приховати рекламу

Міжнародне публічне право Дипломатичне право

[ виправити ] текст може містити помилки, будь ласка перевіряйте перш ніж використовувати.


Нажми чтобы узнать.
скачати

ЗМІСТ:
I. ВСТУП. 2
II. Виникнення та основні історичні типи дипломатії. 4
2.1. Дипломатія рабовласницьких держав. 4
2.2. Дипломатія феодальних держав. 5
2.3. Буржуазна дипломатія. 9
2.4. Соціалістична дипломатія. 11
III. Дипломатичне представництво. 14
3.1. Установа і види дипломатичного представництва. 14
3.2. Функції дипломатичних представництв. 18
3.3. Глава держави. 21
3.4. Персонал дипломатичного представництва. 26
3.5. Приміщення дипломатичного представництва. 30
IV. Привілеї та імунітети дипломатичних представництв. 32
4.1. Поняття привілеїв та імунітетів. 32
4.2. Недоторканність приміщень. 37
4.3. Недоторканність архівів, документів, кореспонденції і питання про можливість їх використання державою перебування в офіційних цілях. 49
4.4. Проблема імунітетів дипломатичних засобів пересування. 53
4.6. Фіскальний імунітет. 56
4.7. Митні привілеї. 57
4.8. Протокольні привілеї. 58
4.9. Імунітет від кримінальної, цивільної та адміністративної юрисдикції, випадки обмеження імунітету. 58


I. ВСТУП

Примітивні форми зовнішніх зносин між різними державами, навіть різними племенами, мали місце ще в найдавніші часи. Однак ті примітивні форми зовнішніх зносин, які існували при родовому ладі, до розколу суспільства на класи і виникнення держави, за часом относимого до початку Древнього царства XXVIII - XXIV ст. до н.е. (Давній Єгипет), XVIII (Стародавній Китай) та ін, в якійсь мірі можна розглядати лише як преддіпломатію, її витоки.
Заміна родового ладу, за влучним висловом К. Маркса, підірваного поділом праці і його наслідками - розколом суспільства на класи, державою природним чином стала первинної рушійною силою подальшого розвитку цих витоків і власне формування дипломатії, який би примітивною і близькою за формами до своїх попередників при родовому ладі вона не була. Таким чином генезис дипломатії, що відносяться до часів існування родоплемінного ладу, початок її виникнення як унікального явища культури, слід безпосередньо пов'язати з виникненням держави, діяльністю певних органів та посадових осіб якого вона є. Дипломатія, як і сама держава, дітище і явище в першу чергу класового суспільства, а не родового. Звідси і класова сутність дипломатії, і пояснення того обставини, що дипломатія представляла собою область діяльності представників панівного класу і здійснювала зовнішню політику держави цього панівного класу.
Як показує вивчення історичного розвитку суспільства, зміна суспільно - економічних формацій визначала зміна змісту, організаційних форм і методів зовнішньої політики і дипломатії. У міру того як розвивалося рабовласницьке суспільство, як воно змінювалося суспільством феодальним, а потім буржуазним, розвивалися характерні для кожних з цих епох риси зовнішньої політики і дипломатії, удосконалювалися її форми і методи. Тому розгляд історичного розвитку дипломатії необхідно вести в тісному зв'язку з розвитком основних суспільно-економічних формацій.
Проте слід визнати, що позиції формаційного підходу, багато в чому втратили те панівне становище в суспільній свідомості, які мали в XX столітті, столітті масового, широкого розповсюдження соціалістичних (комуністичних) ідей, маючи своїм недоліком первинне увагу до економіки (первинне), і недостатнє уваги до культури, іншим аспектам буття (знову), необхідно доповнювати, в умовах визнання та заохочення плюралістичного мислення, цивілізаційним підходом і іншими, альтернативними їм моделями (теоретичні побудовами), оскільки своїм призначенням в першу чергу ці побудови мають максимально повний опис існуючих (існували) реальних суспільних процесів.

