (п. 1 ст. 17 цього Закону).

При цьому п. 8 ст. 17 Закону про конкуренцію імперативно визначає, що державна реєстрація юридичних осіб, що виникають при реорганізації, у випадках, передбачених п. 1 ст. 17, здійснюється реєструючим органом лише за попередньою згодою антимонопольного органу.

Заява про державну реєстрацію кожного знову виникає юридичної особи, що створюється шляхом реорганізації, повинна бути підписана належним заявником. Таким може бути лише уповноважена особа. Коло осіб, які можуть бути уповноваженими для подання документів до реєструючого органу, а також вимоги до оформлення документів, що подаються до реєструючого органу, визначені у п. 1 ст. 9 Закону.

При реєстрації юридичної особи, що створюється шляхом реорганізації, належними заявниками будуть фізична особа - засновник юридичної особи, що створюється шляхом реорганізації, або керівник (виконавчий орган) юридичної особи, що виступає засновником реєструється юридичної особи. Якщо у реєструється юридичної особи, що створюється шляхом реорганізації, деякі засновники, то за змістом п. 1 ст. 9 Закону заява повинна бути підписана всіма засновниками створюваної юридичної особи або їх повноважними представниками.

У передбачених федеральними законами випадках можуть бути прямо зазначені особа або орган, які повинні здійснювати дії, пов'язані з державною реєстрацією юридичної особи, що створюється шляхом реорганізації. У силу таких вказівок дану особу або орган є уповноваженими на підписання заяви про реєстрацію. Так, при злитті товариств з обмеженою відповідальністю "одноосібний виконавчий орган товариства, що створюється в результаті злиття, здійснює дії, пов'язані з державною реєстрацією даного суспільства" (п. 4 ст. 52 Закону про товариства з обмеженою відповідальністю). При перетворенні товариства з обмеженою відповідальністю учасники юридичної особи, що створюється в результаті перетворення, доручають відповідному органу здійснити дії, пов'язані з державною реєстрацією юридичної особи, що створюється в результаті перетворення (п. 3 ст. 56 Закону про товариства з обмеженою відповідальністю).

Безумовно, найважливішими для створюваної юридичної особи документами - і юридичні особи, створювані шляхом реорганізації, тут не виняток, - є установчі документи даної юридичної особи, оскільки саме на підставі установчих документів юридична особа діє після його створення та реєстрації (ст. 52 ЦК РФ ). Виняток становлять лише випадки, коли законом передбачено, що юридична особа, яка не є комерційною організацією, може діяти на підставі загального положення про організації даного виду.

Саме тому разом із заявою про реєстрацію юридичних осіб, що створюються шляхом реорганізації, в реєструючий орган видаються установчі документи кожного знову виникає юридичної особи, що створюється шляхом реорганізації, при цьому необхідно представити оригінали або нотаріально засвідчені копії цих документів. Отже, якщо учасниками установчого договору, наприклад, товариства з обмеженою відповідальністю, є лише громадяни, то нотаріус засвідчить копію тільки договору, який як угода посвідчений нотаріально, оскільки навряд чи можлива ситуація, коли підписи учасників установчого договору будуть засвідчені, наприклад, директором житлово - експлуатаційної організації.

У законодавстві передбачені особливі правила щодо установчих документів юридичних осіб, що створюються в результаті реорганізації у формі злиття. Закон про товариства з обмеженою відповідальністю (п. 3 ст. 52) передбачає, що при злитті товариств з обмеженою відповідальністю договір про злиття є, разом з статутом, установчим документом створюється в результаті злиття суспільства і повинен відповідати всім вимогам, що пред'являються ГК РФ і Законом про товариства з обмеженою відповідальністю до установчого договору. Дане правило відсутній у відношенні договору злиття акціонерних товариств, укладання якого також передбачено при злитті акціонерних товариств (ст. 16 Закону про акціонерні товариства), оскільки законодавством визначено, що єдиним установчим документом акціонерного товариства є його статут (п. 3 ст. 98 ЦК РФ , ст. 11 Закону про акціонерні товариства).

Представляється, що незалежно від того, які установчі документи передбачені законодавством для того чи іншого виду юридичної особи, в тому випадку, якщо така юридична особа створюється шляхом реорганізації, його установчі документи (поряд з передавальним актом і розділовим балансом) повинні містити положення про правонаступництво за всіх прав і зобов'язань юридичних осіб, в результаті реорганізації яких дана юридична особа створено.

Поряд з іншими документами, що подається для державної реєстрації юридичної особи, що створюється шляхом перетворення, злиття, розділення, виділення в реєструючий орган представляється рішення про реорганізацію юридичної особи.

Зазначене рішення може бути представлено у вигляді протоколу колегіального органу реорганізованих юридичної особи, у вигляді відповідного наказу (розпорядження, постанови) уповноваженого на те іншого органу реорганізованих юридичної особи або рішення власника (засновника, учасника) реорганізується юридичної особи, в

Залежно від того, до чиєї компетенції належить прийняття даного рішення стосовно того чи іншого виду юридичної особи.

Крім добровільної реорганізації законодавством передбачені випадки примусової реорганізації у формі виділення або поділу. Така реорганізація здійснюється за рішенням уповноважених державних органів або за рішенням суду (п. 2 ст. 57 ЦК РФ). Так, ст. 19 Закону про конкуренцію передбачає випадки примусового поділу або виділення юридичних осіб, які займають домінуюче становище на ринку і які вчинили два або більше порушень антимонопольного законодавства. Якщо таке має місце, то це є підставою для прийняття антимонопольним органом рішення про примусовий поділ. Таке рішення може бути прийнято за наявності можливостей для організаційного або територіального відокремлення структурних підрозділів товариства і за відсутності між ними тісного технологічного взаємозв'язку.

У рішенні про примусовий поділ або виділення, прийнятому уповноваженим органом, встановлюється термін для проведення такої реорганізації. Якщо засновники (учасники) юридичної особи або уповноважений на реорганізацію орган не здійснять реорганізацію юридичної особи у строк, визначений у рішенні уповноваженого державного органу, суд за позовом зазначеного органу призначає зовнішнього керуючого юридичною особою і доручає йому здійснити реорганізацію цієї юридичної особи. З моменту призначення розпорядника майна до нього переходять повноваження щодо управління справами юридичної особи, він виступає від імені юридичної особи в суді, становить розділовий баланс і передає його на розгляд суду разом з установчими документами виникають у результаті реорганізації юридичних осіб. Затвердження судом зазначених документів є підставою для державної реєстрації знову виникають у результаті реорганізації юридичних осіб (абз. 2 п. 2 ст. 57 ЦК РФ).

Як вже зазначалося, при реорганізації повинні складатися передавальний акт або розподільчий баланс (у залежності від способу реорганізації), що містять положення про правонаступництво за всіма зобов'язаннями реорганізованого юридичної особи у відношенні всіх його кредиторів та боржників, включаючи і зобов'язання, оспорювані сторонами (п. 1 ст . 59 ЦК РФ). Питання правонаступництва при реорганізації в кінцевому рахунку закон пов'язує саме з передавальним актом і розділовим балансом (ст. 58 ЦК РФ).

Обов'язковість подання передавального акта або розподільчого балансу для державної реєстрації знову виникають у результаті реорганізації юридичних осіб встановлена ​​подп. "Д" п. 1 статті 14 Закону відповідно до п. 2 ст. 59 ЦК РФ.

Передавальний акт та розподільчий баланс повинні затверджуватися засновниками (учасниками) юридичної особи або органом, який прийняв рішення про реорганізації юридичних осіб (про відповідних нормах щодо окремих видів юридичних осіб див, наприклад: п. 4 ст. 26 Закону про виробничі кооперативи; п. 5 ст. 41 Закону про сільськогосподарську кооперацію; п. 4 ст. 39 Закону про садівничих об'єднаннях).

Наявність передавального акта або розподільчого балансу залежить від форми реорганізації. При злитті або перетворення складається передавальний акт, при поділі та виділенні - розподільчий баланс. Основне завдання і того, і іншого документа - відображення всіх умов правонаступництва в результаті реорганізації, тому з передавального акту (розподільчого балансу) чітко повинно бути видно, хто і в якому обсязі є правонаступником, які права та обов'язки переходять до правонаступників, тобто повинні міститися положення про правонаступництво за всіма зобов'язаннями реорганізованого суспільства по відношенню до всіх його кредиторів та боржників. Зі змістом цих документів закон пов'язує певні юридичні наслідки.

Державна реєстрація юридичної особи здійснюється за місцем знаходження зазначеного засновниками в заяві про державну реєстрацію постійно діючого виконавчого органу юридичної особи. Ця норма є загальною для всіх видів державної реєстрації, яка здійснюється відповідно до коментованим Законом. У відношенні юридичних осіб, що створюються шляхом реорганізації, встановлено спеціальне правило, яке по-іншому визначає місце їх реєстрації. Державна реєстрація таких юридичних осіб здійснюється реєструючими органами за місцем знаходження реорганізованих юридичних осіб. Тому принцип приналежності місця реєстрації до місця знаходження органів реєструється юридичної особи, імперативно встановлений п. 2 ст. 8 Закону, в даному випадку самим же цим Законом не застосовується на підставі встановленого винятку.

