Вчинення виконавчих написів нотаріусами

Зміст
Введення. 2
1. Характеристика вчинення виконавчих написів. 3
2. Питання правомірності здійснення нотаріусами виконавчих написів 6
3. Викликає запитання процес визначення випадків, що дають нотаріусу право вчинити виконавчий напис. 8
Висновок. 15
Список літератури .. 16

Введення

"Вчинення виконавчих написів" - така тема даної контрольної роботи.
В даний час в Російській Федерації актуальна проблема використання відмінних від судової форм захисту порушених чи оскаржених прав і охоронюваних законом інтересів. Це пояснюється необхідністю зменшити навантаження на судові органи, звільнити суди від вантажу безспірних справ в області як приватних, так і публічних правовідносин. Стосовно до справ, які є в більшій мірі спірними, альтернативою судовому їх вирішенню бачиться розгляд таких спорів третейськими судами і використання примирних процедур (посередництво, медіація), а для справ, що є більшою мірою безперечними - адміністративними органами та нотаріатом.
Серед позасудових форм захисту та охорони права особливе місце займає нотаріальна форма. Згідно ст.1 Основ законодавства Російської Федерації про нотаріат [1] (далі - Основи) нотаріат покликаний забезпечувати захист прав і законних інтересів громадян і юридичних осіб шляхом вчинення нотаріальних дій від імені Російської Федерації. Серед встановленого Основами переліку нотаріальних дій слід відзначити дії, шляхом вчинення яких нотаріус здійснює захист порушеного права і забезпечує його примусове виконання. Для стягнення грошових сум або витребування майна від боржника нотаріус вчиняє виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість (ст.35, 89 Основ).

1. Характеристика вчинення виконавчих написів

Вчинення виконавчого напису є наступний механізм захисту прав: на підставі документально встановлених формально-визначеним способом фактів уповноваженою особою з ініціативи однієї зі сторін правовідносин (без з'ясування позиції іншої сторони) підтверджується обов'язок сплатити грошову суму або передати майно, при цьому створюються умови для примусового виконання такого обов'язку в порядку, аналогічному порядку виконання виконавчих документів.
Право нотаріусів на вчинення виконавчих написів прийшло на зміну судового наказу, що передбачалися дореволюційним російським процесуальним законодавством і Цивільним процесуальним кодексом РРФСР 1923 р. зазначене зміна відбулася у вході перерозподілу компетенції між судами й іншими державними органами з метою звільнення судів від розгляду справ безспірного характеру: в 1926 р. Положенням про державний нотаріат в РРФСР до здійснюваних нотаріальних дій було віднесено учинення виконавчих написів. Згодом дане нотаріальну дію згадувалося в усіх нормативно-правових актах радянського періоду, що визначають організаційно-правові основи і компетенцію органів нотаріату в СРСР і союзних республіках.
Федеральним законом від 27 жовтня 1995 р. "Про внесення змін і доповнень до Цивільного процесуального кодексу РРФСР" ЦПК РРФСР 1964 р. був доповнений главою 11.1 "Судовий наказ", що регламентує порядок винесення судами судових наказів.
Чинний Цивільний процесуальний кодекс РФ 2002 р. (далі - ЦПК РФ) також містить розділ, присвячений видачу судового наказу.
Вважаємо, що не слід протиставляти виконавчий напис і судовий наказ. Також відсутні підстави для тверджень про те, що закріплення в ЦПК РФ такого виду спрощеного судочинства, як судовий наказ, означає неможливість вчинення виконавчих написів. Аналіз голови 11 ЦПК РФ дозволяє зробити наступні висновки. Дійсно, підстави винесення судового наказу та вчинення виконавчих написів принципових відмінностей не мають, але, по-перше, є суттєві розбіжності у термінах вчинення виконавчого напису і винесення судового наказу, по-друге, порядок виконання судового наказу залежить від волі боржника (після винесення судового наказу боржник, отримавши його копію, має право направити заперечення щодо виконання, що тягне скасування судового наказу судом, його виніс, при цьому стягувач має право звернутися за розглядом своєї вимоги в порядку позовного провадження). Документ же, на якому вчинено виконавчий напис, може бути відразу пред'явлений для примусового виконання до служби судових приставів без будь-якого повідомлення боржника. Судовий наказ за своїм статусом прирівнюється до судового рішення, що тягне за собою певні процесуальні наслідки для сторін правовідносини, зокрема, неможливість розгляду тотожного вимоги в судовому порядку. Вчинення виконавчого напису не виключає розгляду спору сторін (якщо такий з'явиться) судом по суті (ч. З ст.310 ЦПК РФ).
Таким чином, законодавство фактично надає зацікавленій особі можливість вибрати форму захисту права: вчинення виконавчого напису або винесення судового наказу. Вчинення виконавчого напису має ряд переваг для стягувача в порівнянні з видачею судового наказу і з точки зору витрат часу на отримання відповідного акта (виконавчий напис вчиняється у день звернення, в той час як судовий наказ виноситься протягом п'яти днів з дати надходження заяви, після чого направляється боржнику, який протягом десяти днів з моменту отримання може представити свої заперечення), і з фінансової сторони (розмір плати за вчинення виконавчого напису, як правило, менше суми державного мита за винесення судового наказу [2]).
Наведені в літературі визначення поняття "виконавча напис" не мають принципових відмінностей. Так, одні автори під виконавчим написом розуміють "розпорядження нотаріуса про стягнення з боржника належної стягувачу певної суми грошей або будь-якого майна" [3], інші - "розпорядження нотаріального органу про примусове виконання сплати певної суми грошей або передачі майна" [4] . Т.І. Зайцевої було запропоновано визначення, що підкреслює можливість примусового виконання вимоги стягувача, заснованого на виконавчого напису: "Виконавчий напис - це розпорядження нотаріуса про стягнення з боржника на користь кредитора (стягувача) суми заборгованості або про витребування майна від боржника, що має силу виконавчого листа" [5 ].
На нашу думку, дані визначення містять деякі неточності.
По-перше, не зовсім коректно розглядати виконавчий напис як розпорядження, оскільки нотаріус не має владно-розпорядчими повноваженнями у відношенні сторін правовідносини; здійснюючи виконавчий напис, нотаріус підтверджує правомірність домагань стягувача.
По-друге, сама по собі виконавчий напис не може мати силу виконавчого листа.
Більш правильно говорити, що документ, на якому вчинено виконавчий напис, набуває силу виконавчого документа, тобто такого, на підставі якого можливе здійснення виконавчого провадження.
По-третє, згідно ст.38 Основ виконавчі написи можуть здійснювати не тільки нотаріуси, а й посадові особи консульських установ Російської Федерації.
Беручи до уваги положення Основ та Федерального закону від 21 липня 1997 р. N 119-ФЗ "Про виконавче провадження" [6], пропонуємо під виконавчим написом розуміти скоєне нотаріусами або посадовими особами консульських установ Російської Федерації в установленому порядку нотаріальну дію, спрямоване на підтвердження права вимоги боржника до стягувача і надання документа, на якому така вимога грунтується, статусу виконавчого.