II. Виникнення та основні історичні типи дипломатії

2.1. Дипломатія рабовласницьких держав

        З історії стародавнього світу відомо, що дипломатія в сучасному значенні цього терміна, хоча і займала серйозне місце в міжнародних відносинах, тим не менш не була провідним засобом здійснення зовнішньої політики рабовласницької держави. Провідними засобами здійснення зовнішньої політики древніх держав були насильницькі, військові засоби, у міжнародних відносинах домінувала війна і військова дипломатія.
Це значення війни визначалося в кінцевому рахунку самим рабовласницьким способом виробництва, його потребами у систематичному поповненні резервів робочої сили шляхом ведення воєн. Однак при всьому цьому не могла не розвинутися і формуватися дипломатія, що є в умовах експлуататорського ладу неминучим засобом підготовки воєн, неминучою супутницею самих воєн, під час яких відносини між союзниками виявлялися навіть більш тісними, ніж у мирний час.
З історії таких древніх держав, як Китай, Вавилон, Єгипет, відомо, що дипломатична діяльність мала досить складну і цілком певну форму, і не тільки посилалися представники держав для переговорів, але й укладалися відповідні договори, угоди, що мали силу дипломатичних документів.
Характер і форми дипломатії були тісно пов'язані з характером і формами держав даної епохи. У теократичних державах Сходу дипломатичні зносини велися від імені царів і керувалися ними. У рабовласницьких стародавньої Греції посли, посилали зі спеціальними місіями в окремі країни, обиралися на народних зборах, а, по виконанні своїх місій звітували перед ними. У Стародавньому Римі народні збори вирішували спільні питання війни і миру, а сенат - був повсякденним керівником зовнішньої політики і дипломатії. В імператорському Римі справи зовнішньої політики і дипломатії вершили імператори. У зовнішній політиці грецьких держав-міст ("полісів") переважала боротьба за розширення територій, за придбання рабів, за нові ринки. Дипломатія грецьких полісів прагнула до висновку оборонних і наступальних спілок. Такі видні представники Стародавньої Греції, як Фемістокл, Перікл, Філіп Македонський були майстерними дипломатами. Те ж можна сказати про Стародавньому Римі і Візантії. Про значення дипломатії в той час можна судити за словами, приписуваним Ганнібалу: «Могутність Риму полягає не в його військової могутності, а в його здатності роз'єднувати супротивників». [1]

