додати матеріал


Становлення і розвиток романо германської правової системи

[ виправити ] текст може містити помилки, будь ласка перевіряйте перш ніж використовувати.

скачати

Курсова робота
з курсу «Історія держави і права зарубіжних країн»
по темі:
Становлення і розвиток романо-германської правової системи

Зміст
Введення
Глава 1. Загальні відомості про романо-германської правової системи
Глава 2. Формування і становлення романо-германської правової системи
Глава 3. Джерела права в процесі еволюції романо-германської правової системи
Висновок

Введення
Романо-германська правова система є, мабуть, найбільш древньою і широко розповсюдженою у світі. Це пояснюється не лише її історичними коренями. Система відрізняється нормативною упорядкованістю і структурованістю джерел, стійкими демократичними правовими принципами, забезпеченням строгої юридичної техніки. Носіями і двигунами даної системи були найбільш могутні держави: два тисячоліття тому Римська імперія, а потім зароджуються і розвиваються держави Європи - Франція, Німеччина та інші. Їх вплив на життя Європи та країн інших континентів, як у культурологічному сенсі, так і у військово-політичному та економічному, був беззаперечним. Романо-германська система права набула характеру універсальний, зрозуміло, з тими особливостями й модифікаціями, яким вона піддавалася в різних регіонах світу.
Романо-германська правова сім'я, або система континентального права (Франція, ФРН, Італія, Іспанія та інші країни), має тривалу юридичну історію. Вона склалася в Європі в результаті зусиль вчених європейських університетів, що виробили і розвинули, починаючи з XII ст., На базі кодифікації імператора Юстиніана загальну для всіх юридичну науку, пристосовану до умов сучасного світу. Усередині романо-германської правової сім'ї виділяють групу романського права (Франція, Бельгія, Іспанія, Швейцарія, Португалія, Румунія, право латиноамериканських країн) і групу німецького права (ФРН, Австрія, Угорщина, скандинавські країни). Це яскравий приклад того, як всередині одного історичного типу співіснують кілька різних правових систем. Відмінною особливістю романо-германської правової сім'ї є те, що вона спочиває на нормативно-правових актах, які, як правило, кодифіковані. Право нашої країни також тяжіє до романо-германської правової сім'ї.
На саме становлення романо-германської правової системи вплинуло право Древнього Риму, і зараз вона існує на запозичених з римського права основних понять, правових інститутів.
«Сходячи у своєму історичному становленні до давно минулим часів античності (і в цьому сенсі представляючи феномен зниклої цивілізації, навіть приймаючи до уваги багатовікову повторну життя римського права в науці та юридичній практиці пізнього Середньовіччя, Відродження, Нового часу) у сучасній юридичній культурі й у сучасних системах права римське право не має безпосередньо дійсного практичного значення. Увага, яку заслужено прийнято приділяти римському праву в рамках загального наукового пізнання права у свій історичний час справила вплив на становлення національних правових культур всій так званої романо-германської правової сім'ї (до якої належить більшість країн Європи, а також Латинської Америки, Африки, Азії) , але особливими неперебутними внутрішніми якостями власне римського права, зобов'язаними як миттєвої роботі над ним вчених юристів і правознавців-практиків, так і особливим культурним умовам його первісного виникнення ». Багато терміни з філософії права та юридичної практики взяті саме з римського права: «юстиція», «республіка», «конституція», «мандат», «казус», хоча їхнє справжнє значення часто не збігається з їх початковим змістом. Романо-германська правова система охоплює країни, у яких юридична наука склалася на основі римського права. Тут на перший план висунуті норми права, які розглядаються як норми поведінки, що відповідають вимогам справедливості і моралі.
У романо-германській сім'ї починаючи з XIX століття, панівна роль відведена закону, і в країнах, що належать до цієї родини, діють кодекси. У силу історичних причин право виступає тут, насамперед, як засіб регулювання відносин між громадянами. Інші галузі права були розроблені набагато пізніше і менш досконалі в порівнянні з цивільним правом, яке і залишається основою юридичної науки.
Таким чином, основним завданням даної роботи є вивчення динаміки еволюції романо-германської правової системи з тим, щоб зрозуміти її значення для сучасного суспільства.
Актуальність цієї теми обумовлена ​​не тільки тим, що романо-германська система найпоширеніша у світі серед інших правових систем, але й тому, що російська правова система відноситься до романо-германської сім'ї.
Метою даної роботи є вивчення процесу формування сучасної романо-германської правової системи.
За своєю структурою дипломна робота складається з вступу, трьох розділів, висновків та списку використаної літератури.
У вступі сформульовані завдання і цілі, які переслідують в даній роботі. У висновку наведено деякі висновки і зроблені узагальнення по даній темі.

Глава 1. Загальні відомості про романо-германської правової системи
Сім'я романо-германських правових систем виникла в Європі. Як вже було згадано, вона склалася в результаті зусиль європейських університетів, що виробили і розвинули, починаючи з XII століття, на базі кодифікації імператора Юстиніана загальну для всіх юридичну науку, пристосовану до умов сучасного світу. В даний час романо-германська правова сім'я розсіяна по всьому світу. Вона вийшла далеко за межі колишньої Римської імперії і поширилася на всю Латинську Америку, значну частину Африки, країни Близького Сходу, Японію, Індонезію.
Правові системи романо-германської родини по змісту істотно відрізняються один від одного, і особливо їхнє публічне право, що пов'язано з відмінностями в політичній орієнтації і ступеня централізації. Деякі галузі приватного права також відбивають різні підходи чи рівні розвитку. При всіх цих розбіжностях матеріально-правових норм розглядаються правові системи завдяки їхній структурі можуть бути зближені й об'єднані в одну родину.