Реєстрацію створюваних шляхом реорганізації юридичних осіб має здійснювати той орган, на території ведення якого розташовано місце знаходження реорганізованих юридичної особи.

Порядком встановлено загальне правило, що внесення запису до державного реєстру, за допомогою якого здійснюється реєстрація юридичних осіб, що створюються шляхом реорганізації, проводиться реєструючими органами за місцем знаходження реорганізованих юридичних осіб.

При перетворенні, поділі і виділенні на підставі прийнятого рішення про реєстрацію юридичної особи, що створюється в результаті реорганізації, реєструючий орган одночасно вносить до реєстру запису про знову виниклих юридичних осіб та припинення діяльності реорганізованих юридичної особи (у випадках перетворення і поділу) або про зміни, що вносяться до установчих документів (у разі виділення).

Потім реєструючий орган, який вніс до реєстру відповідні записи, повідомляє про реєстрацію в органи, що за місцем знаходження знову виникли шляхом реорганізації юридичних осіб і направляє реєстраційні справи.

При отриманні реєстраційної справи реєструючий орган за місцем знаходження знову виник юридичної особи повідомляє про це реєструючий орган, який вніс запис до реєстру про створення юридичної особи і направив реєстраційну справу.

Більш складний порядок взаємодії реєструючих органів передбачений у разі державної реєстрації юридичної особи, що створюється в результаті злиття інших осіб.

При отриманні від заявника документів про державну реєстрацію юридичної особи, що створюється шляхом злиття, реєструючий орган негайно повідомляє про це у вищестоящий реєструючий орган, який визначає реєструючий орган, уповноважений приймати рішення про державну реєстрацію юридичної особи, що створюється шляхом злиття.

Міністерство РФ з податків і зборів є вищим органом - для випадків, коли місце знаходження реорганізованих юридичних осіб перебуває на території різних суб'єктів Російської Федерації. Відповідне регіональне управління МНС - для випадків, коли місце знаходження реорганізованих юридичних осіб перебуває на території одного з суб'єктів Федерації.

Мабуть, подати документи заявник може в будь-якій з реєструючих органів за місцем знаходження одного з зливаються юридичних осіб. На підставі прийнятого рішення про державну реєстрацію юридичної особи, що створюється шляхом злиття, реєструючий орган вносить до реєстру запису про створення юридичної особи та припинення діяльності реорганізованих юридичної особи, що знаходиться на його території. Про проведену реєстрацію реєструючий орган повідомляє у інші органи, що реєструють за місцем знаходження реорганізованих (зливаються) юридичних осіб, а також в реєструючий орган за місцем знаходження новоствореної юридичної особи та направляє на його адресу реєстраційну справу.

При отриманні цієї інформації реєструючі органи вносять до реєстру запис про припинення діяльності реорганізованих юридичних осіб, розташованих на їх територіях, а реєструючий орган за місцем знаходження новоствореної юридичної особи повідомляє про це реєструючий орган, який направив реєстраційну справу.

По відношенню до створюваних в результаті реорганізації юридичним особам, для яких законодавством передбачений спеціальний порядок реєстрації, у разі, якщо їх місце знаходження відрізняється від місця знаходження реорганізованих юридичних осіб, реєстраційні процедури значно ускладнюються, оскільки взаємодіяти повинні не тільки органи, що реєструють між собою, а й органи, які приймають рішення про реєстрацію юридичних осіб у спеціальному порядку.

Закон не встановлює будь-якого спеціального порядку для подання документів і спеціальних термінів для державної реєстрації юридичних осіб, що створюються шляхом реорганізації. У цілому простежується тенденція Закону до уніфікації, однаковості та спрощення процесу державної реєстрації юридичних осіб.

Єдиними є вимоги до способів подання документів. Документи подаються уповноваженою особою безпосередньо або надсилаються поштовим відправленням з оголошеною цінністю та описом вкладення. Хто може бути уповноваженою особою - безпосередньо вказано в розглянутому Законі, а інші способи подання документів можуть бути визначені Урядом РФ (див. п. 1 ст. 9).

Форми і єдині вимоги до оформлення документів, що подаються для державної реєстрації, затверджені Постановою Уряду РФ від 19 червня 2002 р. N 439. При цьому п. 3 зазначеної постанови встановив, що форми документів, що використовуються при державній реєстрації юридичних осіб, не віднесених коментованим Законом до компетенції Уряду РФ, розробляє МНС (про терміни та порядок подання документів при державній реєстрації див. ст. 8 і 9).

Для деяких видів юридичних осіб, щодо яких федеральними законами визначено спеціальний порядок реєстрації, встановлені терміни подання документів для державної реєстрації.

Для всіх видів державної реєстрації, яка здійснюється відповідно до Закону, в тому числі для державної реєстрації юридичних осіб, що створюються шляхом реорганізації, встановлено єдиний загальний термін, у який повинна здійснюватися реєстрація, - не більше п'яти робочих днів з дня подання документів до реєструючого органу ( п. 1 ст. 8 Закону).

Відповідно до ст. 10 Закону федеральними законами може встановлюватися спеціальний порядок реєстрації окремих видів юридичних осіб. Зазначене стосується зокрема до юридичних осіб окремих видів, який створюється у результаті реорганізації. Спеціальний порядок означає не тільки спеціальні терміни та порядок подання документів, терміни реєстрації, але і спеціальний порядок прийняття рішення про реєстрацію та пов'язані з ним процедури. Головним чином такі вилучення із загального правила стосуються юридичних осіб не окремих організаційно - правових форм, але виділяються за видами здійснюваної ними діяльності (наприклад, різного роду некомерційні, кредитні організації).

Чинне законодавство містить чимало норм, які встановлюють спеціальний порядок реєстрації щодо юридичних осіб, що створюються шляхом реорганізації.

Реорганізація юридичної особи у формі перетворення вважається завершеною з моменту державної реєстрації новоутвореної виник юридичної особи, а перетворене юридична особа - що припинив свою діяльність.

Реорганізація юридичних осіб у формі злиття вважається завершеною з моменту державної реєстрації новоутвореної виник юридичної особи, а юридичні особи, реорганізовані у формі злиття, вважаються прекратившими свою діяльність.

Реорганізація юридичної особи у формі поділу з моменту державної реєстрації останнього з новопосталих юридичних осіб вважається завершеною, а юридична особа, реорганізоване у формі поділу, вважається припинив свою діяльність.

Реорганізація юридичної особи у формі виділення з моменту державної реєстрації останнього з новопосталих юридичних осіб вважається завершеною.

Реорганізація юридичної особи у формі приєднання з моменту внесення до державного реєстру запису про припинення діяльності останнього з приєднаних юридичних осіб вважається завершеною.

Державна реєстрація змін, що вносяться до установчих документів юридичної особи, та внесення змін до відомостей про юридичну особу.

Зміни, що вносяться до установчих документів, з точки зору їх внутрішнього юридичного змісту можна розглядати наступним чином: 1) зміни установчого договору - це внесення змін до цивільно - правовий договір (зобов'язання), який регулює відносини між засновниками у процесі організації діяльності юридичної особи 2) внесення змін до статуту - це затвердження в установленому порядку документа, що змінює правове положення юридичної особи і регулює відносини як між учасниками і безпосередньо юридичною особою, так і між юридичною особою та її працівниками (термін призначення керівника), а також визначають сферу діяльності юридичної особи.

Державну реєстрацію змін, що вносяться до установчих документів, та внесення змін до відомостей про юридичну особу необхідно відрізняти від державної реєстрації змін, що вносяться до установчих документів юридичної особи в повідомному порядку і від виправлення відомостей, що містяться в конкретній запису державного реєстру і не відповідних відомостей, що містяться в установчих документах.

У багатьох випадках реєстрація змін установчих документів здійснюється у тому ж порядку, що і реєстрація юридичної особи.

При державній реєстрації змін, що вносяться до установчих документів, повинна використовуватися форма заяви N Р13001 (додаток N 3 до Постанови Уряду РФ від 19 червня 2002 р. N 439). Мін'юстом Росії передбачені спеціальні форми заяв про державну реєстрацію змін для юридичних осіб, щодо яких застосовується особливий порядок реєстрації - форма N РО-2 і форма N РР-2 (додатки N 3 і 17 до Наказу Мін'юсту України від 12 липня 2002 р. N 199 "Про затвердження форм документів, що застосовуються при державній реєстрації торгово - промислової палати, громадського об'єднання і релігійної організації як юридичної особи" ^1).

Різноманітність норм у федеральних законах, що визначають особливості

правового становища окремих видів юридичних осіб, говорить про необхідність у кожному конкретному випадку визначати не тільки порядок державної реєстрації тих чи інших змін (повідомний або нормативно - явочний) і момент, з якого вони набувають юридичної сили, але й перелік документів, обов'язкових для подання до реєструючий орган.

Необхідно підкреслити, що у федеральних законах, присвячених окремим видам юридичних осіб, часто наводяться особливості прийняття рішень про внесення змін до установчих документів. У даному випадку норми є загальними тільки по відношенню до процедури державної реєстрації. Але норми, що містяться в таких федеральних законах, у свою чергу визначають порядок саме прийняття таких рішень (процедуру).