2.2. Дипломатія феодальних держав

        У результаті загальної кризи рабовласницького способу виробництва і навал «варварських» племен, розпалася Західна Римська імперія, і в Європі утворився ряд держав, де переважали інтереси військово - землевласницької знаті, прагнула до нових захоплень земель та обкладенню поневолених народів даниною.
У ранньому середньовіччі не було міцних, стійких меж, держави створювалися й розпадалися. Дипломатія цього періоду була цілком пов'язана з інтересами панували в той час великих феодалів - государів і князів, що мали в підпорядкуванні васалів на численних підвладних територіях. Кожна велика «синьйорія» мала свою зовнішню політику, і переважало «право приватної війни». Дипломатія за потребою сосредотачивала свої зусилля на врегулюванні виникали раз у раз спорів між государями-вотчинниками, боролися за розширення своїх володінь для збільшення числа платників феодальної ренти.
Перші спроби політичного згуртування роздробленою феодальної Європи мали місце у вигляді створення «Священної Римської імперії німецької нації», яке зробили німецькі феодали, які захопили найбільш розвинену в той час частина Європи - Італію як базу для подальшого просування в Західну Європу, на Візантію і Мусульманський Схід. Одночасно почалася боротьба централізованої католицької церкви за своє політичне панування в Європі і за її межами. Все це призвело до тривалих і наполегливою дипломатичним і військовим зіткненням, включаючи "хрестові походи". Загалом, зовнішня політика і дипломатія цих феодальних монархій були спрямовані на якнайшвидше подолання політичної роздробленості, на об'єднання, військове і торгове переважання над своїми суперниками.
Італійські міста, де раніше за інших стали розвиватися капіталістичні відносини, вели особливо інтенсивну боротьбу за зовнішні ринки і використовували різні прийоми тонкої дипломатії, запозичуючи кращі зразки її з досвіду Візантії і великих держав Сходу. Візантія мала широкі зв'язки з феодальними державами Європи, з Руссю, з державами Сходу і мала спеціальний апарат для зовнішніх зносин, а також розроблені форми дипломатичного спілкування, церемоніалу і т. п.
Один з видних політичних діячів і дипломатів феодальної Італії Макіавеллі (котрий у 1469 - 1527 п.) відомий як искуснейший дипломат свого часу, правда, дипломат зі всіма негативними рисами, властивими дипломатії феодального ладу. У своєму трактаті «Государ» Макіавеллі сформулював теорію дипломатичного мистецтва досить своєрідно. Він писав: "Слід мати на увазі, що є два роди боротьби: один - за допомогою законів, інший - сили. Перший властивий людям, другий - звірам, але так як перший часто виявляється недостатнім, то доводиться вдаватися до другого "[2]. І Макіавеллі вважав, що державний інтерес є вища початок у дипломатії і для досягнення державного інтересу можна користуватися будь-якими засобами.
Макіавеллізм - це мінливість і підступність в дипломатії, це політика, не зупиняються ні перед якими засобами для досягнення успіху. Т їм Проте ім'я Макіавеллі пов'язане з відомим етапом в історичному розвитку дипломатії.
У середні століття, в період великої роздробленості держав, величезну роль в політичному житті різних держав стала відігравати церква. Римські папи посилали своїх представників - нунціїв, як їх називали і називають зараз, в інші держави. Нунції існують зараз в усіх католицьких країнах, нерідко - як глави дипломатичного корпусу. Нунції проводили велику дипломатичну роботу в період панування римської церкви і зберегли до цих пір своє становище в дипломатичному корпусі великого числа країн. Вони відіграють чималу роль дипломатичному корпусі таких держав, як Франція, Італія, ФРН і т. д. Але, як правило, представники папи в середні століття були тимчасовими представниками, тобто які виїжджали на час з певною місією.
Поява професійних кадрів дипломатів відносять до XV - ХVI століть, коли поступово стали призначатися представники держав, які виїжджали за кордон на постійну роботу, коли стали засновуватися посольства або місії для постійної діяльності в інших країнах. У цьому сенсі відоме значення має трактат 1520 між Англією і Священною Римською імперією, в якому вперше було зафіксовано призначення постійних посольств, а потім Вестфальський мирний договір 1648 року, укладений після закінчення Тридцятилітньої війни, який оформив посольства і встановив деякі принципи постійних зносин між державами .
У Росії вже у ХVI столітті існував так званий посольський наказ, який займався прийомом послів про взагалі зовнішніми зносинами. Однак тільки в 1702 році в Росії було засновано Міністерство закордонних справ, яке і зайнялося безпосередньо зовнішніми зносинами Росії з іншими державами.
В епоху середньовіччя дипломатія діяла в основному в згоді з законом, зазначеним К. Марксом: «... Виграш однієї держави є програшем для іншого» [3]. Головними задачами дипломатії в цей період були зміцненням союзів між феодальними суверенами і вигідна розстановка сил для воєн, для придбання нових володінь шляхом анексії або безпосередньо покупками і династичних шлюбів з отриманням величезних територій у придане.
Якщо говорити про міжнародно-правової регламентації дипломатичної практики та про визначення функцій і прав дипломатичних представників, то регламент, прийнятий на Віденському конгресі в 1815 році, вперше точно і ясно визначив старшинство дипломатичних представників і порядок їх роботи, а пішов за ним в 1818 році Аахенський міжнародний протокол уточнив права і функції дипломатичних представників. ці два документи - Віденський регламент і Аахенський протокол - по суті залишаються і по теперішній час основою для встановлення єдиних рангів дипломатичних представників, які існують у всіх країнах світу. Цими документами вперше було встановлено, що старшинство послів часом їх акредитування, часом їх перебування в тій чи іншій державі. До цього з питання старшинства між послами відбувалися часті суперечки, які доходили часом до бійки. Вони в якості аргументу висували своє походження, інші свій - досвід, треті - величину і значення своєї держави. Віденський регламент встановив, що старшинство посла визначається часом його перебування в тій чи іншій державі, що і поклало край суперечкам. Хоча постійні дипломатичні представники іноземних держав стали з'являтися в ХVI столітті, проте, по суті тільки в ХVII - XIX століттях почав складатися постійний кваліфікований дипломатичний апарат. До цього були звичайно статс-секретарі із зовнішніх справ при главі держави, що відали зовнішніми справами, але не мали постійного апарату. У XIX столітті такий постійний апарат був створений у всіх державах, а в XX столітті цей апарат став досить потужним, кваліфікованим і представляє важливу частину всієї системи державного управління. Цей дипломатичний апарат у буржуазних державах в період розвитку капіталізму зберігав традиції, що перейшло до нього від старого феодального ладу, і його дипломатичні кадри складали, як правило, вихідці з аристократичних сімей. [4]

