Андрій Биченко, Керівник юридичного відділу
В даний час у багатьох суспільствах Рада директорів носить характер формально створеного органу управління суспільством, бо начебто як за законом і за статутом він повинен бути створений.
Далеко не всі акціонери (учасники) володіють необхідною кваліфікацією і часом для здійснення оперативного управління суспільством, що нерідко призводить до збитків, а іноді й до банкрутства суспільства. Однак, як з'ясовується згодом, при належному рівні управління цих збитків можна було б уникнути, а крім того і отримати чималий прибуток.
За певних умовах Рада директорів може стати дуже ефективним органом управління, що дозволяє вирішувати функції стратегічного і контрольного характеру і поділяють з генеральним директором тягар управління підприємством.
Виходячи з нашої практики, підвищенню ефективності роботи Ради директорів сприяє:
Обрання до складу Ради директорів кандидатів, що відповідають певним кваліфікаційним вимогам;
Введення в штатний розклад суспільства посади корпоративного секретаря, що пройшов атестацію відповідності даної посади, який буде здійснювати організаційні функції по скликанню і роботу Ради директорів;
Матеріальне стимулювання членів Ради директорів протягом усього терміну їх повноважень;
Чіткий поділ компетенції менеджерів вищої ланки (генерального директора, його заступників), Ради директорів і загальних зборів акціонерів (учасників), а також їх незалежність один від одного;
Наявність детально проробленого порядку вирішення конфліктних ситуацій, як між членами Ради директорів, так і у відносинах між Радою директорів та менеджерами вищої ланки.
Для впровадження вищезгаданих механізмів вдосконалення роботи Ради директорів необхідне затвердити в суспільстві положення про загальні збори акціонерів, положення про раду директорів, положення про генерального директора товариства, які мають передбачати:
1. Кваліфікаційні вимоги до членів Ради директорів.
Найчастіше акціонери (учасники) висувають кандидатури членів Ради директорів, керуючись принципом «він мій друг і я йому довіряю», або «я його знаю по роботі в іншій компанії». Далеко не завжди такі кандидатури є компетентними у сфері діяльності компанії, вони не знають особливостей ринку в даній галузі, а іноді взагалі є досить посередніми управлінцями, що в майбутньому приводить суспільство до дуже плачевних фінансовим результатам.
Так, на одному з найбільших текстильних підприємств московського регіону велика частина членів ради директорів не мала навіть середньої спеціальної освіти. Природно всі ці члени ради директорів були або шкільними, або армійськими друзями акціонерів. Результатами такого управління підприємством стало прийняття великої кількості помилкових рішень, не прийняття рішень, які були необхідні, що заподіяло суспільству значні збитки.
Передбачаючи в положенні про раду директорів кваліфікаційні вимоги до членів ради директорів, суспільство мінімізує ризики, пов'язані з участю в управлінні компанією некомпетентних людей, а, отже, і ризики виникнення у суспільства збитків, які є наслідком подібного управління.
Такими кваліфікаційними вимогами можуть бути:
(А) наявність вищої освіти або наукового ступеня у галузі діяльності компанії;
(Б) наявність досвіду роботи в даній галузі не менше певної кількості років;
(В) наявність досвіду управлінської роботи та керівництва середніми і великими трудовими колективами не менше 3 (трьох) років.
2. Чітку деталізацію функцій корпоративного секретаря по скликанню та проведення засідань ради директорів.
На практиці нерідко виникають ситуації, при яких рада директорів не може провести свої засідання і прийняти рішення по економічно значимим для суспільства питань, у зв'язку з тим, що деякі члени ради директорів не були повідомлені про місце і час проведення засідання, або їм не була надана необхідна для прийняття тих чи інших рішень інформація. Це відбувається тому, що у голови ради директорів не завжди є час на розшук і повідомлення всіх членів ради директорів про час і місце проведення засідання, адже деякі члени ради директорів у силу своєї діяльності в інших організаціях можуть бути відсутні за місцем свого постійного перебування.