У всіх країнах романо-германської правової сім'ї юридична наука об'єднує правові норми в одні й ті ж великі групи. Всюди ми зустрічаємося з одним і тим же фундаментальним розподілом права на публічне і приватне, що засноване на ідеї, очевидній для всіх юристів цієї сім'ї, а саме: відносини між правлячими і керованими висувають свої, властиві їм проблеми і вимагають іншої регламентації, ніж відносини між приватними особами. Загальний інтерес і приватні інтереси не можуть бути зважені на одних і тих самих вагах.
У країнах романо-германської правової системи використовується відоме з часів Римської імперії, що стало класичним розподіл права на публічне і приватне. Підставою, критерієм виділення публічного права виступає загальний, державний інтерес (здійснення громадських цілей і завдань), приватного права - особливий, приватний інтерес (реалізація цілей окремих осіб, громадян, організацій). Публічне право регулює відносини засновані на владі і підкоренні, на механізмі примусу зобов'язаних осіб. У ньому домінують імперативні норми, які не можуть бути змінені, доповнені учасниками правовідносин. До сфери публічного права традиційно відносять конституційне, кримінальне, адміністративне, фінансове, міжнародне публічне право, процесуальні галузі, основні інститути трудового права і т.д. Приватне право регулює відносини між рівноправними незалежними суб'єктами. Тут переважають диспозитивні норми, що діють лише в тій частині, в якій вони не змінені, не скасовані їхніми учасниками. До сфери приватного права входять: цивільне, сімейне, торгове, міжнародне приватне право, окремі інститути трудового права та деякі інші.
Ще одна відмінна особливість романо-германської правової системи - сувора галузева класифікація. Система права підрозділяється на галузі, серед яких базовими є конституційне, адміністративне, цивільне, карне право, а також цивільно-процесуальне і кримінально-процесуальне право. У рамках галузей права розвиваються підгалузі й інститути. Так, конституційне право включає в себе підгалузі прав і свобод громадян, виборчого права, федерального права, влади і державних органів, інститути прямої демократії.
Романо-германській правовій системі притаманні наступні теоретичні концепції державної влади і демографічних інститутів, що одержали поширення в сучасному світі:
1. визнання доктрини й принципів правової держави;
2. закріплення принципу поділу влади;
3. забезпечення систематичного конституційного контролю
(Конституційне правосуддя);
4. регулювання адміністративної юстиції;
5. гарантії розвитку багатопартійної системи;
6. забезпечення місцевого самоврядування.
Зобов'язальне право - один з основних розділів будь-якої правової системи, що входить у романо-германську родину. Юристи цієї родини насилу можуть уявити собі, що поняття зобов'язального права невідоме іншим системам, зокрема з родини загального права. Їх здивування ще більш зростає, коли вони дізнаються, що навіть саме поняття й термін «зобов'язання», настільки елементарні для них, не відомі цій родині і не мають аналога в англійській юридичній мові.
Спираючись на римське право, доктрина в країнах романо-германської сім'ї створила зобов'язальне право, яке вважається розділом цивільного права, головним об'єктом юридичної науки. Як фактор, що визначає єдність правових систем романо-германської сім'ї, зобов'язальне право відіграє роль, подібну трасту в країнах загального права й права власності в соціалістичних країнах.
У всіх країнах романо-германської правової сім'ї правову норму розуміють, оцінюють і аналізують однаково. У цій родині, де наука традиційно займається упорядкуванням і систематизацією рішень, що виносяться по конкретних справах, правова норма перестала виступати лише як засіб рішення конкретного випадку. Завдяки зусиллям науки норма права піднята на вищий рівень: її розуміють як правило поведінки, що володіє загальністю і має більш серйозне значення, ніж тільки лише її застосування суддями в конкретній справі.
Поняття правової норми, прийняте в романо-германської правової сім'ї, є основою кодифікації в тому вигляді, як її розуміють у континентальній Європі. Не можна створити справжній кодекс, якщо бачити норми права в кожнім рішенні, винесеному суддею у конкретній справі. Кодекс у романо-германському трактуванні не прагне до того, щоб вирішити всі конкретні питання, що постають на практиці. Його завдання - дати досить загальні, зв'язані в систему, легкодоступні для огляду й розуміння правила, на основі яких судді і громадяни, затративши мінімальні зусилля, можуть визначити, яким чином мають бути вирішені ті чи інші проблеми.
Правова норма романо-германської правової сім'ї є чимось середнім між вирішенням суперечки - конкретним застосуванням норми - і загальними принципами права. Мистецтво юриста в країнах романо-германської правової системи складається в умінні знайти норми і сформулювати їх з урахуванням необхідності зазначеного рівноваги. Норми права не повинні бути занадто загальними, тому що в цьому випадку вони перестають бути досить надійним керівництвом для практики, але, в той же час норми повинні бути настільки узагальненими, щоб регулювати певний тип відносин, а не застосовуватися, подібно судовому рішенню, лише до конкретної ситуації.
Концепція правової норми, що переважає в країнах романо-германської правової системи, обумовлює існування значно меншого числа правових норм, ніж у країнах, де ступінь узагальнення правової норми знаходиться на більш низькому рівні і де норма передбачає конкретні деталі ситуації. Право в країнах романо-германської правової системи складається не тільки з правових норм, сформульованих законодавцем, воно включає також і їхнє тлумачення суддями.
Змішувати право й закон і бачити в законі виняткове джерело права - значить суперечити всій романо-германській традиції.
У всіх країнах романо-германської правової системи практика, в кінцевому рахунку, слід середнім шляхом, який носить емпіричний характер, і змінюється в залежності від суддів, епохи й галузі права. Законодавчі тексти часто розглядаються переважно як свого роду путівники в пошуках справедливого рішення, а не як строгі накази тлумачити й вирішувати певним чином.
