Іншим способом утворення юридичної особи називають дозволь-вальний порядок, який, у свою чергу, припускає, що створення підприємства (організації) дозволено тим чи іншим компетентним органом. Сучасне чинне законодавство не допускає відмови у реєстрації за мотивами недоцільності [11], але в принципі зберігає дозволь-вальний порядок створення деяких видів юридичних осіб. Для створення об'єднань комерційних організацій (союзів або асоціацій) необхідна попередня згода федерального антимонопольного органу - ГКАП. Практично така ж згода потрібно і для створення будь-якої комерційної організації, якщо сумарна вартість активів її засновників (учасників) перевищує 100 тисяч мінімальних розмірів праці. [12] У Росії, як і в більшості європейських країн, дозвільний порядок передбачено також для утворення страхових товариств та банків.
Правило другого абзацу пункту 1 статті 51 Кодексу встановлює так званий нормативно-явочний порядок утворення юридичних осіб, який, у свою чергу, є третім способом утворення юридичної особи - реєструючий орган перевіряє тільки відповідність представлених установчих документів і дій засновників нормам права, після чого зобов'язаний зареєструвати юридична особа, а вступати в обговорення питання про доцільність чи корисності створюваної юридичної особи він не вправі. Цим нормативно-явочний порядок відрізняється від дозвільного. Такий спосіб утворення юридичних осіб найбільш поширений в Росії, і за кордоном.
Значення державної реєстрації юридичних осіб, її раціональної організації, повноти єдиного реєстру юридичних осіб, достовірності його відомостей та їхнє застосування будь-якого зацікавленого обличчя надзвичайно велике. Тільки така реєстрація забезпечує можливість отримання необхідної інформації при виборі контрагента та веденні господарських операцій і сприяє стійкості економічного обороту, оскільки реєструються і зміни правового статусу юридичних осіб [13]. Юридична особа вважається створеним з моменту його реєстрації [14], і з цієї дати виникає його правоздатність [15].
Однією з вимог, що пред'являються законом до створення і діяльності комерційного юридичної особи, є наявність у нього установчих документів. Установчі документи - це своєрідна візитна картка підприємства. У них міститься повна інформація про підприємство: його найменування, місце знаходження, засновники, порядок управління підприємством та інші відомості, передбачені главою 4 Цивільного Кодексу РФ і законом для юридичних осіб відповідного виду. Для ТОВ - це Федеральний закон «Про товариства з обмеженою відповідальністю» № 14-ФЗ від 08.02.98г. Для ЗАТ - це Федеральний закон «Про акціонерні товариства» № 208-ФЗ від 26.12.95г.
Установчі документи юридичної особи мають дві важливі функції. По-перше, виконуючи зовнішню, представницьку функцію, вони доводять до загального відома інформацію про особливості форми даної юридичної особи, її правоздатності, найменування, організаційну структуру, місце його знаходження та інші відомості, які можуть мати значення. Такі відомості, як правило, відіграють велику роль для осіб, що вступають в угоди з юридичною особою. У разі зміни містяться в установчих документах положень нові правила набувають чинності для третіх осіб тільки після їх державної реєстрації. При цьому в ситуації, коли треті особи будуть діяти в своїх відносинах з юридичною особою, зміни, в установчі документи якого ще не зареєстровані, з урахуванням таких змін, дана юридична особа не може оскаржувати ці дії третіх осіб. [16] По-друге, виконуючи внутрішню функцію, вони визначають відносини між засновниками юридичної особи щодо її участі у формуванні майна, розподіл прибутку юридичної особи, управлінні ним і т.д. Так, наприклад, в установчому договорі засновники зобов'язуються створити юридичну особу, визначають порядок спільної діяльності щодо його створення, умови розподілу між учасниками прибутку і збитків, управління його діяльністю, умови і порядок виходу засновників з її складу.
Основним установчим документом підприємства є статут підприємства. Текст Статуту затверджується або рішенням засновника підприємства (у тому випадку, якщо засновник єдиний), або рішенням загальних зборів засновників у формі протоколу (у тому випадку, якщо засновників декілька). Відповідний запис про затвердження Статуту робиться на титульному аркуші Статуту підприємства.
Реєструючий орган пред'являє дуже високі вимоги до тексту установчих документів. Якщо текст установчих документів не відповідає законодавчим актам або недостатньо повно відображає викладені в них норми, то це може бути підставою для відмови в реєстрації підприємства. Документи також повинні бути певним чином оформлені. Нижче наведені загальні вимоги до оформлення установчих документів, що надаються в ИФНС.
1. Установчі документи повинні бути віддруковані на друкарській машинці або за допомогою комп'ютерної техніки.
2. Установчі документи не повинні містити помилок, підчисток або виправлень.
3. Установчі документи повинні бути пронумеровані, починаючи з титульного аркуша, прошиті міцними нитками, кінці яких повинні бути зав'язані на звороті документа і проклеєні невеликими листочками паперу.
4. При наявності числі засновників юридичних осіб, документ може бути опечатаний із зворотного боку печаткою одного з юридичних осіб.
Необхідно відзначити, що питання про юридичну адресу підприємства є одним з найважливіших в процесі реєстрації юридичної особи. Зараз замість поняття «юридична адреса» вживається поняття «місце перебування». Місцем знаходження підприємства повинен бути реальний адреса, за якою розміщується офіс фірми, орган управління цієї юридичної особи. І саме ця адреса має фігурувати в статуті підприємства як адресу його місця знаходження.
В якості адреси місця знаходження юридичної особи можна використовувати домашню адресу засновника, який має місцеву прописку. Це дозволено тільки для підприємств - суб'єктів малого підприємництва.
Суб'єктом малого підприємництва вважається підприємство, в статутному капіталі якого частка участі Російської Федерації, суб'єктів Російської Федерації, громадських і релігійних організацій (об'єднань), благодійних та інших фондів не перевищує 25%, частка, що належить одному або декільком юридичним особам, які не є суб'єктами малого підприємництва , не перевищує 25%, і в якому чисельність працівників за звітний період не перевищує таких пре - слушних рівнів:
в промисловості - 100 осіб;
в будівництві 100 чоловік;
на транспорті - 100 осіб;
в сільському господарстві - 60 осіб;
у науково-технічній сфері - 60 осіб;
в оптовій торгівлі - 50 осіб;
у роздрібній торгівлі та побутовому обслуговуванні населення - 30 осіб;
в інших галузях і при здійсненні інших видів діяльності - 50 осіб. [17]
Завершальним етапом утворення юридичної особи є державна реєстрація [18], на якому компетентний орган перевіряє дотримання умов, необхідних для створення нового суб'єкта права, та приймає рішення про визнання організації юридичною особою. Після чого основні дані про організацію включаються до єдиного державного реєстру юридичних осіб і стають доступними для загального ознайомлення.
В даний час реєстрацію юридичних осіб здійснюють: Міністерство юстиції РФ (щодо громадських і релігійних об'єднань, що діють на території РФ або за її межами); органи юстиції в суб'єктах РФ (щодо громадських і релігійних об'єднань, що діють на території одного або декількох (менш половини) суб'єктів РФ); Міністерство РФ у справах друку, телерадіомовлення і засобів масових комунікацій (щодо засобів масової інформації); Центральний банк РФ (щодо кредитних організацій); Державна реєстраційна палата при Міністерстві юстиції РФ (щодо підприємств з іноземними інвестиціями нафтогазовидобувної , нафтогазопереробної і вугледобувної галузей, незалежно від величини їхнього статутного капіталу, а також підприємств, обсяг іноземних інвестицій в які перевищує 100 тис. руб.); реєстраційні палати, створені адміністраціями суб'єктів РФ, або спеціальні підрозділи в адміністраціях суб'єктів РФ (щодо всіх інших юридичних осіб, що знаходяться в суб'єктах РФ).
Порядок державної реєстрації юридичних осіб
Державна реєстрація є основоположним умовою функціонування будь-якої юридичної особи. Обов'язковість здійснення державної реєстрації новостворюваного юридичної особи відображена у нормах чинного законодавства Російської Федерації [19].
Відповідно до п. 2 ст. 51 частини першої Цивільного кодексу РФ, юридична особа вважається створеним з моменту його державної реєстрації. З цього ж моменту, згідно п. 3 ст. 41 частини першої ДК РФ, виникає правоздатність юридичної особи, тобто можливість мати цивільні права, відповідні цілям діяльності даної юридичної особи, передбаченим у його установчих документах, і нести пов'язані з цією діяльністю обов'язки.