2.3. Буржуазна дипломатія

        Велика Французька буржуазна революція 1789 - 1794 років завдала сильного удару по дипломатії феодальних абсолютних монархій, висунувши в якості основної вимоги у зовнішній політиці принцип верховенства нації. Вона відбувалася під гаслами рівності народів, їхньої свободи і братерства, які справили великий вплив на широкі верстви європейських народів, а також на народи інших континентів, особливо на Північну Америку, де в кінці ХVIII століття розгорнулася національна боротьба за незалежність. Основним змістом зовнішньої політики і дипломатії буржуазії в період становлення капіталізму стає боротьба за рамки збуту, за "сфери впливу", за поділ світу і зміцнення світового економічного і політичного панування основних капіталістичних держав. Буржуазна зовнішня політика і дипломатія проголосили принцип "невтручання" і верховенство нації у вирішенні внутрішніх справ держави з метою захисту інтересів висхідного буржуазного класу, який виступав від імені всього народу.
З розвитком буржуазного парламентаризму на дипломатію держав починають надавати представницькі установи і у зовнішню політику втягуються набагато ширші суспільні верстви. Разом з тим, з зміцненням буржуазного ладу у розвитку буржуазної дипломатії чітко виявляється її класова обмеженість і позначається все в більшій мірі прагнення буржуазії приховати від народів свої справжні цілі, огорнути свої зовнішньополітичні кроки дипломатичної таємницею, посіяти в народних масах ілюзії щодо справжніх мотивів своїх дій, особливо у зв'язку з підготовкою нових воєн. Буржуазна дипломатія все в більшій мірі використовує і старі прийоми феодальної дипломатії, і професійні кадри вихідців з дворян. Та й досі у буржуазних державах, за винятком США і деяких інших капіталістичних країн, дипломатичний апарат, як правило, заповнюється в спадщину представниками дворянської аристократії. Це багато в чому пояснюється тією обставиною, що панівні класи як у феодальний період, так і в період капіталізму є експлуататорськими класами, і загальні завдання експлуатації і гноблення однієї країни іншою країною залишаються в силі і при буржуазному ладі, як це мало місце у феодальному суспільстві. Тому корінних протиріч між дипломатичними кадрами, що вийшли зі старих аристократичних родин, і новими кадрами, які стали з'являтися в період буржуазної держави, по суті немає.
Панівне становище в апараті буржуазної дипломатії займають, проте, представники впливових капіталістичних угруповань. Останні і зосереджують у своїх руках всі важелі зовнішньої політики і дипломатії. [5]