Результатом неповідомлення членів ради директорів про місце і час проведення засідання ради директорів є їх відсутність на засіданні, а в деяких випадках це призводить до відсутності кворуму для проведення засідання. Наслідком зірваного засідання ради директорів є не прийняття важливих стратегічних рішень.
Найчастіше голова ради директорів не володіє необхідними юридичними знаннями в області корпоративного права і практики його застосування в нашій країні. Це призводить до порушень законодавства у процесі скликання і проведення засідань ради директорів підприємства.
Більш того, протоколи Ради директорів нерідко складено з порушенням вимог законодавства, що може призвести до визнання недійсними рішень Ради директорів. Дуже часто цей інструмент використовується рейдерами для ведення корпоративної війни, результатом якої може стати втрата контролю акціонерів (учасників) як над управлінням суспільством, так і над його активами.
У нашій практиці був випадок, коли член ради директорів підприємства, який не брав участі в засіданні ради директорів оскаржив рішення ради директорів товариства про схвалення крупної зовнішньоторговельної угоди, яку суспільство до моменту визнання рішення ради директорів недійсним вже встигло укласти. Підставою визнання рішення ради директорів товариства недійсним стало істотне порушення порядку скликання засідань ради директорів, затвердженого в даному суспільстві на рівні загальних зборів акціонерів.
Зазначеним зовнішньоторговельним контрактом були передбачені серйозні штрафи за невиконання умов цього договору і за односторонню відмову від його виконання, що в підсумку заподіяло суспільству істотні збитки.
Вищевказані проблеми покликаний вирішити атестований корпоративний секретар, в обов'язки якого буде входити:
(А) спостереження за переміщенням членів ради директорів належне їх повідомлення про місце і час проведення засідань;
(Б) надання членам ради директорів необхідних матеріалів та інформації для прийняття тих чи інших рішень;
(В) ведення протоколів засідань ради директорів відповідно до чинного на момент проведення засідання законодавством.
Такі права та обов'язки корпоративного секретаря також необхідно передбачити в положенні про корпоративного секретаря, в його посадовій інструкції і в трудовому договорі.
3. Порядок і розміри матеріального заохочення членів ради директорів
У російському законодавстві рішення про матеріальне заохочення членів ради директорів передано на розсуд акціонерів (учасників), тому в багатьох суспільствах члени ради директорів взагалі не отримують ніякої платні, або отримують його у твердій грошовій сумі, тобто незалежно від результатів роботи товариства.
При такій ситуації у членів ради директорів немає ніякої зацікавленості в управлінні суспільством (вони не приходять на засідання Ради директорів, вважаючи це марною тратою часу, не прагнуть вникати в проблеми, що виникають у суспільства і приймати стратегічні і тактичні рішення щодо усунення цих проблем, а також не прагнуть до збільшення прибутку товариства), бо вони або нічого за це не отримають, або все одно отримають тверду грошову компенсацію і ні копійки більше незалежно від результатів роботи.
Однак, як показує практика, якщо рівень доходу членів ради директорів поставити в залежність від:
- Кількості засідань, у яких Член ради директорів брав участь (при цьому в положенні про раду директорів має сенс передбачити наявність плану-графіка засідань ради директорів);
- Кількості прибутку, отриманого товариством за певний період часу;
- Відсутності збитків;
- Відсутності оскарженого рішень.
то у членів Ради директорів виникає серйозна матеріальна зацікавленість в управління суспільством і, як наслідок, в отриманні товариством прибутку.
Вищевказана система матеріального стимулювання була запропонована нами великої логістичної компанії, прибуток якої за останній рік зросла на 20%.
4. Визначення вичерпного переліку повноважень членів ради директорів підприємства.
Російське законодавство в принципі регулює повноваження ради директорів, однак, деякі з цих повноважень статутом можуть бути передані загальним зборам і навпаки, деякі повноваження загальних зборів статутом можуть бути передані на рішення ради директорів.