Здійснення підприємницької діяльності без державної реєстрації як індивідуального підприємця або без державної реєстрації як юридичної особи - тягне за собою накладення адміністративного штрафу в розмірі від п'яти до двадцяти мінімальних розмірів оплати праці [20]
Державна реєстрація організацій, що мають право ведення підприємницької діяльності, здійснюється федеральним органом виконавчої влади (далі - реєструючий орган), встановлено, що Федеральна служба Російської Федерації по податках і зборах є уповноваженим федеральним органом виконавчої влади, що здійснює, починаючи з 1 липня 2002 р. державну реєстрацію юридичних осіб, а з 1 січня 2004 р. і індивідуальних підприємців [21] (згідно Закону "Про внесення змін і доповнень до Федерального закону" Про державну реєстрацію юридичних осіб ". Чинним законодавством Російської Федерації визначено так званий нормативно-явочний порядок утворення юридичних осіб, коли реєструючий орган лише перевіряє відповідність поданих заявником установчих документів і дій засновників нормам права, але не наділений повноваженнями розглядати питання про доцільність або корисності новостворюваного юридичної особи. Порядок утворення юридичної особи і вимоги, яким повинні задовольняти дії засновників, як і вимоги до установчих документів, встановлені законодавством про окремі види юридичних осіб, їх організаційно-правових формах 1 січня набув чинності Федеральний закон від 23.12.03 № 185-ФЗ "Про внесення змін до законодавчих актів Російської Федерації в частині вдосконалення процедур державної реєстрації та постановки на облік юридичних осіб і індивідуальних підприємців ". Внесені зміни спрямовані на спрощення процедур реєстрації юридичних осіб і індивідуальних підприємців. У законі реалізується принцип" одного вікна ", що має на увазі одноразове звернення юридичної особи та індивідуального підприємця в реєструючий орган. Функції такого органу виконують підрозділи Федеральної податкової служби Росії (колишнє Міністерство Російської Федерації по податках і зборах), які потім будуть передавати необхідну інформацію в інші організації. Зміни та доповнення внесені до 10 законодавчих актів Російської Федерації. Серед них Федеральні закони
1. від 16.07.99 р. № 165-ФЗ "Про основи обов'язкового соціального страхування",
2. від 15.12.01 р. № 167-ФЗ "Про обов'язкове пенсійне страхування в Російській Федерації",
3. від 08.08.01 № 128-ФЗ "Про ліцензування окремих видів діяльності",
4. від 09.07.99 р. № 154-ФЗ "Про внесення змін і доповнень у частину першу Податкового Кодексу Російської Федерації", а так же Кодекс РФ "Про адміністративні правопорушення" та інші.
Загальні вимоги до установчих документів юридичних осіб
Установчі документи відповідно до законодавства і поряд з ним визначають правове становище (правовий статус) цієї юридичної особи. Докладний перелік установчих документів, необхідних для заснування юридичної особи, передбачений ст.52 ЦК України.
1. Юридична особа діє на підставі Статуту, або установчого договору та Статуту, або тільки установчого договору. У випадках, передбачених законом, юридична особа, яка не є комерційною організацією, може діяти на підставі загального положення про організації даного виду. Установчий договір юридичної особи полягає, а Статут затверджується його засновниками (учасниками). Юридична особа, створена відповідно до ГК РФ одним засновником, діє на підставі Статуту, затвердженого цим засновником.
2.В установчих документів юридичної особи повинні визначатися найменування юридичної особи, місце його перебування, порядок управління діяльністю юридичної особи, а також міститися інші відомості, передбачені законом для юридичних осіб відповідного виду. В установчих документах некомерційних організацій і унітарних підприємств, а у передбачених законом випадках і інших комерційних організацій повинні бути визначені предмет і цілі діяльності юридичної особи.
Предмет і певні цілі діяльності комерційної організації можуть бути передбачені установчими документами та у випадках, коли за законом це не є обов'язковим. В установчому договорі засновники зобов'язуються створити юридичну особу, визначають порядок спільної діяльності щодо його створення, умови передачі йому свого майна та участі в його діяльності. Договором визначаються також умови і порядок розподілу між учасниками прибутку і збитків, управління діяльністю юридичної особи, виходу засновників (учасників) з його складу.
3. Зміни установчих документів набувають чинності для третіх осіб з моменту їх державної реєстрації, а у випадках, встановлених законом, - з моменту повідомлення органу, що здійснює державну реєстрацію, про такі зміни. Однак юридичні особи та їх засновники (учасники) не має права посилатися на відсутність реєстрації таких змін у відносинах з третіми особами, що діяли з урахуванням цих змін.
Документи, необхідні при первинній реєстрації юридичних осіб
Створення нової юридичної особи включає в себе три основних етапи.
Перший етап створення юридичної особи є найбільш трудомістким. Він включає в себе розробку проектів договору засновників та Статуту товариства. На цьому етапі формується остаточний склад засновників і утворюється робоча комісія для розробки необхідної документації. Один з головних питань на цьому етапі - визначення розміру Статутного капіталу товариства, величина якого повинна забезпечити його нормальне функціонування. Також засновники мають домовитися про розміри своїх вкладів. При цьому слід мати на увазі, що не менше 50 відсотків Статутного капіталу повинно бути оплачено до моменту державної реєстрації товариства (обов'язкова умова для товариств з обмеженою відповідальністю).
Другий етап створення юридичної особи - проведення установчих зборів. Установчі збори дійсно, коли на ньому присутні всі засновники чи їх представники (представники діють на підставі довіреності). Рішення про заснування товариства приймається одноголосно. Основні питання, які має вирішити Збори, це твердження Статуту товариства та обрання органів управління. Також можуть вирішуватися й інші питання, наприклад, уточнюється Статутний капітал, затверджуються оцінки вкладів засновників, зроблені в натуральній формі, пільги для деяких засновників або акціонерів і т. д.
Третій етап створення юридичної особи - відкриття накопичувального рахунку (для товариств з обмеженою відповідальністю), безпосередньо здійснення державної реєстрації у податковому органі, постановка на податковий облік, реєстрація печатки (штампу) організації, присвоєння статистичних кодів, а також постановка на облік у Фонді соціального страхування , Пенсійному фонді, Фонді медичного страхування, відкриття розрахункового рахунку в банку, реєстрація випуску цінних паперів (для акціонерних товариств). На третьому етапі зупинимося детальніше. Відкриття накопичувального рахунку
Якщо юридична особа створюється у вигляді товариства з обмеженою відповідальністю, то воно має відкрити накопичувальний рахунок. [22] Згідно з цією нормою на момент державної реєстрації товариства його статутний капітал повинен бути сплачений засновниками не менше ніж наполовину.
Відразу відкрити розрахунковий рахунок, яким буде користуватися організація, не можна, тому що для цього треба мати ряд документів, яких ще немає до реєстрації організації. Саме тому банк спочатку відкриє накопичувальний рахунок, на який вноситься не менше половини статутного капіталу ТОВ, а потім банк закриє накопичувальний рахунок і відкриє розрахунковий, на який переведе кошти з накопичувального рахунку. При цьому в більшості випадків банк укладає з представником юридичної особи додатковий договір на відкриття накопичувального рахунку. Для відкриття накопичувального рахунку банк, потрібні такі документи:
1. письмову заяву засновника створюваного підприємства за формою банку;
2. рішення або протокол зборів засновників про створення підприємства з обов'язковою наявністю пунктів про призначення керівника підприємства і про уповноважену особу - заявнику, відповідальному за відкриття і внесення грошових коштів на накопичувальний рахунок;
3. проект статуту підприємства; проект установчого договору (якщо засновників більше одного);
4. довіреність на відкриття рахунку. Було б краще список документів для відкриття накопичувального рахунку уточнити в банку.
5. Довідка про відкриття накопичувального рахунку та про внесення коштів, необхідна для реєстрації підприємства, видається особі, що проводив відкриття рахунку.
При завершенні реєстрації підприємства в банк надаються документи, необхідні для відкриття розрахункового рахунку. Уразі відмови державних органів у реєстрації підприємства, або скасування рішення засновників про заснування підприємства, накопичувальний рахунок закривається. Зараховані на рахунок кошти повертаються засновникам підприємства.
Державна реєстрація як юридичної особи та платника податків
Документи в реєструючий орган можуть бути представлені як особисто, так і спрямовані поштою з обов'язковою поміткою на конверті "РЕЄСТРАЦІЯ".
Тут потрібно звернути увагу на те, що одночасно з державною реєстрацією юридичних осіб при їх створенні здійснюється процедура постановки на облік з присвоєнням ідентифікаційного номера платника податків - ІПН та коду причини постановки на облік - КПП податкового органу за місцем знаходження організації. Видача Свідоцтв про державну реєстрацію юридичної особи та про взяття на облік в податковому органі здійснюється на 5-й день після подачі документів на державну реєстрацію юридичної особи. Дата отримання свідоцтв вказана в розписці. Установчі документи можуть бути представлені до податкового органу таких осіб:
1. засновником юридичної особи;
2. керівником юридичної особи, що виступають засновником реєструється юридичної особи;
3. іншою особою, діє на підставі довіреності.