2.4. Соціалістична дипломатія

         Велика Жовтнева соціалістична революція 1917 року стала початком нової історичної епохи в житті людського суспільства - епохи переходу від капіталізму до нової суспільно-економічної формації - до соціалізму і комунізму. Відповідно почався і новий етап розвитку дипломатії. Стала розвиватися зовнішня політика і дипломатія нового суспільного класу, що прийшов до влади, - пролетаріату. Зміст і методи дипломатії і зовнішньої політики в цілому стали іншими.
На противагу агресивному курсу імперіалістичних держав, спрямованому на розв'язання військових конфліктів і підпорядкування слабких держав сильним державам, Радянська держава - носій соціалістичного ладу, з перших днів свого існування висунуло принципово інший курс зовнішньої політики - політики світу, спрямованої на зміцнення нового суспільного ладу, на зміцнення незалежності і самостійності великих і малих держав, на мирне співіснування держав з різними суспільно-економічними системами.
Комуністична партія на чолі з В. І. Леніним була натхненником цього нового курсу зовнішньої політики, творцем і організатором соціалістичної дипломатії. Комуністична партія керувалася в цій області висловлюваннями основоположників марксизму - К. Маркса і Ф. Енгельса, які ще в другій половині XIX століття закликали робітничий клас "самому опанувати таємницями міжнародної політики .., і добиватися того, щоб прості закони моральності і справедливості, якими повинні керуватися у своїх взаєминах приватні особи, стали вищими законами і у відносинах між народами ".
Сутність радянської дипломатії визначалася і визначається в першу чергу соціалістичної природою Радянської держави, зацікавленої в міцному і тривалому світі, і байдужого загарбницьким і експлуататорським спонукань. В основі радянської дипломатії, як і дипломатії всіх соціалістичних країн, в основі всієї зовнішньої політики держави лежить ідея миру і співіснування держав з різними системами. Говорячи у своїй доповіді про світі 8 листопада 1917 р., В. І. Ленін заявляв: "Ми відкидаємо всі пункти про грабежі і насильства, але всі пункти, де були ув'язнені умови добросусідські і угоди економічні, ми радо приймемо, ми їх не можемо відкидати ".
Разом з тим, радянська зовнішня політика і дипломатія не тільки відкинули імперіалістичну політику колоніальних захоплень, але проголосили своїм основним принципом пролетарський інтернаціоналізм, підтримку всіх народів, що борються за свою незалежність і свободу. З тих пір найважливішою рисою ленінської зовнішньої політики є надання всілякої допомоги і підтримки всім народам, які борються за своє визволення і збереження трудящими їх революційних завоювань.
Відповідно до цих завдань і новим змістом зовнішньої політики народилися і нові методи дипломатії. Соціалістичної дипломатії нема чого приховувати, тому вона великою мірою стала користуватися методом відкритих заяв і відкритих переговорів. Цей метод набув чинності буквально з перших днів існування радянської влади. Ці методи дають можливість соціалістичним державам викривати агресивні кроки імперіалістичних держав і, приводячи в рух широкі народні маси, зривати підступні задуми імперіалістів.
Ленін вчив радянських дипломатів бути твердими і послідовними в захисті основних принципів та інтересів соціалістичної держави і в той же час бути гнучкими, уникати ультимативність у висуванні своїх вимог, враховуючи мінливу обстановку і застосовувати різні прийоми і форми дипломатії, включаючи і розумні компроміси з противниками. Ленін у своїх працях писав, що оскільки компроміси неминучі, необхідно через них вміти провести свої інтереси.
Використання розумних компромісів у ході міжнародних переговорів є найважливішим методом соціалістичної дипломатії, що забезпечує мирне вирішення спірних питань. Звичайно, радянська дипломатія і не мислила досягнення миру за всяку ціну, що стає очевидним із заяви, зробленої для американської газети "The World": "Ми неодноразово заявляли про наше прагнення до миру, про те, що нам необхідний мир ... Але ми не маємо наміру дозволити, щоб нас задушили на смерть в ім'я світу ". Гнучка і той же час тверда, послідовна і принципова зовнішня політика і дипломатія в інтересах миру і соціалізму така соціалістична дипломатія нової історичної епохи. [6]
  

III. Дипломатичне представництво

      Дипломатичне представництво - орган держави, що знаходиться на території іншої держави для здійснення дипломатичних зносин з цією державою. Є два види дипломатичних представництв - посольства і місії. Посольства очолюється послом, а місії - посланцем. За роки, що минули з другої світової війни, різко скоротилося число місій і збільшилося число посольств. В даний час місії стали вельми рідкісні. Дипломатичні представництва створюються за згодою між двома державами. Це орган, який представляє державу з усіх питань, може виступати від його імені у зносинах з державою перебування, зносини з дипломатичними представництвами інших країн у державі перебування.