Говорячи про романо-германському праві, ми говоримо про правову культуру, заснованої на юридичній системі Стародавнього Риму. Однак всупереч досить поширеній думці, романо-германське право спиралося безпосередньо на римське приватне право - право конституційного характеру, хаотичне, лише в якійсь мірі систематизоване (та й то, після свого розквіту) в компіляції зводу законів Юстиніана. Згадані досягнення правової культури є, скоріше, елементом духовного життя Відродження, створеним у західноєвропейських тлумачами положень римського приватного права - глосаторами, історична, недостатньо оцінена, заслуга яких полягала в тому, що вони на новому рівні духовного та інтелектуального життя епохи Відродження створили логічні принципи, конструкції й узагальнені формули, закладені в римському приватному праві. Вони-то, ці логічні принципи, конструкції й узагальнені формули, а також термінологія римського права, і можуть бути охарактеризовані як матеріали правової культури, яка була сприйнята законодавством континентальної Європи, а потім через більш досконалі досягнення його (Кодифікацію Наполеона, Німецьке Цивільне укладення та ін) поширилося на багато країн світу. У всіх країнах романо-германської сім'ї визнається ділення права на публічне і приватне, відоме ще з часів Римської імперії і яке стало класичним.
Публічне право регулює відносини субординаційні, які базуються на владі і підкоренні, на механізмі примусу зобов'язаних осіб. У ньому домінують імперативні норми, які не можуть бути змінені, доповнені учасниками правовідносин.
Приватне право опосередковує відносини між рівноправними, незалежними суб'єктами. Тут переважають діспозіціонних норми, що діють лише в тій частині, в якій вони не змінені, не скасовані їхніми учасниками.
До сфери публічного права відносяться конституційне, кримінальне, адміністративне, фінансове, міжнародне право, процесуальні галузі ООН, інститути трудового права і т.д.
До сфери приватного права входять: цивільне, сімейне, торгове, міжнародне приватне право, ООН, інститути трудового права та деякі інші.
Однак такий розподіл у величезному ступені втратило за останнім часом те значення, яке мало на перших етапах розвитку континентального права, але, тим не менш, все ще залишається важливою характеристикою структури сучасних національних правових систем.
Глава 2. Формування і становлення романо-германської правової системи
Романо-германська правова система сформувалася в континентальній Європі, тут і зараз її головний центр, незважаючи на те, що внаслідок експансії і рецепції численні неєвропейські країни приєдналися до цієї системи або запозичили в неї окремі елементи.
Як вже говорилося раніше, романо-германське право виникло в XII-XIII ст. в результаті рецепції римського права країнами континентальної Європи. Підставою для рецепції в економічній сфері стали розвиток торгівлі, ремесел, зростання міст. Феодальні норми, що базуються на ідеях васалітету і патримоніальної юрисдикції, вкоріненою в селі, не відповідали принципам самоврядування вільних, «вільних» міст. Їм потрібна була інша система нормативно-правового регулювання, що будується на ідеях формальної рівності і незалежності учасників ринкових відносин. Такою системою, що якнайкраще відповідає названим ідеям, виявилося римське право. Спочатку соціальною основою і сферою його застосування в середньовічній Європі було переважно міське населення, однак через кілька століть, зі зміною сільського укладу, земельних відносин на селі зародилася в містах правова система стала загальнонаціональною, континентально-європейської.
Крім економічних причин існували і соціально-культурні передумови запозичення Європою римського права. Розвиток тут освіти, мистецтва, культури підготувало грунт для сприйняття римських юридичних концепцій, поглядів, понять, конструкцій. Важливу роль у цьому процесі зіграли університети, де відбувалися вивчення оригінальних римських текстів (школа глосаторів), а потім їх адаптація до умов середньовіччя (школа постглоссаторов). Не випадково деякі дослідники романо-германського права розглядають його як «право розуму», «право університетів». Університетські професори активно займалися вдосконаленням юридичної доктрини, категоріального апарату, а пізніше - розробкою моделей, проектів найважливіших законів, кодексів. В університетах здобували освіту судді, прокурори, адвокати, що сприяли надалі практичного застосування римської юридичної доктрини. Важливою передумовою рецепції римського права стало також благословення християнської церкви. Протягом багатьох століть церква негативно ставилася до римського права, і знадобився авторитет Фоми Аквінського, щоб подолати таке упередження. Організаційне рішення про відсторонення церковної інквізиції від цивільних судових процесів було прийнято ще раніше Четвертим собором у Латране (1215 р.) Формування цієї родини було підпорядковане загальним, закономірним зв'язків права з економікою і політикою. Тут на перший план висунуті норми і принципи права, які розглядаються як правила поведінки, що відповідають вимогам моралі та справедливості. І саме відродження римського права призвело до того однаковості правових систем Європи, яке ми спостерігаємо сьогодні. Його початок, таким чином, було закладено в період феодалізму.
Датою, коли з наукової точки зору з'явилася система романо-германського права, вважається саме XIII століття. До цього часу, поза всяким сумнівом, існували елементи, за допомогою яких створювалася система, але тоді було ще рано говорити про систему і, може бути, навіть про право. Тому першим періодом можна вважати період, що передує XIII століття, коли збиралися матеріали, але ще відсутні спроби синтезувати їх і коли не було навіть якої-небудь системи. Другий період почався з відродження вивчення римського права в університетах. Протягом п'яти століть у системі панувала доктрина, під визначальним впливом якої еволюціонувала і правова практика в різних державах. Доктрина підготувала разом зі школою природного права настання наступного періоду, в якому романо-германська правова сім'я знаходиться в даний час, періоду, де переважає законодавство.