Більшість норм про форму та зміст установчих документів носять імперативний характер. У разі зміни законодавцем таких норм виникає необхідність внесення змін до установчих документів. Звичайно ж, такі зміни підлягають і наступної державної реєстрації.

Відповідно до ст. 10 Закону федеральними законами може встановлюватися спеціальний порядок реєстрації юридичних осіб, що вказує на появу додаткових нормативних джерел регулювання процесу державної реєстрації, що мають спеціальну юридичну силу. Відповідно можуть відрізнятися умови і порядок реєстрації змін, що вносяться до установчих документів, та внесення змін до відомостей про юридичну особу, які містяться в державному реєстрі.

У п. 2 ст. 17 Закону йдеться про внесення змін до відомостей про юридичну особу, не пов'язані з внесенням змін до установчих документів, але внесення яких до державного реєстру обов'язково. Перелік таких відомостей є вичерпним.

Зміни, що вносяться до державного реєстру без зміни установчих документів, пов'язані з:

- Отриманням ліцензій або їх припиненням (зупиненням, поновленням);

- Призначенням або обранням особи, яка має право діяти без довіреності;

- Висновком юридичною особою договорів, на підставі яких контрагент діє від імені юридичної особи, але без довіреності, виконуючи при цьому функцію засновника (їй) або органу юридичної особи (договір довірчого управління, договір про передачу повноважень одноосібного виконавчого органу управляючому);

- Призначенням керуючих на різних стадіях банкрутства (визначення судів);

- Зміною порядку ведення справ у господарських товариствах.

Для державної реєстрації змін, що вносяться до установчих документів, повинні бути представлені наступні документи:

а) заяву встановленої форми (додаток N 3 до Постанови Уряду РФ від 19 червня 2002 р. N 439, а для юридичних осіб, для яких встановлено спеціальний порядок, - форми N РО-2 та форми N РР-2 додатків N 3 і 17 до Наказу Мін'юсту України від 12 липня 2002 р. N 199).

У заяві повинна бути підтверджена юридична достовірність цих відомостей, тобто відповідність юридичної форми і реального змісту представлених документів чинному законодавству;

б) рішення про внесення змін до установчих документів юридичної особи;

в) зміни, що вносяться до установчих документів юридичної особи.

Як правило, ці зміни приймаються у вигляді затверджених окремих положень у новій редакції або уточнень в будь-які пункти, розділи, статті, параграфи чи інші складові частини. Оформлення змін здійснюється декількома способами:

- Безпосередньо включаються до рішення (протокол і т.д.);

- Перераховуються в окремому документі, затвердженому (прийнятому) рішенням уповноваженого органу юридичної особи;

г) документ про оплату державного мита.

У разі якщо у зв'язку з внесенням змін до установчих документів відбувається зміна відомостей про юридичну особу, які містяться в державному реєстрі, внесення змін до державного реєстру здійснюється в порядку, встановленому ст. 18 Закону.

Необхідність державної реєстрації змін, що вносяться до установчих документів юридичної особи, встановлена ​​п. 3 ст. 52 ЦК РФ, обумовлена ​​можливістю впливу установчих документів на умови участі юридичної особи в майновому обороті, зміна його юридичного статусу. Державна реєстрація змін, що вносяться до установчих документів юридичної особи, носить характер фіксації, яка викликана необхідністю внесення можливих змін у зміст інформації про юридичну особу в державному реєстрі.

Оскільки державної реєстрації підлягає саме юридична особа (ст. 51 ГК РФ), державну реєстрацію змін, що вносяться до установчих документів юридичної особи, слід розглядати як "перереєстрацію" самої юридичної особи, умов його участі в цивільному обороті, так як з моменту державної реєстрації відповідних змін юридична особа буде діяти на основі установчих документів з урахуванням внесених змін.

Зміни до установчих документів юридичної особи набувають чинності для третіх осіб з моменту їх державної реєстрації (п. 3 ст. 52 ЦК РФ). Однак для самої юридичної особи та її засновників (учасників) відповідні зміни обов'язкові з моменту прийняття рішення про внесення змін до установчих документів.

Законом встановлені випадки, коли зміни установчих документів набувають чинності з моменту їх реєстрації і для третіх осіб, і для засновників (учасників) (наприклад, у разі внесення до установчих документів товариства з обмеженою відповідальністю змін, пов'язаних із збільшенням статутного капіталу товариства за рахунок додаткових внесків його учасників та внесків третіх осіб, прийнятих у суспільство, а також з розподілом яким продажем частки, що належить товариству ^1.

Крім того, в Законі передбачені випадки, коли зміни установчих документів набувають чинності для третіх осіб з моменту повідомлення реєструючого органу.

Результатом державної реєстрації змін, що вносяться до установчих документів юридичної особи (державної реєстрації установчих документів у новій редакції), та внесення змін до відомостей про юридичну особу в державний реєстр є відповідний запис у державному реєстрі.

Відповідно до п. 2 ст. 19 Закону про реєстрацію запис про зміни, що вносяться до установчих документів, проводиться реєструючим органом у державному реєстрі. Внесення запису до реєстру в силу ч. 2 ст. 1 згаданого Закону є акт, за допомогою якого державна реєстрація здійснюється.

Таким чином, внесення змін до установчих документів у порядку,

передбаченому цією статтею, також підлягає державній реєстрації. Встановлені цією статтею відмінності полягають в порядку та підстав реєстрації змін, що вносяться до установчих документів.

Внесення запису про зміни до державного реєстру проводиться реєструючим органом у строк не більше п'яти днів з моменту отримання повідомлення. Реєструючий орган зобов'язаний повідомити юридичній особі про внесення такого запису в термін, передбачений п. 3 ст. 11 Закону, тобто не пізніше одного робочого дня з моменту державної реєстрації.

Форма такого повідомлення встановлено Постановою Уряду РФ від 19 червня 2002 р. N 439 (додаток N 12. Форма N Р50003).

Як вже зазначалося, при повідомному порядок внесення до установчих документів змін останні набувають чинності для третіх осіб з моменту повідомлення реєструючого органу (п. 3 ст. 52 ЦК РФ).

Відповідно до п. 1 ст. 23 Закону відмова у державній реєстрації допускається у випадках неподання необхідних документів та подання документів у неналежний реєструючий орган.

У разі відмови в державній реєстрації по підставі неподання необхідних для реєстрації документів зміни, що вносяться до установчих документів, стають обов'язковими для третіх осіб з моменту повідомлення реєструючого органу; подальша відмова у державній реєстрації не впливає на юридичну силу змін для третіх осіб.

Протилежні за значенням наслідки викликає повідомлення неналежного реєструючого органу (про органі реєстрації див. ст. 2 і коментар до неї).

У разі подання відповідного повідомлення в неналежний реєструючий орган таке повідомлення не повинно вважатися спрямованим, а момент повідомлення реєструючого органу не визнається настала. Отже, зміни не набувають чинності для третіх осіб.

Значення в останньому випадку має не сам по собі відмова у державній реєстрації, а невірно надіслане повідомлення.

Державна реєстрація юридичної особи у зв'язку з його ліквідацією.

Порядок ліквідації юридичної особи, викладений у Цивільному кодексі України (ст. 61 - 64), зводиться до наступного.

Перший, або підготовчий, етап ліквідації полягає у прийнятті засновниками (учасниками) юридичної особи або органом юридичної особи, уповноваженим установчими документами, рішення про ліквідацію юридичної особи. Перелік підстав ліквідації юридичної особи, викладений у Цивільному кодексі України, не є вичерпним. Зокрема, в ньому в якості підстав добровільної ліквідації передбачаються закінчення строку, на який створено юридичну особу, та досягнення мети, заради якої вона створена. До недавнього часу до такого роду підстав ставилося "визнання судом недійсною реєстрації юридичної особи у зв'язку з допущеними при його створенні порушеннями закону або інших правових актів, якщо ці порушення носять непереборний характер".

Підставами примусової ліквідації за рішенням суду є: грубі порушення закону, допущені при створенні юридичної особи, якщо вони носять непереборний характер; здійснення діяльності без належного дозволу (ліцензії) або діяльності, забороненої законом; інші неодноразові або грубі порушення закону або інших правових актів; систематичне здійснення суспільної або релігійною організацією (об'єднанням), благодійним або іншим фондом діяльності, що суперечить їх статутним цілям; інші випадки, передбачені ГК РФ.

Про прийняте рішення зазначені особи зобов'язані негайно письмово (Урядом РФ затверджена форма повідомлення про прийняття рішення про ліквідацію юридичної особи) ¹ повідомити в уповноважений державний орган для внесення до єдиного державного реєстру юридичних осіб відомості про те, що юридична особа перебуває у процесі ліквідації (п. 1 ст. 62 ЦК РФ).

Засновники (учасники) юридичної особи або орган, що прийняли рішення про ліквідацію, призначають ліквідаційну комісію (ліквідатора) та встановлюють порядок і строки ліквідації.

Ліквідаційна комісія (ліквідатор) публікує повідомлення у друкованому органі, в якому здійснюється публікація відомостей про реєстрацію юридичних осіб, про ліквідацію, про порядок і строки заяв вимог кредиторів. Разом з публікацією ліквідаційна комісія вживає заходів до виявлення кредиторів і одержанню дебіторської заборгованості, а також письмово повідомляє кредиторів про ліквідацію юридичної особи.