2. Питання правомірності здійснення нотаріусами виконавчих написів

В даний час правомірність вчинення нотаріусами виконавчих написів, так само як і можливість примусового виконання документів, на підставі яких вчинено виконавчий напис, ставляться під сумнів. Викликано це трьома наступними причинами.
1. Конституція РФ (ч.3 ст.35) встановлює, що ніхто не може бути позбавлений свого майна інакше як за рішенням суду.
Тому юристи і судові органи часто роблять висновок про неконституційність ст.89-94 Основ, які передбачають право нотаріусів вчиняти виконавчі написи, на підставі яких з боржника стягується сума заборгованості.
Представляється, що висновки про протиріччя зазначених статей Конституції є поспішними.
Конституційність цього положення була двічі підтверджена Конституційним Судом РФ [7].
Їм встановлено ряд умов, при яких вчинення нотаріусами виконавчих написів є правомірним, зокрема, безперечність заборгованості і визнання (підтвердження) боржником свого обов'язку виконати вимогу, відсутність спору між кредитором і боржником про розміри та строки підлягає виконанню вимоги.
Тлумачення всіх зазначених питань входить до компетенції нотаріусів.
Висновки Конституційного Суду РФ щодо вчинення нотаріусами виконавчих написів зводяться до наступного: вчинення нотаріусами у встановлених законом випадках виконавчих написів на документах, що підтверджують заборгованість, не суперечить Конституції і встановленим у ній принципам захисту права власності; збереження за суб'єктами спірних відносин права на звернення до суду за вирішенням спору (у тому числі при передачі виконавчого напису нотаріуса для примусового виконання) гарантує захист інтересів як стягувача, так і боржника.
2. Стаття 7 Федерального закону "Про виконавче провадження" прямо не відносить документ, на якому вчинено виконавчий напис, до виконавчих документів, що, на думку деяких дослідників, означає неможливість її примусового виконання [8].
Проект Виконавчого кодексу РФ також не відносить виконавчі написи нотаріусів до виконавчих документів [9].
Однак Конституційний Суд РФ дозволив це питання інакше: оскільки в подп.8 п.1 ст.7 Федерального закону "Про виконавче провадження" встановлено, що виконавчими документами у випадках, передбачених федеральним законом, є також постанови інших органів, то й документ з виконавчою написом є виконавчим.