Що являло собою європейське право до XIII століття? Існували тоді елементи, за допомогою яких пізніше була створена романо-германська правова система, носили характер звичаєвого права. У аналізовані період, тобто на початку XIII століття, Римська Імперія не існувала вже багато століть. З часів варварських навал римляни, з одного боку, і варвари - з іншого, продовжували деякий період жити кожен за своїми законами. Після звернення варварів в християнство спосіб життя населення мало-помалу почав зближуватися. Разом з народжується феодалізмом на зміну примітивним принципом особистого закону прийшли і територіальні звичаї. Існують деякі документи, які знайомлять нас як зі станом римського права, так і зі станом права варварів. Компіляції Юстиніана (Кодекс, Дигести, Інституції, опубліковані з 529 до 534 року, доповнені серією новел) на Сході і частково в Італії, Молитовник Аларіха (506 рік) у Франції і на Іберійському півострові представляють римське право. Починаючи з VI століття, більшість німецьких племен вже мало свої закони («закони варварів»). Процес створення цих законів тривав до XII століття, охоплюючи різні нордичні і слов'янські племена. Однак «закони варварів» регулювали тільки саму незначну частину тих суспільних відносин, які в даний час регулюються правом. Римські компіляції, навіть в їх спрощеному виданні Аларіха, дуже скоро виявилися дуже складними. Право вчених, знайдене в цих компіляціях, було замінено на практиці вульгарним, яке і застосовувалося спонтанно населенням. У темряві пізнього середньовіччя суспільство повернулося до більш примітивного стану. Право ще існувало; про це говорить наявність інститутів, покликаних створювати право (рашімбургі у франків, скандинавські лагман, ісландські еосагарі, ірландські бреони, англосаксонські віза). Але панування права припинилося. Між приватними особами і між соціальними групами суперечки вирішувалися за законом сильного або довільної владою вождя. Безсумнівно, більш важливе значення, ніж право, мав на цю епоху арбітраж.
Створення романо-германської правової сім'ї пов'язані з відродженням, яке відбулося в XII і XIII століттях на заході Європи. Це відродження проявилося у всіх планах; одним з його важливих аспектів був аспект юридичний. Нове суспільство знову усвідомило необхідність права; воно почало розуміти, що тільки право може забезпечити порядок і безпеку, які необхідні для прогресу. Зародження романо-германської правової сім'ї в XII і XIII століттях жодним чином не є результатом утвердження політичної влади чи централізації, здійсненої королівською владою. Цим романо-германська правова система відрізняється від англійського права, де розвиток загального права було пов'язано з посиленням королівської влади та з існуванням сильно централізованих королівських судів. На Європейському континенті нічого подібного не спостерігалося. Система романо-германського права, навпаки, стверджується в епоху, коли Європа не тільки не становить єдиного цілого, але сама ідея такого роду здається нездійсненною. Вона виникла і продовжувала існувати незалежно від будь-яких політичних цілей; це важливо підкреслити. З XIII в. романо-германське право активно розвивається, долаючи державні кордони, і стає надбанням усієї Європи, виключаючи острівну Англію. У XVI-XVIII ст. процес правового розвитку Європи набуває нових форм. Становлення націй і національної державності привнесло в нього елементи правового націоналізму. Загальні принципи і засади римського права опинилися інтегровані в національні нормативні системи. Даний процес завершився розробкою національного законодавства, національних кодексів, що враховують особливості соціальних укладів різних країн.
Основним джерелом, звідки поширилися нові ідеї, сприяючи тим самим відродженню права, стали виниклі в Західній Європі осередки культури. Головна роль при цьому належала університетам, з яких першим і найбільш відомим був Болонський університет в Італії. Тому важливо знати, які цілі ставили перед собою університети і як вони протягом століть виробили право учених, що стало, незважаючи на кордони між державами, загальним для всієї Європи. В університетах не викладали «практичне право». Університетський професор навчав методу, котрий дозволяв створювати найсправедливіші за змістом норми, більш за все відповідні моралі і сприяють нормальному життю суспільства. В університетах право розглядалося як модель соціальної організації. Університетська наука вказувала суддям, як вирішувати справи на основі справедливості, пропонує правила, яким добропорядні люди повинні слідувати в своєму соціальному поведінці. Право, як мораль - це належне (те, що потрібно робити), а не суще (те, що практично відбувається).
Римське право, на противагу різнобою і недосконалості місцевих звичаїв захоплювало всіх. Тривалий час воно зазнавало критики. Говорилося, що воно створено язичницьким світом, було плодом цивілізації, яка не знала Христа. Фома Аквінський на початку XIII століття поклав край цій критиці. Його праці, що використовують праці Аристотеля і показують, що дохристиянська філософія, яка грунтується на розумі, значною мірою відповідала божественному закону. Таким чином, основою викладання в усіх університетах стало римське право. І лише значно пізніше початок викладатися національне право (XVII-XVIII століття). З'являлися школи, що трактують римське право. Перша з них - школа глосаторів - прагнула встановити первісний зміст римських законів. Підсумком роботи представників цієї школи з'явився в XIII столітті узагальнюючий працю Аккурсия, до якого увійшло 96000 Глосс.
Зі школою постглоссаторов (Бартолі, Бальд, Азо) в XIV столітті пов'язана нова тенденція: римське право було очищено і піддане переробці, тобто підготовлено для зовсім нового подальшого розвитку. Відтепер юристи прагнули практично використовувати римське право. А в XVII і XVIII століттях провідне місце завойовує школа природного права, яка відходить від ідеї природного порядку речей, заснованого на волі бога, ставить у центр будь-якого суспільного ладу людини, підкреслюючи його невід'ємні «природні права» і, ставлячи на чільне всієї юридичної думки ідею суб'єктивного права. Природно-правова школа, нічого особливо не міняючи в приватному праві, у сфері публічного права запропонувала моделі конституції, адміністративної практики, кримінального права, виведених з «розуму». Поступово римське право перестало бути лише академічним і стало вливатися в систему права Європи. Існували в XIII-XVIII століттях офіційні і приватні компіляції намагалися синтезувати звичаї з нормами римського права. Наприклад, кастильський король Альфонс X Мудрий хотів об'єднати норми звичаєвого права Кастилії, з одного боку, і норми римського і канонічного права з іншого. Таким чином йшло з'єднання звичайного - практичного права з римським - академічним. Поступово головна роль у законотворчості переходить від університетів до судових органів (у Франції - парламент, Суд королівської курії, в Німеччині - Імперський суд, Каммергеріхт (1495 р.)) і до суверенах, які шляхом ордонансов, едиктів, могли доповнювати або виправляти існуючі норми права. Значний імпульс для свого сучасного розвитку романо-германська система отримала після Великої французької революції, з появою основних французьких кодексів XIX ст. Загальні принципи і засади римського права опинилися інтегровані в національні нормативні системи. Даний процес завершився розробкою національного законодавства, національних кодексів, що враховують особливості соціальних укладів різних країн.
