Визначення та ознаки іноземних юридичних осіб
У питанні правового становища іноземних юридичних осіб на території Росії вітчизняний правопорядок виходить із закріпленого в чинному праві РФ, перш за все Цивільному кодексі і Законі "Про іноземні інвестиції в Російській Федерації" від 9 іюляТ999 р. (а раніше в Законі України про іноземні інвестиції від 4 липня 1991 р.), для юридичних осіб - іноземних інвесторів - принципу національного режиму: "Правовий режим діяльності іноземних інвесторів і використання отриманої від інвестиції прибутку не може бути менш сприятливим, ніж правовий режим діяльності та використання отриманого прибутку, наданий російським інвесторам, за вилученнями , встановлюваними федеральними законами "(ст. 4 Федерального закону" Про іноземні інвестиції в Російській Федерації ").
У максимальній же мірі адекватно юридичним змістом національного режиму цей принцип виражений в ст. 2 Цивільного кодексу за допомогою використання наступної фор мули: "Правила, встановлені цивільним законодавством, застосовуються до ставленням з участю іноземних громадян, осіб без громадянства та іноземних юридичних осіб, якщо інше не передбачено федеральним законом".
У світлі зазначеного стає ясно, що, крім визначення правового режиму, яким користуються в РФ іноземні юридичні (а також і фізичні особи-підприємці), російський правопорядок повинен мати у своєму розпорядженні, якщо не дефініціями, то хоча б критеріями віднесення правосуб'єктності утворень до іноземним юридичним особам. В даний час чинне право РФ оперує кількома поняттями в цьому плані. Наприклад, існує категорія "російські особи", тобто особи, створені відповідно до законодавства Російської Федерації мають постійне місцезнаходження на її території, а також фізичні особи, які мають постійне або переважне місце проживання на території Російської Федерації і зареєстровані як індивідуальних підприємців , з одного боку, і поняття "іноземні особи", тобто "юридичні особи та організації в іншій правовій формі, цивільна правоздатність яких визначаються з права іноземної держави, в якому, вони засновані - з іншого. Про це говорить ст. 2 Федерального закону "Про державне регулювання зовнішньоторговельної діяльності" від 13 жовтня 1995 р. Разом з тим у ряді актів у валютному, банківському, податковому та ін законодавстві Росії дуже активно використовуються категорії "резидентів" та "нерезидентів". Так, для цілей валютного регулювання і валютного контролю під "резидентами" розуміються. юридичні особи, створені відповідно до законодавства РФ, з місцезнаходженням в Російській Федерації, підприємства та організації, які не є юридичними особами, створені відповідно до законодавства РФ, з місцезнаходженням у РФ, а також які знаходяться за межами РФ філії та представництва видів резидентів, зазначених вище. У свою чергу "нерезидентами" є юридичні особи, створені відповідно до законодавства іноземних держав, з місцезнаходженням за межами Російської Федерації, підприємства та організації, які не є юридичними особами, створені відповідно до законодавства іноземних держав з місцеперебуванням за межами РФ, а також знаходяться в РФ філії та представництва вищезазначених нерезидентів.
Зіставлення змісту наведених понять дозволяє зробити висновок, що всі особи, які, по-перше, організовані відповідно до законів іншого, ніж Російська Федерація, держави, і по-друге, мають своє місцезнаходження поза її території, повинні кваліфікуватися як іноземні. Встановлення "місцезнаходження" здійснюється відповідно до вимог наявних правових актів.
Такі, зокрема, формулювання Закону "Про державне регулювання зовнішньоторговельної діяльності" 1995 р., який передбачає, що російськими учасниками зовнішньоторговельної діяльності (російськими особами) є поряд з іншими категоріями "юридичні особи, створені відповідно до законодавства Російської Федерації та мають місцезнаходження на її території "(ст. 2).
Отже, якщо встановлено, що дана юридична особа є на території РФ іноземним, що ж воно має право вчиняти цивільно-правовій сфері? І, якщо основою правового положення "іноземців" в Росії є зрівняння їх у правах з національними особами за деякими винятками, що встановлюються законодавством, на чому перш за все акцентувалася увага в цьому розділі, то які ж виключення з правил та обмеження, що становлять ці вилучення?