Після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторів, який не може бути менше двох місяців з моменту публікації про ліквідацію (п. 1 ст. 63 ЦК РФ), ліквідаційна комісія (ліквідатор) складає проміжний ліквідаційний баланс, який затверджується засновниками (учасниками) юридичної особи або органом, які прийняли рішення про ліквідацію.

З моменту затвердження проміжного ліквідаційного балансу проводяться розрахунки з кредиторами в порядку черговості (ст. 64 ГК РФ), прийняття претензій кредиторів з пропущеним строком пред'явлення (п. 5 ст. 64 ГК РФ). У цей період можливе звернення кредиторів до суду у разі відмови ліквідаційної комісії у задоволенні їхніх вимог або ухилення від розгляду таких вимог.

Після завершення розрахунків з кредиторами ліквідаційна комісія (ліквідатор) складає ліквідаційний баланс, який затверджується засновниками (учасниками) юридичної особи або органом, які прийняли рішення про ліквідацію, передає залишок майна засновникам або учасникам юридичної особи, якщо інше не передбачено законом, іншими нормативними актами або установчими документами юридичної особи (некомерційні організації).

Завершальним етапом ліквідації слід вважати внесення запису про припинення юридичної особи в єдиний державний реєстр юридичних осіб.

Державної реєстрації юридичної особи у зв'язку з його ліквідацією присвячена гл. 7 (ст. 20 - 22) Закону.

Якщо державна реєстрація юридичної особи при його створенні (ст. 12 - 13) породжує цивільно - правовий статус та цивільно - правову здатність юридичної особи брати участь у цивільному обороті, то державна реєстрація юридичної особи при його ліквідації є юридичним фактом, який припиняє громадянську правоздатність юридичної особи.

Формування громадянської правоздатності юридичної особи відбувається не одномоментно (цей момент - включення юридичної особи до державного реєстру), а поступово і являє собою певний процес, що складається з окремих стадій.

Аналогічний процес має місце і в разі виключення юридичної особи з державного реєстру.

Ліквідація юридичної особи - досить тривала процедура припинення юридичної особи, завершальним етапом якої є внесення запису до державного реєстру. Починається процес ліквідації з ухвалення рішення про ліквідацію юридичної особи.

На осіб, які прийняли рішення про ліквідацію, покладається здійснення ряду обов'язків з ліквідації юридичної особи.

Засновники (учасники) юридичної особи або орган, що прийняли рішення про ліквідацію, зобов'язані письмово повідомити про це уповноважений державний або реєструючий орган. Стаття 62 ЦК РФ, встановлюючи обов'язок повідомлення, передбачає незамедлительность такого повідомлення. Закон називає триденний термін, протягом якого реєструючий орган повинен бути письмово повідомлений про прийняте рішення з додатком рішення про ліквідацію юридичної особи. Повідомлення здійснюється за місцем знаходження юридичної особи.

Рішення про ліквідацію юридичної особи може бути оформлено у вигляді протоколу загальних зборів засновників (учасників) товариства з обмеженою відповідальністю, у вигляді рішення уповноваженого державного органу (органу місцевого самоврядування) у разі ліквідації державного (муніципального) унітарного підприємства або державного (муніципального) установи та ін .

У практиці арбітражних судів виникає питання: хто зобов'язаний направляти інформацію про прийняте рішення про ліквідацію юридичної особи у випадках здійснення ліквідації примусово, в судовому порядку?

В Огляді практики спорів, пов'язаних з ліквідацією юридичних осіб, судам роз'яснюється, що вказівки, які містяться в п. 1 ст. 62 ЦК РФ, ставляться до випадків, коли рішення про ліквідацію юридичної особи приймаються його засновниками (учасниками) або органом, уповноваженим на те установчими документами, і не поширюються на судові органи.

Разом з тим з метою дотримання прав і законних інтересів третіх осіб і для забезпечення державного контролю за проведенням ліквідації юридичної особи, здійснюється за рішенням суду, судам рекомендується направляти в порядку інформації винесені рішення про ліквідацію юридичних осіб відповідним державним органам, що здійснюють їх державну реєстрацію (п . 11 зазначеного Огляду). Виходячи з рекомендаційного характеру листи, пред'являти вимоги до судів про дотримання встановленого статтею коментарів триденного строку не слід.

На підставі отриманого повідомлення реєструючий орган у встановлені терміни вносить запис до державного реєстру про те, що юридична особа перебуває у процесі ліквідації.

У разі подання повідомлення до органу, який приймав рішення про реєстрацію цієї юридичної особи, такий орган приймає рішення і про державну реєстрацію юридичної особи у зв'язку з його ліквідацією та направляє до реєструючого органу відомості та документи, необхідні для внесення запису до єдиного державного реєстру юридичних осіб.

Зазначена запис свідчить про наявність змін, що відбуваються в обсязі цивільної правоздатності юридичної особи. Ці зміни виражаються в забороні державної реєстрації змін, що вносяться до установчих документів юридичної особи, державної реєстрації юридичних осіб за участю юридичної особи, а також державної реєстрації юридичних осіб, що виникають в результаті його реорганізації.

П. 1 ст. 21 Закону передбачає вичерпний перелік документів, необхідних для державної реєстрації при ліквідації юридичної особи.

Як у випадках державної реєстрації юридичної особи, що створюється знову або утвореної шляхом реорганізації, так і при внесенні змін до установчих документів юридичної особи в реєструючий орган подається заява про державну реєстрацію, у якому підтверджується дотримання порядку ліквідації юридичної особи, завершення розрахунків з кредиторами та узгодження ліквідації з відповідними державними і (або) муніципальними органами (наприклад, таке узгодження потрібно у випадку ліквідації державних і муніципальних унітарних підприємств, розмір активів яких перевищує 50000 мінімальних розмірів оплати праці, якщо це призводить до появи господарюючого суб'єкта, частка якого на відповідному товарному ринку буде перевищувати 35%).

Заявником при поданні документів для державної реєстрації при ліквідації юридичної особи виступає керівник ліквідаційної комісії (ліквідатор), що є законодавчим підтвердженням повноважень керівника ліквідаційної комісії вчиняти юридичні дії від імені юридичної особи. Так як і п. 3 ст. 62 ЦК РФ встановлений перехід до ліквідаційної комісії повноважень щодо управління справами юридичної особи, у судовій практиці виникало питання про те, хто має право виступати від імені юридичної особи (зокрема, підписувати позовні заяви до суду, здійснювати інші юридичні дії).

В Огляді практики спорів, пов'язаних з ліквідацією юридичних осіб, судам роз'яснюється, що слід визнати за керівником (головою) ліквідаційної комісії право підписувати позовні заяви при зверненні до суду від імені юридичної особи, видавати довіреності особам, уповноваженим представляти інтереси цієї юридичної особи в суді , вчиняти інші юридичні дії від імені юридичної особи відповідно до рішень ліквідаційної комісії, прийнятими у межах наданих їй законом прав ^1.

Разом із заявою про державну реєстрацію представляється ліквідаційний баланс.

Бухгалтерський баланс ведеться відповідно до Закону про бухгалтерський облік та складається за формою, затвердженою Міністерством фінансів РФ ^2.

Чинне законодавство, що регулює порядок ліквідації юридичних осіб, до прийняття Закону не передбачало сплати державного мита за вчинення будь-яких дій з боку реєструючих органів при ліквідації юридичної особи. Тепер документ про сплату державного мита необхідно представляти в числі інших документів для державної реєстрації. Розмір державного мита становить 2000 рублів.

Особливістю державної реєстрації при ліквідації юридичної особи у разі банкрутства є перелік документів, що подаються до реєструючого органу. До документів вищевказаного переліку відносяться визначення арбітражного суду про завершення конкурсного виробництва і документ про сплату державного мита.

Закон про неспроможність (банкрутство) прямо вказує, що визначення арбітражного суду про завершення конкурсного виробництва є підставою для внесення до державного реєстру запису про ліквідацію юридичної особи - боржника. Таке визначення арбітражний суд виносить після розгляду звіту конкурсного керуючого про результати проведення конкурсного виробництва за відсутності до нього

Конкурсний керуючий є заявником при подачі документів для державної реєстрації при ліквідації юридичної особи. На нього покладається обов'язок протягом 10 днів з моменту винесення визначення арбітражного суду про завершення конкурсного виробництва.

Норми ст. 22 Закону спрямовані на регулювання відносин, що виникають з приводу державної реєстрації при ліквідації юридичної особи.

Встановлено критерій, за яким визначається реєструючий орган. Таким критерієм є місце знаходження юридичної особи. Подача документів в неналежний реєструючий орган тягне за собою відмову в державній реєстрації.

Свого часу ВАС РФ роз'яснював судам ^1, що акт місцевої адміністрації про реєстрацію підприємства, заснованого за межами підвідомчої їй території, повинен визнаватися недійсним.

Крім обов'язків, покладених на засновників (учасників) юридичної особи або орган, які прийняли рішення про ліквідацію, повідомити реєструючий орган про формування ліквідаційної комісії або про призначення ліквідатора, стаття 22 Закону покладає на ліквідаційну комісію (ліквідатора) обов'язок повідомити реєструючий орган про завершення процесу ліквідації.