Наступний період у розвитку права романо-германської сім'ї - період законодавчого права, знаменний тим, що школа природного права домоглася великого успіху в двох напрямках: питання публічного права стали широко хвилювати юристів, в той час як у римському праві велика увага приділялася приватного права; кодифікація , яка прагнула зробити зразкове право університетів діючим правом. Найбільш яскравим прикладом такої діяльності є Наполеонівська кодифікація 1783 року. І хоча такі нормативні акти повинні були б розділити країни від об'єднання в одну правову сім'ю, тим не менше, більшість рис всіх галузей права кожної країни є загальними для всієї групи країн, що і дозволяє говорити про існування романо-германської правової сім'ї. Р. Давид підкреслює, що романо-германська правова сім'я у своєму історичному розвитку не була продуктом діяльності феодальної державної влади (в цьому її відмінність від формування англійського «загального права»), а була виключно продуктом культури, незалежним від політики. Це в якійсь мірі вірно по відношенню до першої, доктринальної стадії рецепції. Про наступній стадії, коли римське право (а точніше право, засноване на римському) сприймалося законодавцем, цього сказати не можна. Формування романо-германської правової сім'ї було підпорядковане загальним, закономірним зв'язків права з економікою і політикою, і не може бути зрозуміле поза обліком складного процесу розвитку капіталістичних відносин у надрах феодального суспільства, перш за все відносин власності, обміну, переходу від позаекономічного до економічного примусу. Тут на перший план висунуті норми і принципи права, які розглядаються як правила поведінки, що відповідають вимогам моралі і, перш за все, справедливості. Юридична наука бачить своє основне завдання в тому, щоб визначити, якими мають бути ці норми.
Глава 3. Джерела права в процесі еволюції романо-германської правової системи
Відомо, що основна відмінність між системами права полягає у використовуваних ними джерелах права. Романо-германська система виходить з найвищого авторитету закону. Всі інші нормативні акти повинні виходити з нього і відповідати йому. Вищим видом закону шанується Основний закон країни, або її Конституція - вона є у всіх країнах романо-германської сім'ї. За нормами конституцій визнається найвища юридична сила, особливий авторитет (у деяких випадках цей авторитет носить політичний характер). Ця сила виявляється як у відповідності конституції законів і підзаконних актів, так і у встановленні більшістю держав судового контролю за конституційністю звичайних законів. Конституції розмежовують компетенцію різних державних органів у сфері правотворчості і у відповідності з цією компетенцією проводять диференціацію різних джерел права. Конституційні положення змінюються в особливому порядку, але з точки зору права вони мають авторитет звичайних законів. В інших випадках конституційні положення з точки зору права - це дещо інше, ніж звичайні закони. Їх особливий авторитет виражається у встановленні контролю над конституційністю інших законів. У ряді країн, що належать романо-германської правової системи, встановлено принцип судового контролю за конституційністю законів (ФРН, Італія). Тут є велика судова практика по визнанню законів недійсними. В інших країнах навпаки відмовилися від подібної практики (Нідерланди, Франція).
Для системи романо-германського права характерна в основному стійка ієрархія його джерел. Верховенствующее положення займає, як вже було сказано, конституція, яка закріплює основи статусу особистості, політичного, правового і соціального ладу, атрибути держави. Конституція визначає мету правотворчості та напрямки розвитку законодавства, як його галузей, так і стосовно до сфер громадського життя. У системі джерел права, врегульованої у конституційно-нормативному порядку, виділяються, насамперед, закони. Верховенство закону - стабільний принцип романо-германської правової системи. До інших джерел права відносять правові акти.
Інший момент у розгляді романо-германської правової сім'ї, - закони, що регулюють суспільні відносини і охоплюються певною галуззю права. Вони можуть об'єднуватися законодавчими органами в єдиний звід, який базується на загальних засадах. Суперечності між окремими нормами, що входять до нього, усуваються. Такий звід законів називається кодексом.
Система романо-германського права орієнтована на кодекси, в яких отримують закріплення основні права як фізичних, так і юридичних осіб. Коли перед судом постають тяжущіеся або суду належить розслідувати кримінальну справу, то, поряд із встановленням істини по конкретній справі, юристи знаходять застосовну до даного випадку норму права. Це відноситься до положень як матеріального, так і процесуального права. Юристи судово-слідчих та адміністративно-господарських органів повинні звертати увагу на публікації вчених з метою кращого тлумачення положень кодексів (особливо в Німеччині).
У романо-германської системі надається чимале значення так званим «вторинним правовим нормам». Поряд з цим не ігноруються і казуси (вирішені судами справи як зразки правозастосовчої практики), але для суддів вони не мають значення прецеденту.