Загальний перелік документів, що подаються до реєструючого органу для здійснення державної реєстрації новостворюваного юридичної особи, визначений у Федеральному законі від 8 серпня 2001 р. № 129-ФЗ "Про державну реєстрацію юридичних осіб".
Перед тим як прийти до реєструючого органу, необхідно сплатити державне мито за державну реєстрацію. Державне мито стягується у розмірі 2000 рублів [23]. Реквізити для сплати державного мита можна дізнатися на інформаційних стендах реєструючого органу.
Квитанцію про оплату державного мита необхідно докласти до наступного пакету документів:
- Підписане заявником заяву про державну реєстрацію за формою, затвердженою Урядом Російської Федерації. При цьому заявником, відповідно до ст.9 Закону № 129-ФЗ від 08.08.2001 р. "Про державну реєстрацію юридичних осіб і індивідуальних підприємців" можуть бути такі особи;
• керівник постійно діючого виконавчого органу реєструється юридичної особи або інша особа, яка має право без довіреності діяти від імені цієї юридичної особи;
• засновник (засновники) юридичної особи;
• керівник юридичної особи, що виступає засновником реєструється юридичної особи;
• інша особа, що діє на підставі повноваження, передбаченого федеральним законом, або актом спеціально уповноваженого на те державного органу, або актом органу місцевого самоврядування.
У заяві підтверджується, що представлені установчі документи відповідають встановленим законодавством Російської Федерації вимогам до установчих документів юридичної особи даної організаційно-правової форми, що відомості, що містяться в цих установчих документах, інших поданих для державної реєстрації документах, заяві про державну реєстрацію, достовірні, що при створення юридичної особи дотриманий встановлений для юридичних осіб даної організаційно-правової форми порядок їх установи, в тому числі оплати статутного капіталу (статутного фонду, складеного капіталу, пайових внесків) на момент державної реєстрації, і у встановлених законом випадках узгоджені з відповідними державними органами і ( або) органами місцевого самоврядування питання створення юридичної особи. Форму заяви можна знайти на інформаційних стендах у податковому органі;
- Для підтвердження сплати статутного капіталу для ТОВ - довідка про відкриття накопичувального рахунку.
- Рішення про створення юридичної особи у вигляді протоколу, договору чи іншого документа відповідно до законодавства Російської Федерації;
- Установчі документи юридичної особи (оригінали або нотаріально засвідчені копії) бажано в 2-х примірниках, так як один залишається в органі реєстрації, другий видається Вам з відміткою реєструючого органу;
- Виписка з реєстру іноземних юридичних осіб відповідної країни походження або інше рівне за юридичною силою доказ юридичного статусу іноземної юридичної особи - засновника.
У разі відмови надати додатково запитувані документи, уповноважені органи можуть відмовити в прийомі документів чи в державній реєстрації. У цьому випадку можна звернутися до арбітражного суду і оскаржити дії реєструючого органу. Якщо, звертаючись до суду, строк вирішення спору складе від 1 до 3 місяців з дня прийняття заяви до судового виробництва. Якщо не звертатися до суду, необхідно до податкового органу представити всі запитувані ним документи.
Після того як зібраний вищевказаний пакет документів, можна його уявити безпосередньо до реєструючого органу або ж направити поштовим відправленням з оголошеною цінністю при його пересилання та описом вкладення. Датою подання документів при здійсненні державної реєстрації є день їх отримання реєструючим органом.
Після того як реєструючий орган отримав пакет необхідних для реєстрації документів, повинна бути видана розписка в отриманні документів із зазначенням переліку та дати їх отримання реєструючим органом. Розписка повинна бути видана в день отримання документів реєструючим органом.
При надходженні до реєструючого органу документів, спрямованих поштою, розписка надсилається протягом робочого дня, наступного за днем ​​отримання документів реєструючим органом, за вказаною заявником поштовою адресою з повідомленням про вручення. У розписці реєструючий орган вказує день, в який можна прийти і отримати свідоцтво про державну реєстрацію, або рішення про відмову в ній.
Державна реєстрація здійснюється в строк не більше ніж п'ять робочих днів з дня подання документів до реєструючого органу. Після закінчення цього терміну необхідно з'явитися з розпискою і отримати або свідоцтво про державну реєстрацію, або рішення про відмову в державній реєстрації. Коли видається свідоцтво про державну реєстрацію, це означає, що відомості про юридичну особу внесено до державного реєстру.
Свідоцтво видається на підставі рішення про державну реєстрацію, прийнятого реєструючим органом і є підставою для внесення відповідного запису до державного реєстру. Крім свідоцтва видаються установчі документи (статут, установчий договір, якщо засновників більше одного), з відміткою реєструючого органу)
Той момент, коли запис про юридичну особу внесли до державного реєстру, і буде моментом державної реєстрації юридичної особи.
Відмова в державній реєстрації може бути у разі:
• якщо не представлені необхідні для державної реєстрації документи, які визначені законом;
• якщо представлені документи не в той реєструючий орган.
Тут звертає увагу на те, щоб рішення про відмову в державній реєстрації містило підстави відмови з обов'язковим посиланням на вищевказані порушення. При отриманні відмови можливі наступні дії:
• оскаржити дане рішення в судовому порядку;
• приймає до уваги порушення, зазначені в рішенні, виправляти і починає процедуру реєстрації наново, внісши повторно державне мито та підготувавши новий вищевказаний пакет документів [24].
Реєструючий орган у строк не більше ніж п'ять робочих днів з моменту державної реєстрації подає відомості про реєстрацію юридичної особи в державні органи:
• Територіальні органи федерального казначейства;
• Митні органи Російської Федерації;
• Територіальні органи Пенсійного фонду Російської Федерації;
• Регіональні відділення Фонду соціального страхування Російської
Федерації;
• Територіальні органи Державного комітету Російської Федерації по статистиці;
• Територіальні органи Комітету Російської Федерації з фінансового моніторингу;
• Територіальні органи Міністерства Російської Федерації з антимонопольної політики і підтримки підприємництва;
• Федеральна комісія з ринку цінних паперів.
Постановка на податковий облік в якості платника податків здійснюється у тому ж податковому органі. Податкова інспекція повинна видати свідоцтво про присвоєння ідентифікаційного номера платника податків (ІПН).
Для цього необхідно подати заяву про взяття на облік в податковому органі як платник податків. Ознайомитися з формою та порядком заповнення заяви про взяття на облік в податковому органі можна в наказі МНС Росії або на інформаційному стенді в податковому органі.
При заповненні заяви необхідно буде вказати прізвища, імена, по батькові керівника організації і головного (старшого) бухгалтера. Якщо подається заява про постановку на податковий облік одночасно з пакетом документів для державної реєстрації, то свідоцтво про постановку на облік в податковому органі може бути видано (надіслана) платнику податків-організації одночасно зі свідоцтвом про державну реєстрацію юридичної особи (не пізніше одного робочого дня з моменту державної реєстрації).
Після отримання свідоцтва про державну реєстрацію, установчих документів з відміткою реєструючого органу і в разі одночасного отримання свідоцтва про постановку на податковий облік необхідно зробити копії цих документів
Для виготовлення печатки необхідно буде подати такі документи:
• ескіз друку / штампа, виконаний методом комп'ютерної графіки (допускається виконання ескізу печатки (штампу) методом креслярської графіки);
• ксерокопії паспортів керівника та головного бухгалтера;
• наказ (рішення) керівника на бланку організації про виготовлення печатки (штампу) або нотаріально завірена копія наказу (рішення). У наказі вказується причина виготовлення печатки, для яких цілей буде використовуватися друк, якщо це додаткова друк, а також вказати, якою вона буде містити в собі реквізит (напис), наприклад, "для фінансових документів", "філія № 1" (відповідно з статутом або положенням про філію), "відділ кадрів", "склад" і т.д.
У наказі також вказується організація, відповідальна за затвердження ескізу печатки (штампу);
• протокол (рішення) про створення організації (копія проста);
• протокол (рішення) про призначення керівника (копія проста);
• свідоцтво про державну реєстрацію (нотаріально завірена копія, або оригінал і ксерокопія);
• оригінал статуту організації;
• доручення за підписом директора організації;
• документ (квитанція), що підтверджує факт оплати;
• нотаріально завірена копія свідоцтва Роспатенту про реєстрацію товарного знаку (при наявності в ескізі печатки (штампу) засобів візуальної індивідуалізації (графічного зображення), або оригінал свідоцтва разом з ксерокопією. Термін виготовлення печатки складає, в середньому, 1-2 робочих дні.