Тут важливе значення має, по-перше, те розходження, що проводиться, скажімо, в податковому законодавстві, між іноземною юридичною особою, що діє через представництво, засноване в межах РФ, і таким, що здійснює бізнес в Росії без відкриття в ній представництва чи філії. У цьому сенсі детальне регулювання міститься в Інструкції Державної податкової служби Російської Федерації № 34 від 16 травня 1995
У загальноправовому ж плані, всі іноземні юридичні особи можуть вести на території, РФ господарську діяльність, укладати угоди, створювати за участю російських юридичних і фізичних осіб або юридичних і фізичних осіб третіх держав або без таких нові утворенням відповідно до передбаченого законодавством Російської Федерації організаційно-правовими формами, відкривати і закривати представництва або засновувати філії, в тому числі для ведення зовнішньоторговельної діяльності від імені іноземної юридичної особи, здійснювати пов'язані з такими й іншими угодами розрахунки, страхові, транспортні, кредитно-фінансові та інші операції. При цьому передбачається, що іноземна юридична особа при здійсненні операцій на території РФ не має права посилатися на обмеження повноважень його органу або представника, не відоме російському-праву (п. 2 ст. 161 Основ цивільного законодавства). Хоча діючі цивільно-правові норми РФ і вимагають в силу тих же Основ, щоб, зокрема, форма зовнішньоекономічних угод, укладених на території Росії, підпорядковувалася вітчизняному праву, в той же час це не повинно, зрозуміло, означатиме, що при цьому не можна прагнути до дотримання і імперативних приписів, встановлених іноземним законом, тобто правоположенія тієї держави, де дана юридична особа вважається національним. Однак, як видається, в аспекті даного викладу все ж більший інтерес представляє відбір та аналіз відповідних норм російського права, призначених для регулювання відносин, в яких беруть участь іноземні юридичні особи.
У тому, що стосується ведення операцій зовнішньоекономічного характеру на російській території, що є, як правило, у випадках з іноземними юридичними особами ключовим, то головним початком виступає відсутність будь-яких формальних дозволів для їх здійснення. Тим не менше, потрібно звернути увагу на відоме протиріччя між формальним і фактичним моментами у вищенаведених констатація. Дійсно, суворо юридично спеціального дозволу на здійснення зовнішньоекономічної (зовнішньоторговельної) діяльності не потрібно. З іншого боку, без отримання картки ЗЕД (коду учасника зовнішньоекономічної діяльності) жоден суб'єкт права на території РФ не може нічого реально здійснити в рамках центральної ланки такої діяльності - забезпечення митної товарів, здійснення формальностей при ввезенні або вивезенні вантажів. При такому стані речей стає принциповою завдання отримання відповідної реєстрації, отже, дозволів не формального характеру, і по суті. Крім цього, скажімо, згідно зі ст. 172 Митного кодексу РФ від 16 червня 1993 декларантом при ввезенні на митну територію товарів може бути тільки російське юридична або фізична особа. У результаті здійснення іноземними юридичними особами в РФ операцій із ввезення та вивезення товарів також пов'язане з певними перешкодами юридичного характеру.
Вимога щодо необхідності дотримання імперативних матеріально-правових норм, регулюючих зовнішньоекономічну діяльність, - у свою чергу є одним з головних складових, що характеризують правове становище іноземної юридичної особи в даній сфері. Наприклад, розглянуті суб'єкти зобов'язані забезпечувати відповідність стандартам, сертифікації, безпеки і нешкідливості товарів, що ввозяться на територію РФ по таких операціях, задовольняти формальним вимогам певного порядку з ввезення та вивезення товарів і послуг, надавати статистичну звітність за своєю зовнішньоторговельної діяльності у зв'язку з операціями на території РФ і т. д.
Так, якщо відповідно до Указу Президента РФ № 1209 "Про державне регулювання зовнішньоторговельних бартерних угод", який набрав чинності 1 листопада 1996 р., необхідно надалі оформлення паспорта бартерної угоди, то це поширюється і на іноземні юридичні особи. У зв'язку з цим необхідно мати на увазі, що вивезення товарів, робіт і послуг, результатів інтелектуальної діяльності повинен супроводжуватися обов'язковим ввезенням на митну територію РФ товарів, робіт і послуг, еквівалентним по вартості експортованих товарах або зарахування на рахунки в уповноважених банках валютної виручки від експорту товарів у встановленому порядку.