Ще одна відмінність правових сімей в органах, що застосовують право. У країнах з романо-германської правової системи суди поділяються інстанціями чи по галузях матеріального права; справи, пов'язані з правопорушеннями, є основним предметом діяльності конкретного суду. Найбільш давньою формою права є правовий звичай. Нині він займає дуже скромне місце во в усіх трьох правових системах, включаючи мусульманську, але відмінності між цими системами найкраще представити, провівши порівняння їхніх джерел права. У період раннього середньовіччя в романо-германської системі звичай домінує, дуже значна була і роль тих, хто тлумачив правові звичаї. Але під впливом все ширше розповсюджувався рецепірованного або вульгаризованим римського права, а також затверджених королями збірників законів, у багатьох відношеннях представляли собою записані і санкціоновані державою звичаї, сфера застосування усного правового звичаю все більш звужувалася. До того ж застосування правового звичаю стало активно стримуватися канонічним правом і правовою доктриною, на яку як на джерело права все більш активно посилалися суди при вирішенні справ. У міру розширення державного регулювання видавалося все більше законів, зачіпали публічне право і в основному сфера дії звичаю обмежувалася приватноправовими відносинами між окремими громадянами (тобто сферами цивільного, сімейного, земельного права). Судова практика є другим за давністю після звичаю джерелом права. Наприклад, у Скандинавії з другої половини XIV ст. діловодство в судах стало письмовим. Однак спочатку записувалася тільки суть вироку або рішення суду. Потім (приблизно з XVI ст.) В судах провінцій об'єднаного Шведсько-датсько-норвезького королівства перейшли до докладного ведення судових протоколів, де фіксувалися розгорнуті (з обгрунтуванням, аргументацією) рішення судів. До нашого часу збереглися такі чудові пам'ятники права, як протоколи лагманского суду шведської провінції Упланде за 1490-1494 рр.., А також книга протоколів суду провінції Хяме за 1506-1510 рр.. Аналогічні збірники судових рішень публікувалися в той час у Франції та Німеччині. У Швеції ж король Густав Ваза вирішив з 1549 р. поставити судову практику під королівський контроль з метою певної її уніфікації. Звідси можна зробити висновок про можливість віднесення судової практики до числа допоміжних джерел. У першу чергу це стосується «касаційного прецеденту». Касаційний суд - це вища інстанція. Тому, по суті і «просте» судове рішення, засноване, наприклад, на аналогії або на загальних принципах, благополучно пройшовши «касаційний етап», може сприйматися іншими судами при вирішенні подібних справ, як фактичний прецедент. Тут можна говорити про судовий прецедент як про деяке виключення, не зачіпає вихідного принципу панування закону. Є принципово важливим, що суди не перетворюються в законодавця.
Починаючи з 19 століття основним джерелом (формою) права, де панує ця сім'я є закон. Буржуазні революції докорінно змінили класову природу права, скасували феодальні правові інститути, перетворили закон на основне джерело права.
«Закон утворює як би кістяк правопорядку, охоплює всі його аспекти, а життя цьому скелету, в значній мірі надають інші фактори. Закон не розглядається вузько і текстуально, а найчастіше залежить від розширювальних методів його тлумачення, в яких проявляється творча роль доктрини і судової практики. Юристи і сам закон теоретично визнають, що законодавчий порядок може мати прогалини, але прогалини ці практично не значні. »
Закони приймаються парламентами країн системи, мають вищу юридичну силу і поширюються на всю територію держави, всіх її громадян. Зауважимо пріоритет по відношенню до всіх інших джерел права. Він може забороняти або легалізувати звичаї, окремі положення судової практики, внутрішньодержавні договори. Згідно романо-германської доктрини закони поділяються на конституційні і звичайні. У всіх країнах системи закріплені принципи пріоритету конституційних законів над звичайними.
Крім законів в країнах романо-германської системи приймається безліч підзаконних актів: декрети, регламенти, інструкції, циркуляри, інші документи, що видаються виконавчою владою.
«У нормативно-правових актах закріплюються норми, які враховують інтереси більшості і меншості в цілому, координують їх залежно від конкретних економічних, соціальних, національних та міжнародних відносин у даний історичний період».
У романо-германської юридичній доктрині і в законодавчій практиці розрізняють три різновиди «звичайного» закону: кодекси, спеціальні закони (поточне законодавство) і зведені тексти норм.
У більшості континентальних країн діють цивільні (або цивільні і торгові), кримінальні, цивільно-процесуальні, кримінально-процесуальні та деякі інші кодекси.
Система поточного законодавства також досить різноманітна. Закони регулюють окремі сфери суспільних відносин, наприклад акціонерні закони. Число їх у кожній країні велике. Особливе місце займають зведені тексти податкового законодавства.
В якості основного джерела права в країнах романо-германської правової сім'ї використовується писане право, тобто юридичні правила (норми), сформульовані в національному (внутрішньодержавному) законодавстві. Законодавець у зв'язку з цим, має осмислити суспільні відносини, узагальнити соціальну практику, типізувати повторювані ситуації і сформулювати в нормативних актах (законах і підзаконних актах) загальні моделі прав і обов'язків, які брали участь у правовідносинах індивідів і організацій. На правопріменітелей покладається обов'язок точної реалізації цих загальних норм в конкретних судових, адміністративних рішеннях, що, в кінцевому рахунку, забезпечує однаковість судової або адміністративної практики в масштабі всієї країни. Судді в державах романо-германської правової сім'ї не зобов'язані слідувати раніше прийнятому рішенню іншого суду, за винятком судової практики верховного суду. Але і в цьому випадку вищі судові інстанції не має права створювати своїми рішеннями нові норми, а можуть лише тлумачити норми, закріплені у відповідних юридичних актах. Серед джерел романо-германської правової сім'ї значна (і все більше зростає) роль підзаконних нормативних актів: регламентів, адміністративних циркулярів, декретів міністрів і ін
У романо-германської сім'ї досить широко використовуються деякі загальні принципи, які юристи можуть знайти у самому законі, а в разі необхідності - і поза законом. Ці принципи показують підпорядкування права велінням справедливості в тому вигляді, як остання розуміється в певну епоху і певний момент. Принципи розкривають характер не тільки законодавства, а й права юристів. Основний закон ФРН 1949 р. скасував всі раніше видані закони, що суперечать принципу рівноправності чоловіків і жінок.