Постановка на облік юридичної особи в різних органах
Для ліквідації зайвих адміністративних бар'єрів та спрощення процедури започаткування господарської діяльності юридичній особі - процедури державної реєстрації та постановки на різні види обліку з 1 січня 2004 ув'язані в так звану «технологію одного вікна». Ця технологія передбачає, що реєструючий орган у строк не більше, ніж п'ять робочих днів з моменту державної реєстрації подає відомості про реєстрацію юридичної особи в державні органи, в тому числі в територіальні органи Пенсійного фонду Російської Федерації, регіональні відділення Фонду соціального страхування Російської Федерації, територіальні органи Державного комітету Російської Федерації за статистикою, а перераховані відомства проведуть без участі господарюючого суб'єкта всі необхідні процедури і направлять йому поштою документи, що підтверджують постановку на статистичний облік з присвоєнням кодів та реєстрацію його як страхувальника.
Відкриття розрахункового рахунку
Для того, щоб відкрити розрахунковий рахунок, необхідно з'явитися в банк і взяти там перелік документів, необхідних для відкриття розрахункового рахунку. У різних банках встановлені свої особливості відкриття рахунків і вимоги до пропонованих документах. Для відкриття розрахункового рахунку зазвичай необхідно надати в банк такі документи:
• заяву на відкриття рахунку (береться в банку);
• договір на розрахунково-касове обслуговування у двох примірниках;
• копію свідоцтва про реєстрацію, завірену нотаріально;
• копію установчих документів, завірених нотаріально;
• картку із зразками підписів, відбитка печатки, засвідчену нотаріально;
• протокол (наказ) про призначення керівника, накази про призначення на посаду осіб, що мають право першого та другого підпису в картці із зразками підписів, а так само виписка з єдиного державного реєстру юридичних осіб, що підтверджує повноваження керівника;
• нотаріально завірену копію свідоцтва про постановку на облік в податковій інспекції;
• анкети на всіх осіб, які мають право підпису в картці (з наданням паспорта);
• довідку з органів статистики про присвоєння кодів ЗКПО;
• документ, що підтверджує реєстрацію організації у Фонді соціального страхування РФ (довідка з регіонального відділення);
• документ, що підтверджує реєстрацію організації в Пенсійному фонді РФ (довідка з регіонального відділення);

III. По-третє, юридична особа можна ліквідувати, якщо воно здійснює свою діяльність з іншими порушеннями закону чи правових актів [30].
Підставою для примусової ліквідації юридичної особи є рішення суду. Природно, суд не може винести таке рішення за власною ініціативою. Відповідний позов може бути пред'явлений уповноваженим державним органом, тобто тим державним органом або органом місцевого самоврядування, яким право на пред'явлення такого вимоги надано законом.
Питання про те, хто має право ініціювати судовий розгляд, викликає природний інтерес з боку юридичних осіб. Враховуючи, що найбільш часто їм доводиться мати справу з органами ФНС Росії, основну загрозу пред'явлення позову про ліквідацію «підприємці» бачать саме з боку податкових органів.
Дійсно, згідно НКРФ податкові органи вправі пред'являти в суди загальної юрисдикції або арбітражні суди позови про ліквідацію організації будь-якої організаційно-правової форми з підстав, встановлених законодавством Російської Федерації. При цьому необхідно враховувати, що НК РФ як акт законодавства про податки і збори регулює відносини у сфері оподаткування і податкового контролю (стаття 2 НК РФ). Отже, повноваження, передбачені підпунктом 16 пункту 1 статті 31 НК РФ, можуть використовуватися податковими органами виключно для вирішення покладених на них завдань у сфері податкових правовідносин.
У той же час не слід забувати, що компетенція податкових органів не обмежується сферою законодавства про податки і збори. На податкові органи покладено цілий ряд завдань, що випливають з "суміжних" законодавчих актів. Мова йде, зокрема про:
I. Кодексі України про адміністративні правопорушення,
II. Федеральному Законі "Про державну реєстрацію юридичних осіб",
III. Федеральному Законі від 22.05.2003 № 54-ФЗ "Про застосування контрольно-касової техніки при здійсненні готівкових розрахунків і (або) розрахунків з використанням платіжних карт".
У зв'язку з цим не виглядає дублюванням підпункту 16 пункту 1 статті 31 НК РФ наділення податкових органів правом ініціювати примусову ліквідацію юридичних осіб міститься в пункті 11 статті 7 Закону РФ від 21.03.1991 № 943-1 "Про, податкових органах Російської Федерації". У будь-якому випадку, при оцінці правомірності вимоги податкового органу про ліквідацію юридичної особи необхідно виходити з того, наскільки така вимога співвідноситься з компетенцією податкових органів, визначеної конкретним актом законодавства. У цілому ряді випадків позови про ліквідацію юридичних осіб можуть пред'являтися іншими державними органами (Центральним банком Російської Федерації, органами внутрішніх справ, митними органами, органами з контролю за обігом наркотичних засобів і психотропних речовин (далі - органи Держнаркоконтролю) тощо), а також органами місцевого самоврядування. При цьому право державного органу на позов про ліквідацію юридичної особи має кореспондуватися з компетенцією цього державного органу. Універсальним правом на пред'явлення подібних позовів володіють органи прокуратури, що виступають на захист державних і суспільних інтересів.
У разі визнання судом недійсною реєстрації юридичної особи ліквідація даної особи здійснюється за рішенням його учасників або органу, уповноваженого на те установчими документами. Подібна ліквідація не є добровільною. Для кожної форми організації встановлено спільні та індивідуальні підстави для примусової ліквідації юридичної особи. Якщо вартість майна юридичної особи недостатня для задоволення вимог кредиторів, воно може бути ліквідоване тільки в порядку визнання його неспроможним (банкрутом), передбаченому статтею 65 ГК РФ.
Банкрутство є однією з підстав ліквідації юридичної особи. Під банкрутством (неспроможністю) розуміється визнана арбітражним судом або оголошена боржником нездатність боржника в повному обсязі задовольнити вимоги кредиторів за грошовими зобов'язаннями та (або) виконати обов'язок по сплаті обов'язкових платежів. Існування інституту неспроможності (б) обумовлено декількома причинами [31]:
* Захистити економічний оборот від наслідків неефективної роботи, коли невиконання набуває стійкого, систематичний характер;
* Коли виникає загроза, бажано спробувати зберегти його як виробника цінностей (товарів, робіт, послуг) і роботодавця.
В даний час основним нормативним документом, який регламентує процедуру банкрутства, є Федеральний закон від 26 жовтня 2002 р. N 127-ФЗ "Про неспроможності (банкрутство)" Процедури банкрутства не застосовуються до казенних підприємств, тому що вони мають одночасно ознаками і комерційних і некомерційних організацій і за їх дії субсидіарну відповідальність несе власник (Російська Федерація).
Закон про неспроможність (банкрутство) так само передбачає, що спори у справах про неспроможність розглядаються арбітражними судами.
# G0Правом на звернення до арбітражного суду з заявою про визнання боржника банкрутом у зв'язку з невиконанням грошових зобов'язань мають боржник, кредитор і прокурор. Для подачі заяви до арбітражного суду необхідно наявність двох ознак:
по-перше - вимога до боржника - юридичній особі має в сукупності становити не менше п'ятисот мінімальних розмірів оплати праці;
по-друге - зазначені вимоги не погашені протягом трьох місяців (пункт 2 статті 29 закону). Відсутність будь-якого із зазначених ознак є підставою відмови у прийнятті заяви про визнання боржником банкрутом Судове визнання банкрутства можливо як на вимогу кредиторів (або прокурора), так і за заявою самого неплатоспроможного боржника.
Тобто оголошення банкрутом, а також подальша ліквідація юридичної особи можуть бути як примусова (за судовим рішенням), так і добровільна (за рішенням самого банкрута, прийнятому спільно з його кредиторами відповідно до п. 2 ст. 65 ГК і ст. 24, 181 - 183 Закону про банкрутство).
Заява про визнання неспроможним може бути подано як кредитором, так і самим боржником. У залежності від того, хто подає заяву, закон встановлює різний порядок його оформлення та змісту. [32] Так, при подачі заяви самим боржником закон встановлює наступні правила:
Заява подається до арбітражного суду в письмовій формі. Воно повинно бути підписано керівником боржника - юридичної особи або особою, яка їх заміняє.