На практиці нерідко виникають ситуації, коли в статуті товариства рішення одних і тих самих питань відноситься до компетенції різних органів управління. Це пов'язано з тим, що більшість товариств при реєстрації бере за основу типові статути і починають їх «нарощувати» необхідними для них умовами діяльності, при цьому не звертаючи уваги на що утворилися в результаті такого «нарощування» суперечності.
Таким чином, виходить, що прийняття одних і тих же рішень може бути віднесено до компетенції та загальних зборів акціонерів і ради директорів. При необхідності прийняття таких рішень, виникає питання, про те, у чиїй компетенції перебуває ухвалення того чи іншого рішення.
Більш того, даними протиріччями в статуті суспільства часто користуються рейдери, для визнання тих чи інших рішень органів управління підприємства недійсними, але ж ці рішення можуть бути стратегічно важливими для діяльності компанії. У результаті визнання таких рішень недійсними, в суспільстві може бути перехоплено управління, а також втрачений контроль над активами.
Так, одна велика кондитерська фабрика, розташована у центральному федеральному окрузі намагалася захистити свої активи від рейдерів, продаючи їх на різні підконтрольні її акціонерам компанії. Прийняття рішень про схвалення цих угод, згідно зі статутом відносилося одночасно до компетенції ради директорів і загальних зборів. Даними обставинами скористалися «недружні» акціонери, визнали всі угоди з відчуження майна недійсними і в результаті отримали повний контроль над активами фабрики.
Таким чином, для більш ефективного управління суспільством необхідно чітке розділення повноважень органів управління, яке повинно знайти своє відображення не тільки в положенні про раду директорів, а й у статуті товариства, а також у положеннях про загальні збори акціонерів товариства.
5. Способи вирішення конфліктних ситуацій
На практиці трапляються ситуації, при яких рада директорів не може ухвалити жодного рішення через рівності кількості голосів за і проти його прийняття. Імперативної норми законодавства з цього питання немає, а лише є згадка про те, що відповідно до статуту товариства голос головуючого може мати вирішальне значення.
Як вже згадувалося вище рішення одних і тих же питань може входити до компетенції різних органів управління, що спричинить за собою конфлікт повноважень різних органів управління товариства.
Багато членів ради директорів в конфліктній ситуації можуть навмисно ігнорувати засідання членів ради директорів, тим самим, зриваючи їх проведення через відсутність кворуму, що може спричинити за собою припинення діяльності товариства або суттєво ускладнить ухвалення рішень, життєво важливих для суспільства.
Таким чином, рекомендується в розділі «способи вирішення конфліктних ситуацій» передбачити наступне:
(А) вирішальний голос головуючого на засіданні ради директорів при рівності голосів;
(Б) у разі відсутності кворуму на засіданні ради директорів більш 3-х разів поспіль, рада директорів товариства зобов'язаний прийняти рішення про проведення позачергових загальних зборів акціонерів для обрання нового складу ради директорів товариства.
Дані положення повинні також знайти своє відображення в статуті суспільства.
Для оперативного і успішного розв'язання конфліктних ситуацій необхідно, щоб всі потенційні учасники такого конфлікту заздалегідь знали «правила гри».
Доцільно розробити та затвердити внутрішнє становище про дозвіл конфліктів повноважень органів управління товариства.
Таке положення може містити в собі:
- Визначення конфлікту органів управління;
- Процедуру документальної фіксації істоти конфлікту;
- Посадова особа (рекомендуємо - корпоративний секретар), яка має право збирати інформацію про виникла конфлікті;
- Порядок створення та роботи спеціальної комісії з підготовки рекомендацій для вирішення конфлікту;
- Орган управління товариства, уповноважений вирішувати конфлікт, що виник;
- Закріплення обов'язки всіх учасників конфлікту підкоритися рішенням уповноваженого органу.