Для юридичної концепції цієї сім'ї характерна гнучкість, що виражається в тому, що юристи не схильні погоджуватися з вирішенням того чи іншого питання, яке в соціальному плані здається їм несправедливим. Діючи на основі принципів права, вони діють як би на основі делегованих їм повноважень. Здійснюючи пошук права спільно, кожен у своїй сфері і з використанням своїх методів, юристи цієї правової сім'ї прагнуть до загального ідеалу - досягти по кожному питанню вирішення, що відповідає загальному почуттю справедливості на основі поєднання різних інтересів, як приватних, так і всього суспільства. Отже, серед важливих джерел права треба бачити загальні принципи, що містяться в законодавстві і випливають з нього.
У наші дні, як і в минулому, в романо-германської правової сім'ї доктрина становить дуже життєвий джерело права. Вона впливає і на законодавця, і на правоприменителя. Законодавець часто висловлює лише ті тенденції, які встановлені в доктрині, і сприймає підготовлені їй пропозиції.
Доктрина, яка стверджує тотожність права і закону, в минулому зіграла особливо негативну роль, тому що в період німецької окупації, зокрема у Франції, сприяла тенденційною інтерпретації антидемократичних законів та обгрунтовувала необхідність їх виконання. У Франції вона знову активізувалася після того, як Конституція 1958 р. розмежувала сфери дії закону і регламенту. Регламенти відтепер не підлягали контролю з точки зору їх відповідності закону. Проте Державний рада взяла на себе функцію перевірки їх законності і анулював регламенти, коли вони суперечили "загальних принципів права», закріпленим у преамбулі французької Конституції, антипозитивистского тенденція характерна і для ФРН як реакція на те, що роки націонал-соціалізму сприяла його політичним і расовим установкам, бо бачила в праві лише те, що корисно державі. Складається думка, що визнання важливої ​​ролі законодавця не повинно вести до того, щоб закривати очі на реальні відносини між ним і доктриною і затверджувати диктатуру закону.
Доктрина широко використовується і у правозастосовчій діяльності, зокрема при тлумаченні закону. Сьогодні все більше, наприклад, у Франції, правоприменитель прагне до визнання незалежного характеру процесу тлумачення, до заперечення того, що тлумачення полягає тільки у відшуканні граматичного і логічного сенсу термінів закону або намірів законодавця. Він наполягає на необхідності врахування реальних відносин між ним і доктриною. Видавані у Франції, Німеччині та інших державах коментарі набувають все більш доктринальний і критичний вигляд, а підручники звертаються до судової практики і взагалі до юридичної практики. Французький та німецький правові стилі зближуються.
З розвитком міжнародних зв'язків велике значення для національних правових систем набуло міжнародне право. Конституція ФРН 1949 р. прямо передбачає, що загальні принципи міжнародного права мають пріоритет перед національними законами. Подібна норма у дещо іншій редакції з'явилася і в Конституції Російської Федерації. Відповідно до Конституції Росії 1993 р. Міжнародні договори, підписані Російською Федерацією, є джерелами російського права, причому у разі виникнення протиріч між міжнародними договорами та національним законодавством пріоритетом мають саме міжнародні правові акти.
У системі джерел романо-германського права становище звичаю своєрідно. Він може діяти не тільки на додаток до закону, але і крім закону. Роль звичаю всупереч законам дуже обмежена, навіть якщо така в принципі не заперечується доктриною. У Росії прикладом схваленого державою звичаю є звичай ділового обороту, закріплений у ст. 5 ДК РФ і що передбачає можливості сторонам самостійно визначати умови угоди, що укладається, якщо це не суперечить чинному законодавству. Разом з тим, звичай кровної помсти, що зберігся до теперішнього часу в ряді регіонів, визнається державою соціально-шкідливим, а дії осіб, які керуються цим звичаєм, розглядається як протиправні. У цілому, за рідкісним винятком, звичай втрачає тут характер самостійного джерела права.
Дуже суперечлива доктрина з питання про судову практику як джерелі германо-романського права. Проте аналіз реальної дійсності дозволяє зробити висновок про можливість віднесення судової практики до числа допоміжних джерел права. Про це свідчить дедалі більшу кількість публікованих збірників і довідників судової практики, а також значення, перш за все, касаційного прецеденту. Постанови французького Касаційного суду і Державної ради вивчаються і впливають у різних франкомовних країнах, сусідніх чи віддалених. Це вірно також щодо інших європейських і неєвропейських держав, що входять до романо-германську правову сім'ю. Враховуючи сучасні прагнення юристів всіх країн спиратися на закон, можна говорити про судовий прецедент лише як про деяке виключення, не зачіпає вихідного принципу панування закону. У Росії на офіційному рівні прецедент не визнається джерелом права. Разом з тим, на практиці прецедентними, по суті, є акти тлумачення Конституції РФ Конституційним Судом РФ, а також постанови Пленуму Верховного Суду, обов'язкові для нижчих судів. Є принципово важливим, щоб суддя не перетворювався на законодавця. Цього намагаються домагатися в країнах германо-романської правової сім'ї. Але всі сфери суспільного життя не відразу піддавалися нормативному регулюванню. Спочатку воно захопило лише суто державні інтереси, а приватні, майнові і шлюбно-сімейні продовжував регулювати звичай і судова практика. Але поступово нормативне регулювання поширилося на всі сфери, сфери суспільного життя: як державну, так і приватну, і стало єдиною формою правового регулювання.
Нормативно-правові акти створюються спеціальними компетентними державними органами або ж в результаті референдуму.