Необхідними реквізитами зазначеного документа є:
· Найменування арбітражного суду, до якого подається заява; сума вимог кредиторів за грошовими зобов'язаннями у розмірі, який не оспорюється боржником;
· Сума заборгованості з відшкодування шкоди, заподіяної життю і здоров'ю, оплату праці та виплати вихідної допомоги працівникам боржника, сума винагороди, що належить до виплати за авторськими договорами;
· Розмір заборгованості по обов'язкових платежах;
· Обгрунтування неможливості задовольнити вимоги кредиторів у повному обсязі;
· Відомості про прийняті до виробництва судами загальної юрисдикції, арбітражними судами, третейськими судами позовних заяв до боржника, а також про виконавчих та інших документах, що пред'являються до безспірного списання;
· Відомості про наявне у боржника майно, у тому числі про кошти та дебіторської заборгованості;
· Номери рахунків боржника в банках та інших кредитних організаціях, поштові адреси банків та інших кредитних організацій; відомості про наявність у боржника майна, достатнього для покриття судових витрат у справі про банкрутство;
· Перелік документів, що додаються.
Даний перелік є не вичерпним, в заяві можуть бути вказані й інші відомості, необхідні для правильного вирішення справи (стаття 33 закону).
Боржник зобов'язаний направити копії заяви кредиторам і іншим особам, які беруть участь у справі. Порядок і змісту заяви, що подається кредитором, регулюється статтями 35-37 ФЗ «Про неспроможність (банкрутство)» Заява, так само як і у випадку подачі заяви, боржником, подається у письмовій формі. У ньому повинна бути вказана наступна інформація:
I. найменування арбітражного суду, до якого подається заява кредитора; найменування боржника та його поштову адресу;
II. найменування кредитора та його поштову адресу;
III. розмір вимог кредитора до боржника з зазначенням розміру належних до сплати відсотків і неустойок (штрафів і пені); зобов'язання боржника перед кредитором, з яких виникла вимога, а також термін його виконання;
IV. доказ обгрунтованості вимог кредитора, в тому числі вступило в законну силу рішення суду, докази, що підтверджують визнання зазначених вимог боржником, виконавчий напис нотаріуса;
V. докази, що підтверджують підстави заяви кредитора; перелік доданих до заяви кредитора документів.
Прокурор також в праві звернутися із заявою до суду у разі виявлення їм ознак навмисного чи фіктивного банкрутства та в інших випадках передбачених законом.
Умисне банкрутство - навмисне створення або збільшення керівниками або власником неплатоспроможності підприємства, нанесення ними шкоди в особистих інтересах або в інтересах інших осіб, а також свідомо некомпетентне ведення справ.
Фіктивне банкрутство - завідомо неправдиве оголошення підприємства про своє банкрутство з метою введення в оману своїх кредиторів, з метою відстрочки або розстрочки платежів або знижки з боргів. Заява прокурора може бути відкликана ним до порушення провадження у справі. Для звернення до арбітражного суду необхідно сплатити державне мито. Відповідно до Закону РФ «Про державне мито» від 9 грудня 1991 р. в заяву про визнання підприємства банкрутом оплачується державним митом у розмірі 20 мінімальних розмірів оплати праці [33].
Справа про банкрутство має бути розглянуто в засіданні арбітражного суду протягом трьох місяців (ст. 47). Виходячи зі змісту статей 47 і 48, у зазначений термін має бути, прийнято одне з таких рішень:
1. про визнання боржника банкрутом і про відкриття конкурсного виробництва;
2. про відмову у визнанні боржника банкрутом;
3. визначення про введення зовнішнього управління;
4. визначення про припинення провадження у справі про банкрутство.
Процедури банкрутства:
Спостереження.
При розгляді справи про банкрутство арбітражним судом вводиться процедура спостереження щодо підприємства-боржника [34].
Сенс встановлення цієї додаткової процедури полягає в тому, що на момент прийняття арбітражним судом до провадження заяви про банкрутство боржника ще не до кінця ясно, чи є він фактично неспроможним (тобто в змозі він задовольнити вимоги кредиторів за грошовими зобов'язаннями та (або) виконати обов'язок по сплаті обов'язкових платежів у повному обсязі). Тому введення спостереження і обмеження повноважень керівника боржника дозволять визначити стан його платоспроможності, зберегти його майно і, крім цього, є розумним компромісом між дотриманням інтересів підприємства-боржника і кредиторів.
Спостереження - одна з процедур банкрутства, яка застосовується до боржника з моменту прийняття арбітражним судом заяви про визнання боржника банкрутом до моменту, що визначається відповідно до Закону про неспроможність (банкрутство) (прийняття арбітражним судом рішення про визнання боржника банкрутом і відкриття конкурсного виробництва, або введення зовнішнього управління, або затвердження мирової угоди, чи відмови у визнанні боржника банкрутом), з метою забезпечення збереження майна боржника та проведення аналізу фінансового стану. Спостереження повинно бути завершено з урахуванням термінів розгляду справи про банкрутство (сім місяців).
Однак арбітражний суд не призначає нагляд щодо: юридичної особи; відсутнього боржника; організацій, які здійснювали незаконну діяльність щодо залучення грошових коштів, а також громадян, які є індивідуальними підприємцями.
З моменту введення процедури спостереження законом встановлюється особливий порядок пред'явлення майнових вимог до боржника, зокрема, кредитори не вправі звертатися до боржника з метою задоволення своїх вимог в індивідуальному порядку [35]. Пред'явлення вимог проводиться протягом місяця з дня винесення арбітражним судом заяви про визнання боржника банкрутом, шляхом направлення тимчасового керуючого документів, що підтверджують наявність заборгованості.
Розглянувши зазначені вимоги, тимчасовим керуючим складається реєстр кредиторів і їм слід повідомляти про результати. Боржником у тижневий термін можуть бути представлені до арбітражного суду заперечення по виставлених кредитором вимогам. В іншому випадку дані вимоги будуть визнані встановлені в розмірі, складі і черговості задоволення так, як вони представлені зовнішнім керуючим.
У випадку, якщо у провадженні суду перебуває справа, пов'язана зі стягненням з боржника грошових коштів та іншого майна, кредитор має право заявити клопотання про зупинення провадження у даній справі. Якщо ж кредитор не заявить клопотання, то судом у справі буде винесено відповідне рішення, і в рамках процесу банкрутства вимоги кредитора будуть розглядатися як встановлені.
Призупиняється виконання виконавчих документів з майнових стягнень, за винятком виконання виконавчих документів, виданих на підставі судових рішень про стягнення заборгованості по заробітній платі, виплати винагород за авторськими договорами, аліментів, а також про відшкодування шкоди, заподіяної життю і здоров'ю, та моральної шкоди, що вступили законної сили до моменту прийняття арбітражним судом заяви про визнання боржника банкрутом.
Це положення діє до винесення арбітражним судом рішення. У випадку, якщо буде винесено рішення про відмову у визнанні боржника банкрутом, то виконання виконавчих документів відновлюється з моменту винесення такого рішення.
Забороняється задоволення вимог учасника - юридичної особи про виділ частки (паю) в майні боржника у зв'язку з виходом зі складу його учасників. Оскільки учасники юридичної особи не визнаються Законом про неспроможність (банкрутство) кредиторами, задоволення їх вимог проводиться після задоволення вимог кредиторів з майна, що залишилося.
Крім перерахованих обмежень існують також обмеження на ведення боржником господарської діяльності. Так, органи управління (загальні збори, Рада директорів або Наглядова рада, Генеральний директор або Правління) виключно за згодою тимчасового керуючого можуть вчиняти такі правочини, пов'язані: з придбанням, відчуженням або можливістю відчуження прямо або побічно майна боржника, балансова вартість якого складає більше п'яти відсотків балансової вартості активів боржника на дату введення спостереження; з отриманням і видачею позик (кредитів), видачею поручительств і гарантій, поступкою прав вимоги, переведенням боргу, а також з установою довірчого управління майном боржника
Органи управління, в чию компетенцію входить прийняття рішення по вищевикладеним питань, не вправі приймати рішення про реорганізацію або ліквідацію боржника, про створення юридичних осіб, про виплату дивідендів і т.д.
Однак ведення господарської діяльності боржником все ж таки можливо у встановлених законодавством межах. У разі введення спостереження керівник боржника не відсторонюється, а продовжує здійснювати свої повноваження з урахуванням встановлених обмежень. У теж час арбітражний суд має право відсторонити керівника, якщо він не приминає необхідних заходів щодо забезпечення збереження майна або чинить перешкоди тимчасового керуючого при виконанні його обов'язків. У цих випадках виконання обов'язків керівника боржника покладається на тимчасового керуючого.
Про відсторонення керівника боржника від посади арбітражний суд виносить ухвалу, яка може бути оскаржена, у тому числі і керівником боржника.