Таке повідомлення може бути здійснено не раніше, ніж через два місяці з моменту поміщення в органах друку публікації про ліквідацію юридичної особи. Зазначений термін обумовлений тим, що ст. 63 ЦК РФ, що регламентує порядок ліквідації юридичної особи, встановлює мінімальний двомісячний термін заяви вимог кредиторами юридичної особи, який також починає текти з моменту публікації про ліквідацію юридичної особи.

Відповідно до вимог ЦК РФ публікація повинна містити не тільки інформацію про ліквідацію юридичної особи, але й відомості про порядок ліквідації та вищеназваному терміні (терміні пред'явлення вимог кредиторами). Публікувати ці відомості необхідно в органах друку, в яких публікуються дані про державну реєстрацію юридичної особи (п. 1 ст. 63 ЦК РФ).

У разі банкрутства юридичної особи додаткового повідомлення реєструючого органу про завершення конкурсного виробництва не потрібно.

З моменту внесення запису до державного реєстру ліквідація юридичної особи вважається завершеною, а юридична особа - що припинив свою діяльність. Ліквідоване або реорганізоване юридична особа має право звернутися до арбітражного суду з позовом про визнання недійсним акту про ліквідацію або реорганізацію підприємства до моменту виключення його з державного реєстру ^1.

У той же час внесення запису до державного реєстру про припинення юридичної особи не виключає можливості оскаржити дії реєструючого органу щодо внесення такого запису.

При ліквідації юридичної особи у разі застосування процедури банкрутства з моменту зазначеного запису припиняє свою діяльність юридична особа - боржник, а також припиняються повноваження конкурсного керуючого, і конкурсне виробництво вважається завершеним.

Для окремих видів юридичних осіб федеральними законами встановлено спеціальний порядок реєстрації юридичної особи у зв'язку з його ліквідацією. Зокрема, рішення про реєстрацію торгово - промислових палат, громадських об'єднань і релігійних організацій у зв'язку з їх ліквідацією беруть федеральний орган юстиції та його територіальні органи.

Відповідно відомості та документи, необхідні для здійснення державної реєстрації вищезгаданих юридичних осіб у зв'язку з їх ліквідацією, представляються в орган, який прийняв рішення про державну реєстрацію даних юридичних осіб при їх створенні (федеральний орган юстиції та його територіальні органи).

Федеральний орган юстиції або його територіальний орган після прийняття рішення про державну реєстрацію таких юридичних осіб у зв'язку з їх ліквідацією направляє в уповноважений орган, що реєструє відомості та документи, необхідні для здійснення цим органом функцій з ведення єдиного державного реєстру юридичних осіб.

На підставі зазначеного рішення, прийнятого федеральним органом юстиції або його територіальним органом, і поданих ними необхідних відомостей і документів уповноважений реєструючий орган у строк не більше ніж п'ять робочих днів з дня отримання зазначених відомостей та документів вносить до єдиного державного реєстру юридичних осіб відповідний запис і не пізніше робочого дня, наступного за днем внесення такої запису, повідомляє про це орган, який прийняв зазначене рішення.

Державна реєстрація вищеназваних юридичних осіб у зв'язку з їх ліквідацією здійснюється в строк не більше ніж 10 робочих днів з дня подання всіх оформлених у встановленому порядку документів ^1.

Новелою для процедури ліквідації юридичної особи є публікація інформації про ліквідацію юридичної особи, яку зобов'язаний провести реєструючий орган. На жаль, законодавець обмежується лише вказівкою на необхідність публікації, не розкриваючи обсяг і порядок публікації. Публікація поміщається в органах друку, в яких публікуються дані про державну реєстрацію юридичної особи.

Закон не вирішив проблему створення спеціального друкованого органу, в якому містилася б інформація про новостворених, реорганізованих і ліквідованих юридичних осіб. Проте потреба у такому виданні існує.

Глава 2. Державна реєстрація індивідуальних підприємців

§ 1. Поняття індивідуального підприємця

З точки зору формально-юридичної підприємцем є тільки той громадянин, який займається підприємницькою діяльністю і зареєстрований в цій якості державою. Стаття 23 Цивільного кодексу РФ говорить: «Громадянин має право займатися підприємницькою діяльністю без створення юридичної особи з моменту державної реєстрації як індивідуального підприємця. Глава селянського (фермерського) господарства, здійснює діяльність без утворення юридичної особи (стаття 257 ЦК РФ), визнається підприємцем з державної реєстрації селянського (фермерського) господарства ^»1. Підприємництво знаходить своє відображення і в Конституції РФ. Ст. 34 Конституції РФ присвячена правам і свободам людини і громадянина. Трактування підприємництва через призму прав людини дозволяє стверджувати, що відносини держави і підприємців є відносинами рівних партнерів і у них є взаємні права та обов'язки.

Новий для російського законодавства концептуальний підхід до підприємництва як, перш за все сфері панування приватних інтересів, трактування прав підприємців як різновиду прав громадян означають, що конституційний статус підприємців,

незалежно від того, державне це підприємництво або приватну, а також на території якої області чи республіки здійснюється підприємницька діяльність, повинен бути єдиним.

Єдності статусу підприємців служать норми ст. 71 Конституції, які відносять до ведення Російської Федерації встановлення правових основ єдиного ринку, цивільне законодавство, процесуальне законодавство, правове регулювання інтелектуальної власності. Єдність статусу підприємців випливає і з ст.19 Конституції, яка закріплює найважливіший принцип рівності всіх перед законом і судом.

Важливою складовою частиною права на підприємництво є право підприємців мати майно у власності, володіти, користуватися і розпоряджатися ним як одноособово, так і спільно з іншими особами (п. 2 ст. 35 Конституції РФ).

Вилучення майна підприємців лише за рішенням суду - найважливіша конституційна гарантія їх майнової незалежності від держави.

Міститься у п.3 ст. 35 Конституції положення про те, що примусове відчуження майна для державних потреб може бути зроблено тільки за умови попереднього і рівноцінного відшкодування, вичерпно визначає цілі та умови вилучення майна у підприємців.

Праву підприємців на комерційну таємницю як елемент їх конституційно-правового статусу коригує право кожного вільно отримувати інформацію (ст. 29 Конституції РФ). Кожен член суспільства має право претендувати на отримання об'єктивної інформації про діяльність підприємницьких структур, з тим щоб вони за допомогою недобросовісної реклами не зловживали своїми правами.

Здійснення підприємницьких прав підпадає під загальний конституційний режим - здійснення прав і свобод людини і громадянина не повинно порушувати права і свободи інших осіб (ст. 17 Конституції).

Разом з тим, Цивільний кодекс РФ закріпив так звану презумпцію підприємницької діяльності громадянина. Вона полягає в тому, що громадянин, який здійснює підприємницьку діяльність, але не зареєстрований як підприємець, не має права посилатись відносно укладених ним при цьому угод на те, що він підприємцем не є. До таких угод суд може застосувати правила про зобов'язання, пов'язаних із здійсненням підприємницької діяльності.

З позиції ж публічного права (кримінального та адміністративного) підприємницька діяльність, здійснювана особою, незареєстрованим у якості підприємця, є незаконним підприємництвом.

Підприємницька правосуб'єктність - це міра можливого правообладания у сфері підприємницької діяльності, тобто міра свободи дій підприємця в рамках чинного законодавства.

Право громадянина займатися підприємницькою і будь-який інший, не забороненої законом діяльністю становить зміст цивільної правоздатності. Для того щоб реалізувати це право, громадянин повинен мати так званої підприємницької дієздатністю, тобто здатністю самостійно, ініціативно та професійно здійснювати підприємницьку діяльність і виконувати всі обов'язки, що виникають у зв'язку з її здійсненням.

Підприємницька дієздатність громадянина виникає після досягнення нею вісімнадцятирічного віку, тобто з моменту, коли він стає повністю дієздатним.

Таким чином, громадянин, який досяг 18-річного віку, а у випадках і в порядку, встановлених законом, і до 18 років, має право займатися підприємницькою діяльністю. На території Росії підприємницькою діяльністю можуть займатися як громадяни Російської Федерації, так і іноземні громадяни та особи без громадянства.

Для окремих категорій громадян законами Російської Федерації встановлено заборону на заняття самостійної підприємницької діяльності.

При цьому в одних випадках закон виходить із несумісності підприємництва з суспільним становищем особи. Зокрема, Закон Російської Федерації "Про конкуренцію і обмеження монополістичної діяльності на товарних ринках" забороняє посадовим особам органів державної влади і державного управління займатися самостійною підприємницькою діяльністю.

У Федеральному законі Російської Федерації від 31 липня 1995 року "Про основи державної служби Російської Федерації" сказано, що "державні службовці не мають права займатися підприємницькою діяльністю особисто або через посередників".

У Законі Російської Федерації "Про міліцію" записано, що співробітникам міліції забороняється займатися будь-якими видами підприємницької діяльності, працювати за сумісництвом на підприємствах, в установах і організаціях, але ця заборона не поширюється на творчу, наукову і викладацьку діяльність. Аналогічна заборона міститься в Законі Російської Федерації "Про військовослужбовців".

Самостійної підприємницькою діяльністю не має права займатися судді, працівники прокуратури, співробітники органів федеральної безпеки, податкової поліції, нотаріуси.