Висновок
Підіб'ємо підсумок нашого розгляду романо-германської правової сім'ї і виділимо її основні ознаки:
- Єдина ієрархічно побудована система джерел писаного права, домінуюче місце в якій займають нормативні акти (законодавство);
- Головна роль у формуванні права відводиться законодавцю, який створює загальні юридичні правила поведінки; правопрініматель ж (суддя, адміністративні органи тощо) покликаний лише точно реалізувати ці загальні норми в конкретних правозастосовних актах;
- Є писані конституції, які мають вищу юридичну силу;
- Високий рівень нормативних узагальнень досягається за допомогою кодифікованих нормативних актів;
- Вагоме становище займають підзаконні нормативні акти (регламенти, інструкції, циркуляри та ін);
- Поділ системи права на публічне і приватне, а також на галузі;
- Правовий звичай і юридичний прецедент виступає в якості допоміжних, додаткових джерел;
- На першому місці знаходяться не обов'язки, а права людини і громадянина;
- Особливе значення має юридична доктрина, яка розробила і розробляє в університетах основні принципи (теорію) побудови даної правової сім'ї.
Узагальнюючи викладений матеріал, можна зробити висновок наступне. Романо-германська правова система сформувалася в континентальній Європі, яка і зараз є її головним центром. Дана система органічно пов'язана з правом Стародавнього Риму, оскільки представляє собою результат рецепції норм римського права країнами Європи. Романо-германська правова система як би продовжує римське право, але, у жодному разі не є його копією. Датою виникнення романо-германської системи вважається XII століття.
Отже, в XII столітті основою вивчення права в університетах стало римське право разом з канонічним приватним правом (створеним церквою). Надалі розробка правової науки ведеться різними школами:
XIII - XV століття - школа глосаторів (вивчення оригінальних римських текстів) і постглоссаторов (римське право очищено від казуїстики, систематизовано і пристосований до умов середньовіччя);
XVII - XVIII століття - школа природного права. Представники даної школи прагнули до створення єдиного, незмінного права для всіх часів і народів. Вони бачили в праві чітку, аксіоматичну систему, в центрі якої знаходиться людина. Їм належить ідея суб'єктивного права. Характерно також і те, що представники школи природного права підкреслювали роль законодавства.
Школа природного права досягла успіху в двох напрямках:
1) Створення публічного права. У цій області представники школи відкидали римське право. Вони запропонували моделі конституції, адміністративного та кримінального права, спираючись на досвід англійського права;
2) Кодифікація. Кодифікація - це техніка, яка дозволила здійснити задуми школи природного права, завершити багатовікову еволюцію правової науки, чітко виклавши право, що відповідає інтересам суспільства. Це право і повинно застосовуватися судами. Кодифікація поклала край правовому партикуляризму, множинності звичаїв, що заважала практиці.
Часто вважають, що кодифікація стала причиною розчленування європейського права, розпаду романо-германської правової сім'ї.
У XX столітті кодекси застаріли, і це послабило юридичний позитивізм XVIII-XIX століть. Неоднаковість же правових систем країн, що входять до романо-германську правову сім'ю пояснюється в першу чергу через різницю їх економічної структури і політичних режимів. Єдність сім'ї історично було засновано на приватному праві і не поширювалося на публічне або поширювалось частково. Тому велика небезпека розриву, якщо в якій-небудь країні сім'ї встановлюється режим, який, не задовольняючись переробкою наявних правових інститутів, може дійти до відмови від самої концепції права. Такий приклад, зокрема, націонал-соціалізму.
Треба сказати, що останнім часом з'явилася тенденція до розвитку так званого «європейського права», тобто права Європейського Співтовариства та права, створюваного Радою Європи. Основним джерелом цього права є Європейська конвенція про захист основних прав і свобод, підписана у Римі в 1960 році всіма країнами - учасницями ЄС.
Кілька слів варто сказати про позаєвропейських правових системах, що з'явилися у зв'язку з колонізацією великих заморських територій, і в зв'язку з чим романо-германське право стало поширюватися поза Європою. Наприклад, на Американському материку іспанські, португальські, французькі та голландські колонії сприйняли романо-германський характер права. Точно так само романо-германська правова сім'я отримала своє розповсюдження в Африці і на Мадагаскарі.
На закінчення слід сказати, що в даний час романо-германська система крім континентальної Європи поширилася на всю Латинську Америку, значну частину Африки, країни Близького Сходу, Японію, Індонезію.

Список використаної літератури
1. Алексєєв С.С. Держава і право. Початковий курс. М., 2003.
2. Берман Г.Д. Західна традиція права - епоха формування - М., 2004 р.
3. Давид Р. Основні правові системи сучасності. М., 1988.
4. Ісаєв І.А. Історія держави і права Росії. М., 2006.
5. Крос К. Прецедент в Англійському праві. М., 1985.
6. Лазарєв В.В. Загальна теорія права і держави. М., 2004.
7. Назаренко Г.В. Загальна теорія права і держави: Курс лекцій. О., 20035.
8. Ромашов Р.А. Теорія держави і права, М. 2002
9. Сінюков В.М. Російська правова система: Введення в загальну теорію ». Саратов, 2002.
10. Хропанюк В.Н. Теорія держави і права. М., 2005.
Додати в блог або на сайт

Цей текст може містити помилки.

Держава і право | Курсова
102.3кб. | скачати


Схожі роботи:
Становлення і розвиток романо-германської правової системи
Динаміка еволюції романо-германської правової сім`ї
Динаміка еволюції романо германської правової сім`ї
Становлення і розвиток грошово-кредитної системи Франції
Становлення і розвиток кредитної системи Росії XVIII-XIX столітті
Поняття бюджетної системи її становлення та розвиток в Україні Міжбюджетні трансферти
Становлення і розвиток системи управління Військово-Морським флотом в Петровський період Російської історії
Становлення правової держави на сучасному етапі на прикладі Р
Становлення правової держави в Росії історія і сучасність
© Усі права захищені
написати до нас
Рейтинг@Mail.ru