Особливої ​​уваги заслуговує норма про призначення тимчасового керуючого. Призначення тимчасового керуючого здійснюється арбітражним судом у порядку, передбаченому ст.45 Закону.
Визначення арбітражного суду про призначення тимчасового керуючого, на відміну від ухвали про призначення зовнішнього чи конкурсного керуючого, не підлягає негайному виконанню. Крім того, воно не може бути оскаржене.
Тимчасовим керуючим може бути призначено арбітражним судом фізична особа, зареєстрована як індивідуального підприємця, що володіє спеціальними знаннями і не є зацікавленою особою щодо боржника і кредиторів.
При прийнятті заяви про визнання боржника банкрутом арбітражний суд звертається із запитом до саморегулівної організації, яка складає список своїх членів, які виявили згоду бути затвердженими арбітражним судом у якості тимчасового управляючого і в найбільшій мірі задовольняють вимогам до кандидатури тимчасового керуючого, що містяться у зазначеному запиті. Слід зазначити, що боржник сам не має права пропонувати кандидатуру тимчасового керуючого.
Винагорода тимчасового керуючого за здійснення ним своїх повноважень виплачується за рахунок майна боржника, якщо інше не передбачено Законом про неспроможність (банкрутство) чи угодою з кредиторами.
Практика показує, що розмір винагороди керуючого приблизно дорівнює розміру заробітної плати керівника організації - боржника.
Повноваження тимчасового керуючого припиняються з моменту прийняття арбітражним судом одного з рішень:
1. про введення фінансового оздоровлення або зовнішнього управління;
2. про визнання боржника банкрутом і відкриття конкурсного виробництва і призначення конкурсного керуючого;
3. про затвердження мирової угоди;
4. про відмову у визнанні боржника банкрутом.
Для здійснення своїх функцій тимчасовий керуючий користується наданими правами і несе покладені на нього обов'язки. Відповідно до закону тимчасовий керуючий має право: пред'являти в арбітражний суд від свого імені вимоги про визнання недійсними угод, а також про застосування наслідків недійсності нікчемних правочинів, укладених або виконаних боржником з порушенням встановлених вимог; звертатися до арбітражного суду з клопотанням про вжиття додаткових заходів щодо забезпечення збереження майна боржника, в тому числі про заборону здійснювати без згоди тимчасового керуючого певні операції; звертатися до арбітражного суду з клопотанням про відсторонення керівника боржника від посади та ін
Серед обов'язків тимчасового керуючого однієї з найважливіших є обов'язок з проведення фінансового аналізу стану боржника [36].
При складанні фінансового аналізу необхідно розглядати питання не тільки балансової, а й фактичної (ринкової) вартості майна боржника, результати господарської діяльності боржника, обсяги та структуру фінансових коштів, що звертаються в процесі діяльності боржника. Крім бухгалтерського балансу аналізу підлягають такі документи, як статистична звітність, документи, що характеризують місце розташування боржника, його виробничу діяльність, становище на відповідних товарних ринках, положення основних конкурентів і т.п.
Важливим моментом у діяльності тимчасового керуючого є висновок про можливість відновлення платоспроможності боржника. У процесі проведення фінансового аналізу тимчасовий керуючий повинен дати висновок про наявність або відсутність ознак фіктивного та умисного банкрутства боржника [37].
Інша важлива обов'язок керуючого - встановлення кредиторів, не зазначених у додатку до заяви боржника. У разі виявлення таких осіб тимчасовий керуючий зобов'язаний сповістити цих кредиторів про порушення справи про банкрутство.
Наступною обов'язком тимчасового керуючого є організація і проведення зборів кредиторів. У його завдання входить визначення дати проведення зборів, враховуючи, що зазначені збори повинно відбутися не пізніше десяти днів до дати проведення засідання арбітражного суду і розсилка кредиторам повідомлення про термін, дату і місце проведення зборів, із зазначенням кількості голосів, якими вони будуть володіти.
Учасниками перших зборів кредиторів з правом голосу є конкурсні кредитори (кредитори за грошовими зобов'язаннями, за виключення громадян, перед якими боржник несе відповідальність за заподіяння шкоди життю і здоров'ю, а також засновників (учасників) боржника - юридичної особи за зобов'язаннями, що випливають з такої участі) , а також податкові та інші уповноважені органи):
- Вимоги, яких визнано встановленими і спрямовані тимчасового керуючого;
- Розмір вимог, яких встановлено арбітражним судом у зв'язку з запереченнями боржника на вимогу кредиторів до проведення перших зборів.
Без права голосу в перших зборах кредиторів беруть участь: працівники боржника за вимогами про стягнення заборгованості по заробітній платі та виплати вихідної допомоги; тимчасовий керуючий і керівник боржника; у випадках передбачених законом - органи місцевого самоврядування й інші органи виконавчої влади.
Кредитори мають числом голосів пропорційно сумі вимог. Рішення приймається простою більшістю голосів від загальної кількості присутніх голосів.
На перших зборах кредиторів приймається одне з рішень, які визначають долю боржника:
- Про введення зовнішнього управління і зверненні до арбітражного суду з відповідним клопотанням. При цьому компанії приймають рішення про кількісний і персональний склад кредиторів.
- Про звернення до арбітражного суду з клопотанням про визнання і про відкриття конкурсного виробництва. При цьому рішення повинно містити пропонований термін зовнішнього управління і кандидатуру зовнішнього керуючого, а також як у разі прийняття рішення про введення зовнішнього управління, про кількісний і персональний склад кредиторів.
Арбітражний суд на підставі рішення перших зборів приймає рішення про визнання боржника банкрутом і про відкриття конкурсного виробництва, або виносить ухвалу про введення зовнішнього управління, або затверджує мирову угоду.
У разі якщо на перших зборах кредиторів не прийнято рішення про введення зовнішнього управління або рішення про укладення мирової угоди, або вони не представлені до суду протягом тижня з моменту проведення зборів, арбітражний суд самостійно на підставі наявних документів і за наявності ознак банкрутства приймає рішення про визнання боржника банкрутом і про відкриття банкрутства.
Винесення (прийняття) арбітражним судом відповідної ухвали (рішення) є заключною стадією процедури спостереження.
Фінансове оздоровлення Федеральний закон від 26 жовтня 2002 р. N 127-ФЗ "Про неспроможності (банкрутство)", далі за текстом - Закон, встановив нову процедуру банкрутства - фінансове оздоровлення.
Вона введена з метою надання боржнику більш сприятливих умов для відновлення своєї платоспроможності та погашення заборгованості [38]. Процедура може застосовуватися при розгляді справи про банкрутство боржника - юридичної особи.
Слід зазначити, що раніше діяв Федеральний закон від 8 января1998 р. N 6-ФЗ "Про неспроможності (банкрутство)" вже містив низку положень щодо фінансового оздоровлення. Проте вони стосувалися заходів, здійснюваних поза рамками розгляду справи про банкрутство. Чіткого законодавчого регулювання процедура фінансового оздоровлення не мала. Згідно з главою 5 Закону введення процедури фінансового оздоровлення повинно здійснюватися арбітражним судом на підставі відповідного рішення перших зборів кредиторів. Однак дана процедура може бути введена і на підставі клопотання засновників (учасників) боржника, власника майна боржника - унітарного підприємства, уповноваженого державного органу або третіх осіб. Для цього повинні бути виконані наступні умови: надане забезпечення виконання зобов'язань боржника, розмір надаваного забезпечення перевищує розмір самих зобов'язань не менш ніж на 20%, графіком погашення заборгованості передбачено початок погашення не пізніше ніж через 1 місяць після введення процедури фінансового оздоровлення, передбачено погашення вимог кредиторів пропорційно, рівними частками протягом 1 року.
Крім того, при наявності рішення перших зборів кредиторів про застосування таких процедур банкрутства, як зовнішнє управління і конкурсне виробництво, в якості забезпечення виконання зобов'язань повинна бути надана банківська гарантія.
Підставою для прийняття кредиторами рішення про введення фінансового оздоровлення є клопотання, яке може бути представлене боржником, засновниками (учасниками) боржника, або інших установлених Законом особами. Таке клопотання подається тимчасового керуючого, а також до арбітражного суду не пізніше, ніж за 15 днів до проведення перших зборів кредиторів. Можливість ознайомлення з клопотанням забезпечує кредиторам тимчасовий керуючий.
Рішення про звернення з клопотанням приймається засновниками на загальних зборах більшістю голосів присутніх. Рішення повинно містити:
відомості про забезпечення виконання зобов'язань боржника, графік погашення заборгованості, термін задоволення вимог кредиторів, термін і план фінансового оздоровлення, а також протокол загальних зборів та перелік засновників, які голосували за дане рішення. Слід зазначити, що у випадку клопотання декількох осіб про введення фінансового оздоровлення, ці особи повинні укласти між собою угоду про забезпечення виконання зобов'язань кожним з них і їх солідарної відповідальності. Така угода також додається до клопотання.