В інших випадках заборону на заняття підприємницькою діяльністю є результатом покарання. Наприклад, згідно з Кримінальним кодексом Російської Федерації незаконне підприємництво у сфері торгівлі карається поряд з позбавленням волі або штрафом ще й позбавленням права займатися підприємницькою діяльністю в торгівлі на строк до п'яти років.

Крім досягнення певного віку заняття підприємницькою діяльністю вимагає наявності певних професійних навичок і професійної підготовки. Деякі закони та інші правові акти, що регламентують порядок здійснення тієї чи іншої діяльності, містять кваліфікаційні вимоги, які пред'являються до громадян, які бажають займатися такою діяльністю.

Наприклад, відповідно до Закону Російської Федерації "Про приватну детективну і охоронну діяльність в Російській Федерації", приватним детективом визнається громадянин Російської Федерації, який отримав у встановленому законом порядку ліцензію на приватну розшукову діяльність.

2. Порядок державної реєстрації індивідуального

підприємця

З 1 січня 2004 р. набрав чинності Федеральний закон від 23 червня 2003 р. N 76-ФЗ "Про внесення змін і доповнень до Федерального закону" Про державну реєстрацію юридичних осіб ". Їм встановлено новий порядок набуття фізичними особами статусу індивідуальних підприємців (підприємців без утворення юридичної особи - ПБОЮЛ).

Перш за все, відзначимо, що Федеральний закон N 76-ФЗ розширив сферу дії Закону про державну реєстрацію, включивши в неї відносини, що виникають у зв'язку з державною реєстрацією фізичних осіб в якості індивідуальних підприємців та державною реєстрацією при припиненні фізичними особами діяльності в якості індивідуальних підприємців, а тому виклав назву Закону про державну реєстрацію в новій редакції: Федеральний закон "Про державну реєстрацію юридичних осіб і індивідуальних підприємців".

Хоча до діяльності індивідуальних підприємців на підставі п. 3 ст. 23 ГК РФ застосовуються норми Кодексу, які регулюють діяльність юридичних осіб, які є комерційними організаціями (тобто у цивільно-правових відносинах можна говорити про єдність норм, що регламентують правовий статус комерційних організацій і індивідуальних підприємців), у публічно-правових відносинах, до яких відносяться відносини щодо державної реєстрації господарюючих суб'єктів, такої закономірності немає: тут відмінності виявляються найбільш чітко. Тому, якщо раніше Законом про державну реєстрацію передбачалося ведення одного державного реєстру, який міститиме відомості про створення, реорганізації та ліквідації юридичних осіб, з 1 січня 2004 р. державних реєстрів два: Єдиний державний реєстр юридичних осіб і Єдиний державний реєстр індивідуальних підприємців.

Єдиний державний реєстр індивідуальних підприємців містить такі відомості:

- Прізвище, ім'я та по батькові; стать; дата і місце народження індивідуального підприємця;

- Громадянство;

- Місце проживання в Російській Федерації;

- Дані паспорта громадянина РФ (у разі якщо індивідуальний підприємець є громадянином Російської Федерації) або вид і дані документа, що засвідчує особу іноземного громадянина або особи без громадянства (у разі якщо індивідуальний підприємець є відповідно іноземним громадянином або особою без громадянства);

- Вид, дані і термін дії документа, що підтверджує право індивідуального підприємця тимчасово або постійно проживати в РФ (у разі якщо індивідуальний підприємець є іноземним громадянином або особою без громадянства);

- Дата державної реєстрації фізичної особи як індивідуального підприємця й дані документа, що підтверджує факт внесення до Єдиного державного реєстру індивідуальних підприємців запису про зазначену державну реєстрацію;

- Дата та спосіб припинення фізичною особою діяльності в якості індивідуального підприємця;

- Відомості про ліцензії, отриманих індивідуальним підприємцем.

Як видно з наведеного переліку, до реєстру включено достатньо відомостей про підприємця, які можуть бути використані у протиправних цілях: державний реєстр є федеральним інформаційним ресурсом, а що містяться в ньому відомості та документи є відкритими і загальнодоступними. Будь-яка особа, внісши встановлену плату і направивши запит, протягом 5 днів може отримати відомості у вигляді виписки з реєстру, копій документів, що містяться в реєстрі, а також довідки про відповідність / невідповідність викладених у запиті відомостей відомостей, що містяться в реєстрі. Тому з метою виключення можливих порушень прав громадян абз. 2 п. 1 ст. 6 Закону про державну реєстрацію передбачено, що відомості про паспортні та інших персональних даних фізичних осіб можуть бути надані виключно органам державної влади, органам державних позабюджетних фондів у випадках і в порядку, які встановлені Урядом РФ. Однак ця норма не застосовується при наданні відомостей про місце проживання індивідуальних підприємців. Таке виключення зроблено з метою недопущення обмеження прав кредитора з боку несумлінного боржника-підприємця, який міг приховувати своє місце проживання, що робило б неможливим пред'явлення кредитором позову до суду (відповідно до ст. 35 АПК РФ позов пред'являється до суду за місцем знаходження або місцем проживання відповідача).

Разом з тим Законом про державну реєстрацію встановлено два правила, що забезпечують в даному випадку інтереси і індивідуального підприємця. По-перше, що містяться в державному реєстрі відомості про місце проживання індивідуального підприємця можуть бути надані тільки на підставі запиту, поданого безпосередньо до реєструючого органу фізичною особою, які пред'явили документ, що засвідчує його особу. По-друге, реєструючий орган за запитом індивідуального підприємця зобов'язаний надати йому інформацію про осіб, які отримали відомості про його місце проживання.

Державна реєстрація фізичної особи як індивідуального підприємця здійснюється за місцем його проживання. Для цього в реєструючий орган, яким на підставі Постанови Уряду РФ від 17 травня 2002 р. N 319 є Міністерство РФ з податків і зборів та її територіальні органи (інспекції), подаються такі документи:

- Підписане заявником заяву про державну реєстрацію за формою, затвердженою Урядом РФ;

- Копія паспорта громадянина РФ (у разі якщо індивідуальний підприємець є громадянином Російської Федерації) або копія документа, що засвідчує особу іноземного громадянина або особи без громадянства (у разі якщо індивідуальний підприємець є відповідно іноземним громадянином або особою без громадянства);

- Копія свідоцтва про народження фізичної особи, що реєструється в якості індивідуального підприємця, або копія іншого документа, що підтверджує дату і місце народження вказаної особи (у разі якщо надана копія документа, що посвідчує особу фізичної особи, не містить відомостей про дату і місце його народження);

- Копія документа, що підтверджує право фізичної особи, що реєструється в якості індивідуального підприємця, тимчасово або постійно проживати в Російській Федерації (у випадку якщо вказана особа є іноземним громадянином або особою без громадянства);

- Оригінал або копія документа, що підтверджує адреса місця проживання фізичної особи, що реєструється в якості індивідуального підприємця, в Російській Федерації (у випадку якщо надана копія документа, що посвідчує особу, або документа, що підтверджує право особи, що реєструється в якості індивідуального підприємця, тимчасово або постійно проживати в Російській Федерації, не містить відомостей про таке адресу);

- Нотаріально засвідчена згода батьків, усиновителів або піклувальника на здійснення підприємницької діяльності фізичною особою, що реєструється в якості індивідуального підприємця, або копія свідоцтва про укладення такою особою шлюбу, або копія рішення органу опіки та піклування або копія рішення суду про оголошення його повністю дієздатним (у разі якщо особа, що реєструється в якості індивідуального підприємця, є неповнолітнім);

- Документ про сплату державного мита.

Перераховані документи подаються заявником безпосередньо або надсилаються поштою з оголошеною цінністю та описом вкладення. При цьому слід мати на увазі, що в останньому випадку всі копії документів необхідно завірити в нотаріальному порядку; цього не потрібно, якщо заявник подає копії документів безпосередньо в реєструючий орган з додатком оригіналу відповідного документа. Однак у будь-якому випадку підпис заявника на заяві про державну реєстрацію повинна бути нотаріально посвідчений.

Заявнику видається (надсилається) розписка в отриманні документів із зазначенням переліку та дати їх отримання реєструючим органом. Державна реєстрація здійснюється в строк не більше ніж п'ять робочих днів з дня подання документів до реєструючого органу (одержання документів реєструючим органом - у разі, якщо вони спрямовані поштою). Відповідно до п. 2 ст. 24 Закону про державну реєстрацію порушення реєструючим органом цього терміну дає право особі, чиї права порушені, у судовому порядку вимагати відшкодування збитків. Проте практична реалізація цього права утруднена двома обставинами: необхідністю довести, по-перше, вину реєструючого органу і, по-друге, розмір збитку (причому підлягає відшкодуванню тільки реальний збиток, без упущеної вигоди). Сказане справедливо і стосовно до відмови в державній реєстрації.

§ 3. Припинення реєстрації фізичної особи як індивідуального підприємця

Нововведення Закону про державну реєстрацію торкнулися і підстав припинення реєстрації фізичної особи як індивідуального підприємця. Загальною тенденцією є розширення переліку таких підстав та їх конкретизація.