Іншою сферою, в правовому і економічному відношенні найбільш значущою для іноземних юридичних осіб, як згадувалося вище, є інвестування з їхнього боку капіталів в російську економіку. Виникає внаслідок цього відповідна господарська діяльність може проходити в рамках новостворюваних структур або залучення іноземних капіталовкладень у вже існуючі російські підприємства у встановлених законодавством формах, тобто в якості підприємств з іноземною участю (раніше іменованих "спільними підприємствами") або на основі тільки іноземного засновництва. У переважній більшості випадків - це господарські, товариства і товариства: товариства, акціонерні товариства та товариства з обмеженою відповідальністю. Новий закон про регулювання іноземних інвестицій, прийнятий в Російській Федерації, встановлює "кількісні" параметри для того, щоб створювані на його основі підприємства могли претендувати на користування пільгами і перевагами, встановленими зазначеним актом (ст. 4).
Функції, які виконують юридичні особи в міжнародних господарських відносинах, дозволяють стверджувати, що саме вони є основними суб'єктами міжнародного приватного права. Специфіка правового статусу та діяльності юридичних осіб визначається в першу чергу їх державної приналежністю. Саме національність (державна приналежність) юридичних осіб-основа їх особистого статуту. Правова категорія "особистий статут" встановлює "особистий статус" компанії. Поняття особистого статуту юридичних осіб відомо праву всіх держав і практично скрізь визначається подібним чином: статус організації як юридичної особи, його організаційно-правова форма і зміст правоздатності, здатність відповідати за своїми зобов'язаннями, питання внутрішніх стосунків, реорганізації та ліквідації (п. 2 ст . 1202 ГК РФ). Юридичні особи не мають права посилатися на обмеження повноважень їх органів або представників на вчинення правочину, невідоме праву країни місця укладення угоди, за винятком випадків, якщо буде доведено, що інша сторона знала або повинна була знати про зазначене обмеження (п. 3 ст. 1202) .
У всіх державах діють на їх території компанії діляться на "вітчизняні" і "іноземні". Якщо юридичні особи здійснюють господарську діяльність за кордоном, вони знаходяться під впливом двох систем правового регулювання - системи національного права держави "громадянства" даної юридичної особи (особистий закон) і системи національного права держави місця діяльності (територіальний закон). Саме колізійних критерій "особистий закон" в кінцевому рахунку зумовлює національність (державну приналежність) юридичних осіб. Поняття "особистий закон" юридичної особи є одним з найскладніших в МПП, оскільки ця формула прикріплення містить серйозні "приховані" колізії та принципово по-різному розуміється у праві різних держав. Особистий закон юридичних осіб може розумітися в чотирьох варіантах:
1. Теорія інкорпорації - юридична особа належить тій державі, на чиїй території воно засноване (інкорпоровано, зареєстровано). Відсилання до законодавством місця інкорпорації закріплена як необхідний колізійних принцип для визначення особистого статуту юридичної особи (США, Великобританія, Канада, Австралія, Чехія, Словаччина, Китай, Нідерланди, Росія).
2. Теорія (ценз) осілості (теорія ефективного місця перебування) - юридична особа має національність тієї держави, на чиїй території розташований адміністративний центр, управління компанією. Цей колізійних принцип встановлений у праві Франції, Японії, Іспанії, ФРН, Бельгії, України, Польщі.
3. Теорія центру експлуатації (місця здійснення основної господарської діяльності) - юридична особа має національність тієї держави, на території якої вона веде свою основну діяльність. Дане колізійне початок зафіксовано у праві Єгипту, Сирії, Індії, Алжиру, інших країн, що розвиваються.