Забезпечення виконання зобов'язань може бути виражено заставою (іпотекою), банківською гарантією, державної або муніципальної гарантією, порукою, іншими способами, але не утриманням, завдатком або неустойкою. Також у якості предмету забезпечення виконання зобов'язань не можуть виступати майно або майнові права боржника.
Про введення фінансового оздоровлення арбітражний суд виносить ухвалу.
Відомості про це публікуються у певному Урядом РФ офіційному виданні (в даний час зазначені відомості підлягають опублікуванню у "Російській газеті"). У визначенні арбітражного суду повинні зазначатися строк фінансового оздоровлення, графік погашення заборгованості, відомості про осіб, які надали забезпечення, відомості про розмір і способи забезпечення.
Арбітражний суд також стверджує адміністративного керуючого на час дії процедури фінансового оздоровлення, в обов'язки якого входить:
- Ведення реєстру вимог кредиторів,
- Скликання зборів кредиторів,
- Розгляд звітів про хід виконання плану фінансового оздоровлення і графіка погашення заборгованості,
- Здійснення контролю над виконанням боржником поточних вимог кредиторів, виконанням плану фінансового оздоровлення і графіка погашення заборгованості,
- Перерахуванням грошових коштів на погашення вимог кредиторів.
Після винесення арбітражним судом ухвали про введення фінансового оздоровлення, на відносини боржника з третіми особами накладається ряд умов. Так вимоги кредиторів за грошовими зобов'язаннями та про сплату обов'язкових платежів, термін виконання яких настав на дату введення фінансового оздоровлення, пред'являються до боржника тільки з дотриманням порядку, встановленого Законом. Скасовуються раніше прийняті заходи по забезпеченню вимог кредиторів.
Арешти на майно боржника та інші обмеження боржника в частині розпорядження майном накладаються виключно в рамках процесу про банкрутство. Призупиняється виконання виконавчих документів з майнових стягнень, за деяким винятком. Забороняється задоволення вимог засновників боржника про виділ частки у майні у зв'язку з виходом зі складу засновників, викуп боржником розміщених акцій або виплата дійсної вартості частки; виплата дивідендів і інших платежів по емісійних цінних паперів. Не допускається припинення грошових зобов'язань боржника шляхом заліку зустрічної однорідної вимоги, якщо при цьому порушується черговість задоволення встановлених Законом вимог кредиторів.
Не застосовуються фінансові санкції за невиконання або неналежне виконання грошових зобов'язань та обов'язкових платежів, що виникли до дати введення фінансового оздоровлення. Управління боржником у ході фінансового оздоровлення здійснюють, як правило, органи управління боржника. Однак керівник боржника може бути усунений судом на підставі клопотання зборів кредиторів, адміністративного керуючого або осіб, які надали забезпечення.
Управління боржником у період фінансового оздоровлення повинно проводитися з рядом обмежень. Наприклад, боржник не має права без згоди кредиторів здійснювати операції, в яких у нього є зацікавленість, або угоди, пов'язані з придбанням, відчуженням або можливістю відчуження майна боржника, балансова вартість якого складає більше 5% балансової вартості активів боржника. Також боржник не має права без згоди кредиторів приймати рішення про свою реорганізацію. Крім того, у разі, якщо розмір грошових зобов'язань боржника, які виникли після введення фінансового оздоровлення, становить більше 20% суми вимог кредиторів, угоди, що тягнуть за собою виникнення нових зобов'язань, можуть здійснюватися виключно за згодою кредиторів. Закон також визначає коло угод, з метою яких необхідна згода адміністративного керуючого. До них належать угоди, які: тягнуть збільшення заборгованості більш ніж на 5%, пов'язані з придбанням, відчуженням або можливістю відчуження майна, тягнуть поступку права вимоги, переведення боргу або отримання позики (кредиту). Закон передбачає і ряд інших обмежень на здійснення повноважень органами управління боржника в період фінансового оздоровлення.
Фінансове оздоровлення вводиться на строк не більше ніж 2 роки. Боржник вправі до закінчення встановленого строку фінансового оздоровлення погасити всі вимоги кредиторів, передбачені графіком погашення заборгованості. У цьому випадку фінансове оздоровлення буде вважатися завершеним достроково. З іншого боку, якщо боржником у період фінансового оздоровлення неодноразово або істотно порушуються строки задоволення вимог кредиторів, суд може прийняти ухвалу про введення зовнішнього управління або рішення про визнання боржника банкрутом, і, таким чином, процедура фінансового оздоровлення буде достроково припинено.
Якщо процедура фінансового оздоровлення не була закінчена або припинено достроково, боржник зобов'язаний за місяць до закінчення встановленого строку процедури надати адміністративному керуючому звіт про результати фінансового оздоровлення. До звіту повинні додаватися: баланс боржника на останню звітну дату, звіт про прибутки і збитки, документи, що підтверджують погашення вимог кредиторів. У разі якщо до цього моменту вимоги кредиторів не погашені, збори кредиторів приймає рішення про звернення з клопотанням до арбітражного суду про введення зовнішнього управління або про визнання боржника банкрутом і про відкриття конкурсного виробництва. Необхідно відзначити, що загальний строк фінансового оздоровлення і зовнішнього управління не повинен перевищувати 2 роки. Тому слід мати на увазі, що це обмеження може послужити причиною відмови арбітражного суду у введенні зовнішнього управління.
Якщо в ході фінансового оздоровлення платоспроможність боржника виявиться відновленої, провадження у справі про банкрутство боржника припиняється.
На закінчення відзначимо, що з 2 грудня 2002 року (дати вступу в силу Закону) арбітражні суди повинні вводити процедуру фінансового оздоровлення у справи про банкрутство незалежно від дати прийняття справи до провадження.
Зовнішнє управління
Як відомо, основним засобом, що створює умови для відновлення платоспроможності боржника, є мораторій на задоволення вимог кредиторів [39]. Колишній закон обмежувався нормою, відповідно до якої на період проведення зовнішнього управління майном боржника вводиться мораторій на задоволення вимог кредиторів до боржника та введення мораторію не пов'язувалося з припиненням нарахування на боржника неустойок (штрафів, пені) за грошовими зобов'язаннями та фінансових (економічних) санкцій за обов'язкових платежах. У зв'язку з цим ймовірність відновлення платоспроможності боржника різко знижувалася. За новим Законом мораторій на задоволення вимог кредиторів буде означати не тільки зупинення виконання судових рішень та інших виконавчих документів про стягнення з боржника заборгованості, що виникла за зобов'язаннями, термін виконання по яких настав до введення зовнішнього управління.
У цей період не будуть також нараховуватися неустойки (штрафи, пені) за цими зобов'язаннями та фінансові (економічні) санкції за обов'язковими платежами, а також відсотки за користування чужими коштами. З метою компенсації втрат кредиторів і держави (за обов'язковими платежами) на всі «заморожені» суми мають нараховуватися лише відсотки за ставкою рефінансування Центрального банку РФ.
Здійснення процедури зовнішнього управління покладається на зовнішнього керуючого, кандидатура якого пропонується арбітражному суду зборами кредиторів. Закон допускає висування на посаду зовнішнього керуючого кандидатуру тимчасового керуючого.
У разі, коли збори кредиторів не спромігся запропонувати кандидатуру розпорядника майна, арбітражний суд може його призначити за пропозицією осіб, які не були учасниками зборів кредиторів, або з числа осіб, зареєстрованих в арбітражному суді в якості арбітражних керуючих. Кандидатура зовнішнього керуючого може бути також запропоновано державним органом у справах про банкрутство і фінансового оздоровлення.
Однією з найбільш важливих функцій зовнішнього керуючого є встановлення розміру вимог кредитора. Законом встановлено правило про подання кредиторами своїх вимог зовнішньому керуючому незалежно від того, чи були ці вимоги представлені боржника в період спостереження. За результатами розгляду зовнішній керуючий вносить їх до реєстру вимог кредиторів.
Результати розгляду вимог кредиторів повинні бути доведені до їх відома.
За вимогами, визнаним зовнішнім керуючим невстановленими, кредитори вправі заявити заперечення в арбітражний суд, який розглядає справу про банкрутство, в місячний термін з моменту повідомлення про результати розгляду їх вимог.
Зовнішній керуючий наділений правом відмовитися від виконання договорів боржника, які носять тривалий характер або розраховані на отримання позитивних результатів лише в довгостроковій перспективі, а також від договорів, виконання яких спричинить збитки для боржника.