Передбачені Законом підстави можна розділити на три групи:

а) за рішенням самого індивідуального підприємця в добровільному порядку;

б) при настанні зазначених у Законі юридичних подій, з якими пов'язана фізична неможливість діяти як ПБОЮЛ;

в) з ініціативи третіх осіб.

При прийнятті індивідуальним підприємцем рішення про припинення своєї діяльності в якості ПБОЮЛ державна реєстрація здійснюється на підставі направляються їм в реєструючий орган двох документів: заяви за формою, встановленою Урядом РФ, і квитанції про сплату державного мита.

У другу групу входить єдина підстава - смерть особи, зареєстрованої як індивідуального підприємця. У цьому випадку державна реєстрація здійснюється при вступі до реєструючого органу в установленому порядку відомостей про реєстрацію факту смерті фізичної особи. Представляється, що в аналогічному порядку повинна здійснюватися державна реєстрація і при оголошенні індивідуального підприємця померлою (відповідним документом буде рішення суду про оголошення громадянина померлим).

В останній групі, крім таких підстав, як прийняття судом рішення про визнання індивідуального підприємця неспроможним (банкрутом), набрання чинності вироку суду, яким призначено покарання у вигляді позбавлення права займатися підприємницькою діяльністю на певний строк; анулювання документа, що підтверджує право тимчасово або постійно проживати в Російській Федерації, чи закінчення терміну дії зазначеного документа, особливо хочеться виділити можливість припинення діяльності в якості індивідуального підприємця у примусовому порядку.

Це питання набуває особливої ​​актуальності, оскільки згідно з склалася арбітражної практиці "норми ГК РФ про ліквідацію юридичної особи не можуть бути застосовані щодо громадян-підприємців у силу особливостей їх правового становища як суб'єктів підприємницької діяльності. Ці особливості враховані в Законі РРФСР" Про реєстраційному зборі з фізичних осіб, які займаються підприємницькою діяльністю "і в Положенні про порядок державної реєстрації суб'єктів підприємницької діяльності. У названих актах передбачені випадки і підстави анулювання свідоцтв про державну реєстрацію фізичних осіб як підприємців і припинення у зв'язку з цим їх підприємницької діяльності, що проводилася на підставі відповідних реєстраційних свідоцтв ". Процедура ліквідації юридичної особи (наступна за прийняттям рішення про його ліквідацію), на думку ВАС РФ, тут непридатна.

За цими підставами Президія ВАС РФ вказав, що подібні позови не підлягають розгляду в арбітражному суді, а в разі порушення такої справи воно повинно бути припинено ^1. Примітний той факт, що в обох випадках позови про ліквідацію ПБОЮЛ заявляли територіальні органи МНС РФ за неодноразові порушення індивідуальними підприємцями податкового законодавства.

Відповідно до п. 3 ст. 25 Закону про державну реєстрацію територіальні органи МНС РФ має право звернутися до суду з вимогою про припинення діяльності фізичної особи як індивідуального підприємця в примусовому порядку у разі неодноразових або грубих порушень законів чи інших нормативних правових актів, що регулюють відносини, що виникають у зв'язку з державною реєстрацією індивідуальних підприємців. До таких порушень, зокрема, відносяться неодноразове неподання необхідних для включення до державного реєстру відомостей, подання недостовірних або перекручених відомостей, напрямок у складі документів для державної реєстрації підробленого паспорта громадянина РФ, свідоцтва про народження і т.п. Таким чином, як і раніше, територіальні органи МНС РФ не можуть примусово ліквідувати ПБОЮЛ за порушення ним податкового чи іншого законодавства, не пов'язаного з регламентацією відносин, що виникають у процесі державної реєстрації індивідуальних підприємців. Відповідні повноваження органи МНС РФ можуть реалізувати тільки при виявленні порушень, які виникли в процесі державної реєстрації фізичної особи як індивідуального підприємця.

Чи означає примусова ліквідація остаточну й безповоротну неможливість для фізичної особи займатися підприємницькою діяльністю в майбутньому? Аналіз п. 4 ст. 22.1 Закону про державну реєстрацію дозволяє прийти до висновку, що фізична особа після примусової ліквідації його як індивідуального підприємця вправі знову звернутися з заявою про його реєстрацію в цій якості лише через один рік з дня прийняття реєструючим органом рішення про примусову ліквідацію. Тут правомірно поставити запитання: чи є легальна можливість продовжити здійснення підприємницької діяльності протягом зазначеного річного строку? Так, є, оскільки фізична особа може займатися підприємницькою діяльністю не як ПБОЮЛ, а зареєструвавши товариство з обмеженою відповідальністю, в якому виступить єдиним засновником (ст. 87 ЦК України, ст. Ст. 2, 7 ФЗ "Про товариства з обмеженою відповідальністю" ).

Висновок

У даній дипломній роботі була вивчена історія становлення нормативної бази, сама нормативна база стосується державної реєстрації юридичних осіб і індивідуальних підприємців. Розглянувши та проаналізувавши принципові положення державної реєстрації юридичних осіб і індивідуальних підприємців можна зробити наступні висновки:

По-перше, даний правовий інститут має важливе значення для здійснення підприємницької діяльності на території Російської Федерації та здійснення контролю за нею з боку держави, а також забезпечення певної «безпеки» осіб беруть участь у підприємницькій діяльності. На даний момент в Росії нарешті таки стала діяти єдина для всієї країни система державної реєстрації юридичних осіб і індивідуальних підприємців, єдині форми документів, що підтверджують їх державну реєстрацію, був відсутній федеральний інформаційний ресурс, який містить відомості про всі індивідуальних підприємців та юридичних осіб.

По-друге, на обличчя суттєві зрушення в кращу сторону щодо спрощення процедури державної реєстрації юридичних осіб і індивідуальних підприємців. Так з введенням в дію концепції «одного вікна» спрощено процедуру створення юридичної особи, набуття статусу індивідуального підприємця; скорочено в кілька разів адміністративні бар'єри, що перешкоджають розвитку бізнесу в країні; зменшився більш ніж на 1,5 місяці період протягом якого створена юридична особа ( індивідуальний підприємець) не здійснювало діяльність, отже, не отримувало прибуток, не сплачувала обов'язкові платежі до бюджету.

Починаючи з 1 січня 2004 року, процедура державної реєстрації юридичних осіб і індивідуальних підприємців здійснюється відповідно до основних положень Федерального закону «Про державну реєстрацію юридичних осіб», а саме:

• носить заявний характер (за винятком деяких випадків);

• термін державної реєстрації юридичної особи або індивідуального підприємця становить не більше 5 робочих днів;

• мінімальний пакет документів, необхідних для державної реєстрації юридичної особи або індивідуального підприємця, визначений у Законі № 76-ФЗ;

• встановлено лише три підстави для відмови в державній реєстрації юридичної особи або індивідуального підприємця;

• відомості про державну реєстрацію юридичної особи та індивідуального підприємця включаються у вигляді запису в федеральний інформаційний ресурс - Єдиний державний реєстр юридичних осіб, і отже Єдиний державний реєстр індивідуальних підприємців;

• кожного запису в державному реєстрі присвоюється державний реєстраційний номер;

• дані Єдиного державного реєстру індивідуальних підприємців та юридичних осіб є відкритими і загальнодоступними.

Система правових норм про державну реєстрацію юридичних осіб (як і будь-яка інша система) відзначена ієрархічною структурою. На чолі - Цивільний кодекс Російської Федерації. Потім - Федеральний закон «Про державну реєстрацію юридичних осіб і індивідуальних підприємців». Нарешті, досить значущим компонентом цієї системи є приймаються відповідно до ЦК РФ і ФЗ «Про державну реєстрацію юридичних осіб і індивідуальних підприємців» інші нормативні правові акти Російської Федерації. На цьому наголошується особливу увагу у зв'язку з тим, що правильне застосування ФЗ «Про державну реєстрацію юридичних осіб і індивідуальних підприємців» неможливо у випадку ігнорування норм ЦК РФ, інших федеральних законів, а також ряду інших нормативних актів.

По-третє, існує і ряд проблем пов'язаних з державної реєстрації юридичних осіб і індивідуальних підприємців:

Федеральний закон намагається вирішити проблему так званого єдиного вікна, тобто максимально звільнити засновників юридичних осіб від бюрократичних і зайвих погоджень, уявлень великої кількості документів і т.д. З точки зору взаємин засновників та реєстраційного органу, звичайно, відносини різко спрощуються, і від цього, безумовно, виграють засновники, оскільки Федеральний закон не передбачає правову експертизу поданих на реєстрацію документів. Інша справа, що актуальність та достовірність реєстру при такому положенні справ знижується, що, безумовно, зменшує його охоронну функцію. Контрагентам юридичної особи в ряді випадків доведеться самостійно з'ясовувати необхідні відомості про організацію, з якою вони мають намір укласти, наприклад, договір купівлі - продажу нерухомості.

Також неясно визначена відповідальність реєструючого органу за порушення строків реєстрації. Відповідно до п. 2 ст. 24 Закону про державну реєстрацію порушення реєструючим органом цього терміну дає право особі, чиї права порушені, у судовому порядку вимагати відшкодування збитків. Проте практична реалізація цього права утруднена двома обставинами: необхідністю довести, по-перше, вину реєструючого органу і, по-друге, розмір збитку (причому підлягає відшкодуванню тільки реальний збиток, без упущеної вигоди). Сказане справедливо і стосовно до відмови в державній реєстрації.