4. Теорія контролю - юридична особа має національність тієї держави, з території якої контролюється його діяльність (перш за все за допомогою фінансування). Теорія контролю являє собою найсучасніший критерій визначення національності юридичних осіб. Застосування цієї теорії закріплено в сучасному міжнародному вдачу (Вашингтонська конвенція 1965 р. про порядок вирішення інвестиційних спорів, Договір 1994 р. до Енергетичної хартії). Теорія контролю визначена як панівний правило колізійного регулювання особистого статуту юридичних осіб у праві більшості країн, що розвиваються (Конго, Заїр). Як субсидіарної колізійної прив'язки ця-теорія використовується і праві Великобританії, США, Швеції, Франції.
Теорія контролю була сприйнята і законодавством Швеції: закони 1916 і 1925 рр.. використовують термін "контроль", щоб перешкодити набувати рудники і землю компаніям, які зареєстровані у Швеції, але фактично контролюються іноземцями.
У ході Другої світової війни теорія контролю отримала своє остаточне оформлення: в 1939 р. Англія прийняла Акт про угоди з ворожими особами - до ворожих іноземцям були віднесені юридичні особи, контрольовані ворожими фізичними особами, або організовані та зареєстровані за законами держави, що складається з Англією в війні. У США під час Другої світової війни збирали дані і публікувалися особливі "чорні списки" компаній, що відносяться до "ворожим іноземцям", з якими були заборонені комерційні угоди.
У сучасному світі теорія контролю не тільки закріплена в законодавстві багатьох держав чи призначена для застосування під час збройних конфліктів, але і використовується на підставі рішень міжнародних організацій (наприклад, при введенні санкцій Радою Безпеки ООН). Наприклад, в 90-х роках XX ст. на виконання резолюцій Ради Безпеки з спеціальним розпорядженням Президента РФ обмежувалися комерційні угоди російських господарюючих суб'єктів з юридичними особами Боснії, Герцеговини, Лівії, Іраку. Показово в цьому відношенні стало хрестоматійним справа "Банк Лівії проти Бенкерз Траст Компані" 1987 р. Лівійський арабська зовнішній банк (державна корпорація, яка контролюється Центральним банком Лівії) не зміг отримати на свій рахунок кошти від корпорації Бзнкерз Траст Компанії, зареєстрованої в штаті Нью-Йорк , оскільки Президентом США був підписаний указ, який забороняв американським юридичним особам виплачувати валютні кошти лівійським установам. Ця міра була введена в рамках оголошених Радою Безпеки ООН санкцій проти Лівії.
Таке різноманітне розуміння колізійного принципу "особистий закон юридичної особи" чинить серйозний негативний вплив на розвиток міжнародних економічних відносин. Різне визначення національної приналежності юридичних осіб породжує проблеми "подвійної національності", подвійного оподаткування (або, навпаки, відсутність податкового доміцілія компанії), неможливості визнати компанію банкрутом або накласти арешт на її статутний капітал. Наприклад, юридична особа, зареєстрована в Росії і яке здійснює основну виробничу діяльність в Алжирі, буде мати подвійну національність: по алжирському законодавству (у відповідності з теорією центру експлуатації) така компанія вважається особою алжирського права, а за російським (теорія інкорпорації) - особою російського права . Для обох держав така юридична особа вважається "вітчизняним", отже, і податковим резидентом. У підсумку виникає проблема подвійного оподаткування. Якщо ж компанія зареєстрована в Алжирі, а місце її основної виробничої діяльності - Росія, то дана юридична особа з точки зору Алжиру підпорядковується російському праву, а з точки зору Росії - алжирському. У подібному випадку компанія є "іноземною" для обох держав і, відповідно, не має податкового доміцілія. З метою усунення подібних проблем сучасна судова практика і законодавство більшості держав йдуть шляхом визначення національної приналежності юридичних осіб за допомогою комплексних критеріїв, поєднання декількох колізійних почав, встановлення "ланцюжка" колізійних норм.
Спроби встановлення однакового статусу іноземних юридичних осіб робляться і на міжнародному рівні: Гаазька конвенція 1956 р. про визнання прав юридичної особи за іноземними компаніями, асоціаціями, установами; Конвенція Європейського союзу 1986 р. про визнання недержавних організацій; визначення правоздатності юридичних осіб за Конвенцією 1993 р . про правову допомогу країн СНД; визначення режиму юридичних осіб у міжнародних торгових договорах.