Проте кредитори за такими договорами будуть вправі вимагати від боржника відшкодування збитків у вигляді реального збитку, але тільки після закінчення дії мораторію. Разом з тим право відмовитися від виконання договорів не поширюється на угоди, укладені за згодою тимчасового якого зовнішнього керуючого. Розірвання таких угод спричиняє для боржника відповідальність передбачену нормами ЦК РФ, тобто він буде відповідати за завдані збитки у повному обсязі, включаючи неодержані доходи. Однак і в цьому випадку діє правило про мораторій.
Заходи, спрямовані на відновлення платоспроможності боржника, здійснюються зовнішнім керуючим на основі плану зовнішнього управління, схваленого зборами кредиторів. План зовнішнього управління включає конкретні заходи щодо відновлення платоспроможності боржника, серед яких можна назвати перепрофілювання виробництва, закриття нерентабельних виробництв, ліквідацію дебіторської заборгованості, продаж підприємства (бізнесу), продаж частини майна боржника, поступку прав вимоги боржника, виконання зобов'язань третіми особами.
Продаж підприємства, як єдиного майнового комплексу, включає в себе реалізацію всього майна боржника, використовуваного у підприємницькій діяльності, включаючи будівлі, споруди та земельні ділянки, на яких вони розташовані.
Необхідною умовою є проведення інвентаризації майна, оскільки акт інвентаризації є обов'язковим додатком до договору продажу підприємства.
За загальним правилом, продаж підприємства здійснюється на відкритих торгах, що проводяться у формі аукціону, який організовує зовнішній керуючий або відповідна організація, що діє за його дорученням.
Якщо планом зовнішнього управління передбачені торги у формі конкурсу, умови конкурсу затверджуються комітетом кредиторів або зборами кредиторів.
Якщо торги не відбулися, то за узгодженням із зборами кредиторів або комітетом кредиторів підприємство як єдиний майновий комплекс може бути продано покупцеві без організації торгів.
Виручена під час даної операції грошова сума включається до складу майна підприємства і підлягає зарахуванню на спеціально відкривається рахунок. При здійсненні продажу підприємства всі трудові договори (контракти), що діють на момент продажу підприємства, зберігають свою силу, при цьому права та обов'язки роботодавця переходять до покупця підприємства.
Продаж частини майна боржника також як і продаж підприємства, може бути здійснена тільки після проведення інвентаризації і за загальним правилом на відкритих торгах у формі аукціону.
Однак закон допускає, і винятки з цього правила, наприклад, продаж містоутворюючих підприємств шляхом проведення конкурсу. Зовнішньому керуючому надано право визначати початкову продажну ціну майна, однак план зовнішнього управління, затверджений зборами кредиторів, може передбачати інший порядок визначення початкової ціни. Оплата проданого майна має бути проведена в строк, передбачений протоколом або договором купівлі-продажу, але не пізніше ніж через один місяць з дня проведення торгів.
Поступка прав вимоги боржника. Загальні правила містяться в Цивільному Кодексі РФ.
За підсумками зовнішнього управління зовнішній керуючий складає звіт, який підлягає розгляду на зборах кредиторів, а потім твердженням арбітражним судом.
Розрахунки з кредиторами проводяться зовнішнім керуючим відповідно до реєстру кредиторів з дня затвердження звіту. Черговість задоволення здійснюється відповідно до вимог, що пред'являються до черговості задоволення вимог кредиторів в ході конкурсного виробництва, за деякими винятками:
1. не проводиться капіталізація почасових платежів за вимогами громадянам, перед якими боржник несе відповідальність за заподіяння шкоди життю та здоров'ю, оскільки розрахунки з кредиторами даної черги здійснюються шляхом погашення заборгованості, що залишилася;
2. у другу чергу погашається заборгованість, що залишилася з оплати праці особам, які працюють за трудовим договором і виплати авторських винагород.
З моменту виконання зобов'язань перед кредиторами зовнішній керуючий вносить відповідний запис до реєстру
Конкурсне виробництво
Прийняття арбітражним судом рішення про визнання боржника банкрутом тягне відкриття конкурсного виробництва. Конкурсне виробництво є кінцевою стадією в процедурі банкрутства. У результаті конкурсного виробництва припиняється існування юридичної особи або підприємницька діяльність громадянина.
Метою даної процедури є розподіл коштів, отриманих за рахунок реалізації майна боржника (конкурсної маси), між кредиторами у встановленій чинним законодавством черговості. Інша мета конкурсного виробництва - охорона майнових інтересів учасників та попередження можливості вчинення ними неправомірних дій у відношенні один до одного.
Відкриття конкурсного провадження відносно юридичної особи - банкрута означає, що:
1. строк виконання всіх грошових зобов'язань, а також відстрочених обов'язкових платежів вважається що настав;
2. припиняється нарахування неустойок (штрафів, пені), процентів та інших фінансових (економічних) санкцій за всіма видами заборгованості;
3. відомості про фінансовий стан боржника припиняють ставитися до категорії відомостей, що мають конфіденційний характер або є комерційною таємницею;
4. знімаються раніше накладені арешти майна боржника, введення нових арештів та інших обмежень щодо розпорядження майном не допускається;
5. укладення угод, пов'язаних з відчуженням майна боржника, допускається з обмеженнями, передбаченими гл. 6 Закону про неспроможність (банкрутство);
6. всі вимоги до боржника можуть бути пред'явлені тільки в рамках конкурсного виробництва.
Початковим моментом відкриття конкурсного виробництва є прийняття арбітражним судом рішення про визнання боржника банкрутом. Дане рішення може бути винесено тільки за умови встановлення ознак банкрутства, передбачених Законом.
Термін проведення конкурсного виробництва визначений законодавцем і не повинен перевищувати одного року. Однак у разі потреби він може бути додатково продовжений на шість місяців.
Рішення арбітражного суду про визнання боржника банкрутом і про відкриття конкурсного виробництва підлягає негайному виконанню, якщо інше не встановлено у самому рішенні. З моменту відкриття конкурсного виробництва правове становище боржника - юридичної особи зазнає серйозні зміни.
Так, органи управління юридичної особи усуваються від виконання функцій з управління та розпорядження майном організації. Функції управління майном переходять до конкурсного керуючого, що призначається арбітражним судом. [40] Конкурсний керуючий є однією з ключових фігур, що діють з моменту призначення до завершення конкурсного виробництва. Конкурсним керуючим може бути призначений громадянин, зареєстрований як індивідуальний підприємець і що володіє необхідними знаннями. Конкурсний керуючий повинен мати ліцензію, видану державним органом у справах про банкрутство і фінансового оздоровлення.
Конкурсний керуючий наділений широким спектром прав, встановлених законодавством. Для їх реалізації органи управління боржника протягом трьох днів після призначення конкурсного керуючого передають йому бухгалтерську та іншу документацію, печатки і штампи, матеріальні та інші цінності.
При здійсненні своїх прав і обов'язків конкурсний керуючий повинен діяти розумно і сумлінно, з урахуванням інтересів боржника та його кредиторів. Для припинення можливих зловживань з боку конкурсного керуючого контроль за його діяльністю покладено на збори або комітет кредиторів.
Як вже було сказано вище, до конкурсного керуючого переходять усі права щодо розпорядження майном боржника. З метою формування з майна боржника конкурсної маси, конкурсний керуючий проводить інвентаризацію та оцінку майна боржника, вживає заходів до забезпечення їх збереження, пред'являє до дебіторів боржника вимоги про стягнення дебіторської заборгованості, заявляє заперечення на вимоги кредиторів боржника і відмова від виконання договорів, якщо виконання їх спричинить збитки для боржника, і приймає інші заходи для захисту майнових інтересів боржника. У його обов'язки також входить повідомлення працівників боржника про майбутнє звільнення. При реалізації покладених на нього обов'язків конкурсний керуючий має право залучати оцінювачів та інших спеціалістів з оплатою їх послуг за рахунок майна боржника.
Однак не все майно боржника може бути включено в конкурсну масу. Так, не підлягають включенню до конкурсної масу предмети, вилучені з обігу, майнові права, пов'язані з особистістю боржника, майно, що знаходиться у володінні або користуванні боржника, але не належить боржнику, в тому числі орендоване, майно, що знаходиться у нього на зберіганні, і так далі. Після того як конкурсна маса остаточно сформована, складові її матеріальні об'єкти підлягають реалізації з метою подальшого задоволення вимог кредиторів і погашення зобов'язань боржника по обов'язкових платежах.
Продаж майна здійснюється в порядку і строки, визначені конкурсним керуючим і схвалені зборами кредиторів або комітетом кредиторів. Продаж майна боржника, як правило, проводиться на відкритих торгах.