Отже, слід визнати, що інститут державної реєстрації юридичних осіб і індивідуальних підприємців у законодавстві за кілька останніх років просунувся вперед, але потребує свого подальшого вдосконалення.

Список літератури

1. Конституція Російської Федерації з постатейним коментарем під ред. Б. Н. Топорніна, Ю. М. Батуріна, Р.Г. Орєхова. М., 1994 р.;

2. Цивільний кодекс РФ від 30.11.94 р. Частина 1. / / Відомості Верховної, 05.12.94, N 32, ст. 3301;

3. Арбітражний процесуальний кодекс Російської Федерації від 24.07.2002 N 95-ФЗ (прийнятий ГД ФС РФ 14.06.2002)

4. Цивільний процесуальний кодекс Російської Федерації від 14.11.2002 N 138-ФЗ (прийнятий ГД ФС РФ 23.10.2002)

5. Податковий кодекс Російської Федерації (частина перша) від 31.07.1998 N 146-ФЗ (прийнятий ГД ФС РФ 16.07.1998)

6. Податковий кодекс Російської Федерації (частина друга) від 05.08.2000 N 117-ФЗ (прийнятий ГД ФС РФ 19.07.2000)

7. Кодекс України про адміністративні правопорушення від 30.12.2001 N 195-ФЗ (прийнятий ГД ФС РФ 20.12.2001)

8. Федеральний закон від 08.02.1998 N 14-ФЗ «Про товариства з обмеженою відповідальністю» (прийнято ДД ФС РФ 14.01.1998)

9. Федеральний закон від 08.08.2001 N 129-ФЗ «Про державну реєстрацію юридичних осіб» (прийнято ДД ФС РФ 13.07.2001)

10. Федеральний закон від 23.06.2003 N 76-ФЗ «Про внесення змін і доповнень до Федерального закону« Про державну реєстрацію юридичних осіб »(прийнято ДД ФС РФ 04.06.2003)

11. Закон "Про підприємства і підприємницької діяльності" 25.12.90 р. / / Відомості СНР і ЗС РРФСР, 27.12.90, N 30, ст. 418;

12. Закон Російської Федерації "Про конкуренцію і обмеження монополістичної діяльності на товарних ринках" від 22.03.1991 / / БНА, N 2-3, 1992 р.;

13. Закон РРФСР від 22.11.1990 N 348-1 «Про селянське (фермерське) господарство»

14. Федеральний закон від 02.12.1990 N 395-1 «Про банки і банківську діяльність»

15. Закон РРФСР від 25.12.1990 N 445-1 «Про підприємства і підприємницької діяльності»

16. Закон РРФСР від 22.03.1991 N 948-1 «Про конкуренцію і обмеження монополістичної діяльності на товарних ринках»

17. Закон РФ від 09.12.1991 N 2005-1 «Про державне мито»

18. Закон РФ від 07.07.1993 N 5340-1 «Про торгово - промислові палати в Російській Федерації»

19. Федеральний закон від 20.02.1995 N 24-ФЗ «Про інформацію, інформатизації і захисту інформації» (прийнято ДД ФС РФ 25.01.1995)

20. Федеральний закон від 19.05.1995 N 82-ФЗ «Про громадські об'єднання» (прийнято ДД ФС РФ 14.04.1995)

21. Федеральний закон від 11.08.1995 N 135-ФЗ «Про благодійну діяльність та благодійні організації» (прийнято ДД ФС РФ 07.07.1995)

22. Федеральний закон від 28.08.1995 N 154-ФЗ «Про загальні принципи організації місцевого самоврядування в Російській Федерації» (прийнято ДД ФС РФ 12.08.1995)

23. Федеральний закон від 08.12.1995 N 193-ФЗ «Про сільськогосподарську кооперацію» (прийнято ДД ФС РФ 15.11.1995)

24. Федеральний закон від 26.12.1995 N 208-ФЗ «Про акціонерні товариства» (прийнято ДД ФС РФ 24.11.1995)

25. Федеральний закон від 12.01.1996 N 7-ФЗ «Про некомерційних організаціях» (прийнято ДД ФС РФ 08.12.1995)

26. Федеральний закон від 12.01.1996 N 10-ФЗ «Про професійні спілки, їх права та гарантії діяльності» (прийнято ДД ФС РФ 08.12.1995)

27. Федеральний закон від 08.05.1996 N 41-ФЗ «Про виробничих кооперативах» (прийнято ДД ФС РФ 10.04.1996)

28. Федеральний закон від 21.11.1996 N 129-ФЗ «Про бухгалтерський облік» (прийнято ДД ФС РФ 23.02.1996)

29. Федеральний закон від 26.09.1997 N 125-ФЗ «Про свободу совісті та релігійні об'єднання» (прийнято ДД ФС РФ 19.09.1997)

30. Федеральний закон від 08.01.1998 N 6-ФЗ «Про неспроможність (банкрутство)» (прийнято ДД ФС РФ 10.12.1997)

31. Федеральний закон від 25.02.1999 N 40-ФЗ «Про неспроможність (банкрутство) кредитних організацій» (прийнято ДД ФС РФ 18.09.1998)

32. Федеральний закон від 11.07.2001 N 95-ФЗ «Про політичні партії» (прийнято ДД ФС РФ 21.06.2001)

33. Федеральний закон від 08.08.2001 N 128-ФЗ «Про ліцензування окремих видів діяльності» (прийнято ДД ФС РФ 13.07.2001)

34. Федеральний закон від 10.01.2002 N 1-ФЗ «Про електронний цифровий підпис» (прийнято ДД ФС РФ 13.12.2001)

35. Федеральний закон від 21.03.2002 N 31-ФЗ «Про привида законодавчих актів у відповідність з Федеральним законом« Про державну реєстрацію юридичних осіб »(прийнято ДД ФС РФ 06.03.2002)

36. Федеральний закон від 10.07.2002 N 86-ФЗ «Про центральний банк Російської Федерації (банку Росії)» (прийнято ДД ФС РФ 27.06.2002)

37. Постанова Уряду РФ від 17.07.1995 N 713 "Про затвердження правил реєстрації та зняття громадян Російської Федерації з реєстраційного обліку за місцем перебування та за місцем проживання в межах Російської Федерації та переліку посадових осіб, відповідальних за реєстрацію»

38. Постанова Уряду РФ від 19.06.2002 N 438 «Про єдиний державний реєстр юридичних осіб»

39. Постанова Уряду РФ від 19.06.2002 N 439 «Про затвердження форм документів, що використовуються при державній реєстрації юридичних осіб, та вимог до їх оформлення»

40. Указ Президента РФ від 08.07.1994 N 1482 «Про впорядкування державної реєстрації підприємців на території Російської Федерації» / / Відомості Верховної, 11.07.94, N 11, ст. 1194;

41. Наказ Мін'юсту РФ від 12.07.2002 N 199 «Про затвердження форм документів, що застосовуються при державній реєстрації торгово - промислової палати, громадського об'єднання і релігійної організації як юридичної особи»

42. Постанова Пленуму Верховного Суду РФ N 90, Пленуму ВАС РФ N 14 від 09.12.1999 «Про деякі питання застосування Федерального закону« Про товариства з обмеженою відповідальністю »

43. Інформаційний лист Президії ВАС РФ від 13.01.2000 N 50 «Огляд практики вирішення спорів, пов'язаних з ліквідацією юридичних осіб (комерційних організацій)»

44. Цивільне право (том 1): Підручник / Є. О. Суханов - М., 2004р.;

45. Лебедєв К.К., Господарське право: Підручник. М., 1996 р. Т.1;

46. Комерційне право: Підручник / О.Ю. Бушев, О.А. Міст, Н.С. Ковалевська та ін; Під ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., 1998 р.;

47. «Державна реєстрація юридичних осіб і індивідуальних підприємців». Закупень Т.В. - К.: 2001.

48. «Реєстрація та ліквідація підприємств у Росії». Волосатих Н., Сухініна Т., Хаймович М. - К.: 2001.

49. «Цивільне право. Практикум. Частина I », під. ред. Єгорова Н.Д., Сергєєва А.П. - К.: 2001.

50. «Цивільне право. Том I », підручник, під ред. Сергєєва А.П., Толстого Ю.К. - К.: 2001.

51. «Юридична особа - організація - система суспільних відносин» Красавчиков О.А. - М.: 1983.

52. «Товариства з обмеженою відповідальністю: правове становище: Практичний коментар. Закони та інші правові акти. Зразки документів »під ред. Бєляєв К.П., Горлов В.А., Захаров В.А. М.: 1999.

53. «Коментар основних положень Федерального закону" Про державну реєстрацію юридичних осіб "» Сарбаш С.М. Господарство і прааво. 2002 № 1

Програми

1. Заява про державну реєстрацію юридичної особи при створенні

2. Заява про державну реєстрацію юридичної особи, утвореної шляхом реорганізації

3. Заява про державну реєстрацію змін, що вносяться до установчих документів юридичної особи

4. Заява про державну реєстрацію юридичної особи у зв'язку з його ліквідацією

5. Заява про державну реєстрацію фізичної особи як індивідуального підприємця