3. Викликає запитання процес визначення випадків, що дають нотаріусу право вчинити виконавчий напис

Згідно ст.90 Основ перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться в безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Урядом РФ.
В даний час список таких випадків затверджений на рівні підзаконного нормативного акту, який діє з 1976 р. з деякими змінами [10].
Слід зазначити, що дана вказівка ​​Основ пояснюється лише тим, що цей документ був прийнятий раніше Конституції РФ і ГК РФ, тобто до закріплення певних правил регулювання цивільно-правових відносин нормативно-правовими актами та ієрархії таких актів. Аналіз тексту згаданого переліку дозволяє зробити висновок про те, що багато з його положень фактично не підлягають застосуванню, у зв'язку з чим його докладний аналіз представляється зайвим. На нашу думку, цей перелік слід використовувати, якщо в основі вимоги лежать відносини адміністративно-правового характеру або якщо вимога державного органу засноване на не підлягає безпосередньому примусовому виконанню акті (наприклад, на вимозі органу внутрішніх справ чи закладу охорони здоров'я оплатити здійснене спеціальне медичне обслуговування).
Два випадки вчинення виконавчих написів встановлені ГК РФ: у разі неповернення у встановлений термін суми кредиту, забезпеченого заставою речей у ломбарді, ломбард має право на підставі виконавчого напису нотаріуса продати це майно (п.5 ст.358); стягнення заборгованості з орендаря за договором прокату провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчого напису нотаріуса (п.3 ст.630).
Системний аналіз положень законів і практики Конституційного Суду РФ дозволяє зробити висновок про те, що законодавством передбачена принципова можливість здійснення виконавчих написів, однак через відсутність конкретних правових підстав, за наявності яких здійснення виконавчого напису можливо, такі нотаріальні дії проводяться обмежено. Слід також констатувати, що вчинення виконавчих написів у інших цивільних правовідносинах в даний час припустиме, якщо сторони при укладенні або виконанні договору прийшли до угоди про те, що стягнення з боржника може бути здійснено на підставі договору [11].
Необхідно встановити перелік випадків, в яких допускається здійснення виконавчих написів, на рівні окремого федерального закону або закріпити відповідні положення у федеральних законах, що регулюють ті чи інші групи суспільних відносин [12].
У статті 91 Основ зазначені наступні умови вчинення виконавчих написів:
а) подані документи повинні підтверджувати безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем;
б) з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року.
Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законодавством встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього терміну.
В якості необхідних умов вчинення виконавчого напису також слід розглядати факти:
а) напрямку кредитором боржника сповіщення (претензії, вимоги) з вказівкою на необхідність виконання існуючої обов'язки і на строки такого виконання;
б) документального підтвердження отримання боржником такого повідомлення.
З метою забезпечення охорони прав зобов'язаного особи доцільно передбачити правило, згідно з яким такого роду повідомлення повинні направлятися в порядку, передбаченому ст.86 Основ, відповідно до якої "нотаріус передає заяви громадян, юридичних осіб іншим громадянам, юридичним особам". Даний спосіб направлення повідомлення кілька зменшить оперативність захисту прав кредитора, але в цілому істотного збільшення терміну, потрібного для вчинення виконавчого напису, не відбудеться.
Розглянемо докладніше кожну із зазначених підстав і поговоримо про перспективи розвитку законодавства у даній області.
Перша підстава стосується власне виду зобов'язань, при порушенні яких допускається здійснення виконавчих написів, і тих документів, якими повинен бути підтверджений факт її невиконання. На нашу думку, встановлення загального списку випадків, в яких допускається здійснення виконавчих написів, було б зайвим; значно зручніше визначити кожен з них у відповідному федеральному законі. Перелік таких випадків може бути досить широким: для визначення права нотаріуса вчинити виконавчий напис необхідно підтвердити сам факт наявності заборгованості та відсутність об'єктивних підстав для заперечування такої заборгованості в частині розміру та терміну настання зобов'язання. Іншими словами, потрібні документи, що підтверджують прийняття боржником певних благ і невиконання ним зустрічних обов'язків.
Вважаємо допустимим вчинення виконавчих написів у наступних випадках.
1. При укладанні договорів позики та кредитних договорів, коли в якості сторони-кредитора виступає банк або інша кредитна організація. У подібних ситуаціях існує можливість документально підтвердити розмір заборгованості позичальника перед кредитором, наприклад, за допомогою виписки з рахунку позичальника або інших облікових документів, у тому числі передбачених відповідним кредитним договором або договором позики. При цьому об'єктивність таких документів може бути підтверджена аудитором організації-кредитора. Особливу актуальність вчинення виконавчих написів на підставі подібних договорів набуває у зв'язку з розвитком так званого споживчого кредитування і кредитування з використанням платіжних пластикових карток.
2. При укладанні договорів підряду і надання послуг, коли прийом результату робіт і підтвердження сторонами їх вартості оформляється певними нормативними актами та (або) самим договором. Наприклад, у договорах будівельного підряду використовуються уніфіковані форми первинної облікової документації, підписувані замовником і підрядником: акт про приймання виконаних робіт (форма N КС-2) та складається на його підставі довідка про вартість виконаних робіт (форма N КС-3) [13] .
3. При укладанні договорів оренди, включаючи договори оренди земельних ділянок зі складу земель, що відносяться до власності Російської Федерації, її суб'єкта або муніципального освіти. Як правило, розрахунки сторін за договором оренди здійснюються згідно з установленим в цьому документі способу розрахунків; там же вказуються реквізити рахунків сторін, використовуваних для розрахунків за таким договором, що дозволяє виявити фінансові зобов'язання сторін за таким договором і факт їх виконання.
4. При укладанні договорів купівлі-продажу, в тому числі поставки, коли розрахунки між сторонами здійснюються після отримання покупцем об'єкту купівлі-продажу (поставки). Факт отримання покупцем товару, як правило, підтверджується документом, який складається представниками обох сторін договору; розрахунки за договором здійснюються узгодженим сторонами у договорі способом, що дозволяє об'єктивно встановити факт невиконання покупцем свого обов'язку сплатити переданий продавцем товар.
5. При укладанні договорів про надання споживачам комунальних послуг [14], зокрема, в галузі електро-, газо-, тепло-та водопостачання, а також послуг електронного зв'язку [15]. Зазвичай такими договорами оформляються тривають правовідносини; розрахунки сторін здійснюються у визначені терміни, обумовленим способом і за заздалегідь закріпленим нормативно-правовими актами або договором цінами; кількість наданих споживачеві на підставі таких договорів благ визначається спеціальними приладами обліку. Завдяки цьому можна точно встановити розмір зобов'язання споживача перед особою, яка надала відповідну послугу.
6. У галузі правовідносин, пов'язаних з обов'язковою сплатою членами різних організацій обов'язкових внесків, передбачених законодавством та (або) внутрішніми документами таких організацій, зокрема, для стягнення заборгованості зі сплати членських внесків членами різних споживчих кооперативів, членами садівничих об'єднань громадян [16] і т. п.
7. В області трудових правовідносин вважаємо можливим передбачити стягнення з роботодавця нарахованої, але не виплаченої заробітної плати на підставі виконавчого напису нотаріуса, тим самим передавши такі справи з ведення судових органів у відання нотаріату.
Ми не згодні з думкою щодо можливості вчинення виконавчого напису при стягненні "аліментів на неповнолітніх дітей", а також при стягненні з "організацій недоїмок з податків" [17].
Очевидно, що розгляд другої категорії справ доцільно залишити відповідним адміністративним органам, уповноваженим у галузі державного управління в сфері оподаткування, або судовим органам.
Справи про стягнення аліментів дуже складні, законодавством передбачено кілька способів сплати аліментів [18], їх розмір залежить від ряду обставин, всебічне з'ясування яких можливо тільки при обліку позиції зобов'язаної особи.
У зв'язку з викладеним відповідні вимоги слід задовольняти в судовому порядку.

Висновок

Безумовно, запропонований перелік не є вичерпним, його формування має здійснюватися поступово, у міру розвитку законодавства і практики його виконання і застосування. Однак, на наш погляд, теоретичні передумови для використання у вказаних правовідносинах виконавчого напису як механізму захисту прав кредитора досить вагомі.
Умова про строк, протягом якого може бути вчинено виконавчий напис, не має визначатися загальними термінами позовної давності, встановленими законодавством. Беручи до уваги активний розвиток господарських відносин, а також та обставина, що виконавчий напис відбувається без залучення боржника, важливо не допустити зловживання кредитором своїми правами (у випадках, коли заборгованість вже погашена або обов'язок щодо передачі майна вже виконана, кредитор може звернутися за вчиненням виконавчої написи). Для цього пропонується закріпити в законодавстві короткий термін, пресекательний за своєю природою, протягом якого кредитор має право звернутися за вчиненням виконавчого напису (наприклад, три місяці з дати, коли відповідна обов'язок повинна була бути виконана). Після закінчення зазначеного періоду захист порушеного права можлива тільки в судовому порядку.

Список літератури

1. Цивільний процесуальний кодекс РФ від 14 листопада 2002 р. N 138-ФЗ (зі змінами від 30 червня 2003, 7 червня, 28 липня, 2 листопада, 29 грудня 2004, 21 липня, 27 грудня 2005 р., 5 грудня 2006 р) / / СЗ РФ від 18 листопада 2002 р. N 46 ст.4532
2. Основи законодавства Російської Федерації про нотаріат від 11 лютого 1993 р. N 4462-I (з ізм. І доп. Від 30 грудня 2001 р., 24 грудня 2002 р, 8, 23 грудня 2003, 29 червня, 22 серпня, 2 листопада 2004 р, 1 липня 2005 р., 30 червня 2006 р., 18 жовтня 2007 р) / / "Російська газета", N 49, 13.03. 1993.
3. Сімейний кодекс РФ. / / Російська газета. 1996.27 січня.
4. Федеральний закон від 21 липня 1997 р. N 119-ФЗ "Про виконавче провадження" / / Відомості Верховної. 1997. N 30. Ст.3591.
5. Федеральний закон від 7 липня 2003 р. N 126-ФЗ "Про зв'язок". Ст.2 / / Російська газета. 2003.10 липня.
6. Федеральний закон від 15 квітня 1998 р. N 66-ФЗ "Про садівничих, городницьких об'єднання громадян" (в ред. Від 23.11 2007 р) / / Російська газета. 1998.23 квітня.
7. Постанова Ради міністрів РРФСР від 11 березня 1976 р. N 171 "Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться в безспірному порядку на підставі виконавчих написів органів, що вчиняють нотаріальні дії" (в редакції постанов Уряду РФ від 19 червня 1996 р. N 170 , від 5 листопада 1999 р. N 1225, від 30 грудня 2000 р. N 1039) / / ЗП УРСР. 1976. N 7. Ст.56.
8. Постанова Державного комітету Російської Федерації за статистикою від 11 листопада 1999 р. N 100 "Про затвердження уніфікованих форм первинної документації по обліку робіт у капітальному будівництві та ремонтно-будівельних робіт".
9. Постанова Уряду РФ від 23 травня 2006 р. N 307 "Про порядок надання комунальних послуг населенню"
10. Постанова Пленуму Верховного Суду РФ від 25 жовтня 1996 р. N 9 "Про застосування Сімейного кодексу Російської Федерації при розгляді справ про встановлення батьківства та стягнення аліментів" / / Бюлетень Верховного Суду РФ. 1997. N 1.
11. Визначення Конституційного Суду РФ від 5 лютого 1998 р. N 21-0 "Про відмову в прийнятті до розгляду скарги громадянина Д. А. Носкова на порушення його конституційних прав пунктом 5 статті 338 Цивільного процесуального кодексу Російської Федерації" / / Вісн. Конституційного Суду РФ. 1998. N 3.
12. Визначення Конституційного Суду РФ від 6 липня 2001 р. N 150-О "Про відмову в прийнятті до розгляду запиту жовтневого районного суду міста Іжевська про перевірку конституційності пункту 2 статті 339 ЦПК РРФСР, пункту 13 статті 35, статей 89 та 93 Основ законодавства Російської Федерації про нотаріат "/ / Вісн. Конституційного Суду РФ. 2002. N 2.
13. Авдєєнко, Н.І., Кабакова, М.Л. Нотаріат в СРСР: Навчальний посібник. -Л., 1984.
14. Артамонова, Є.М. Виконавчий напис нотаріуса / / ЕЖ-Юрист. 2005. N 17.
15. Вайнштейн, Г. Відомості Верховної Ради. 1999. N 10.
16. Жуйков, В.М. Нове в цивільному процесуальному праві (коментар законодавства) / / Бюлетень Верховного Суду РФ. 1996. N 4.
17. Нотаріат в СРСР: Підручник / За ред. Л.Ф. Лесніцкой.2-е вид. - М., 1990. - 174 с.
18. Нотаріальне право Росії: Підручник / За ред. В.В. Яркова. -М., 2003. - 210 с.
19. Допомога по виконавчому виробництву для судових приставів-виконавців: Навчальний посібник / Відп. ред. І.В. Решетнікова. - М., 2000. - 194 с.
20. Проект Виконавчого кодексу Російської Федерації / Відп. ред. Г.Д. Улетова. - Краснодар, - СПб., 2004. - 186 с.