3.1. Установа і види дипломатичного представництва

        Відповідно до Віденської конвенції про дипломатичні зносини 1961 року «встановлення дипломатичних відносин між державами і встановлення постійних дипломатичних представництв здійснюється за взаємною згодою» (ст. 2). Вирішивши за взаємною згодою обмінятися дипломатичними представництвами, зацікавлені держави визначають категорію, до якої повинні належати їх дипломатичні представництва (дипломатичні представництва бувають постійні і тимчасові; на постійній основі створюються посольства і місії, а також представництва держав при міжнародних організаціях, а тимчасові дипломатичні представництва призначаються для виконання спеціальних місій). Тим самим держави здійснює належне йому право посольства, що включає в себе право направляти посольства (активне право посольства) і право приймати (пасивне право).
Оскільки існує прямий зв'язок між категорією дипломатичного представництва і класом представника, який очолює дипломатичне представництво, у даному випадку діє правило Віденської конвенції про дипломатичні зносини: зацікавлені держави повинні досягти цього питання угоди (ст. 15). Якщо спочатку вони віддадуть перевагу установа місії, а потім вважатимуть за доцільне підвищити рівень представництва до посольства, то і в такому випадку необхідно знову досягти взаємної домовленості.
Ця вимога Віденської конвенції є елементарним. Воно базується на принципі суверенної рівності і на неприпустимість нав'язування своєї волі.
Справа в тому, що в минулому імперіалістичні держави нерідко намагалися вирішити це питання, вдаючись до примусу. Так, під час президентства Теодора Рузвельта уряд США в односторонньому порядку намагалося нав'язати Туреччині підвищення категорії свого дипломатичного представництва - перетворення місії в посольство. Спроби США натрапили на наполегливий опір султана і американський президент направив до Туреччини потужну ескадру, наказавши залишатися у водах цієї країни до тих пір, поки султан не поступиться своєму вимогу. Щоб змусити султана поступитися, США вдавалися і до інших заходів тиску, перш ніж було досягнуто компромісу.
Інший момент, який необхідно враховувати при визначенні категорії представництв, - це принцип взаємності. Воно полягає в тому, що держави обмінюються дипломатичними представництвами однакового рівня, відкриваючи їх взаємно в столицях один одного. Зазвичай це вимога дотримується; однак можуть бути обставини, коли його виконання для однієї із сторін утруднено, і тоді правило не витримується: або представництва можуть належати різним категоріям, або одну державу відкриває його в іншому, навіть знаючи, що саме воно цього не зробить. Так, Франція мала з 1929 р. в Берні посольство, тоді як Швейцарія була представлена ​​в Парижі на рівні місії до 1957р., Коли вона була перетворена в посольство. Це пояснювалося традицією, оскільки Швейцарія відкривала раніше в інших країнах тільки свої місії, хоча й брала посольства, погоджуючись на такий відступ від принципу взаємності з посиланням на міжнародну ввічливість.
Типовий приклад африканських держав, які хоча і беруть дипломатичні представництва інших країн, самі не завжди мають можливість відкрити свої представництва за кордоном. Правда, в більшості випадків через деякий час вони також відкривають свої посольства у відповідних країнах.
У практиці сучасних міждержавних відносин відомі дві основні категорії постійних дипломатичних представництв - посольства і місії.
Посольства вважаються вищими за своїм рангом дипломатичними представництвами. Їх установою часто хочуть підкреслити більш високий рівень дипломатичних відносин з даною країною. Вони очолюються послами.
В даний час більшість країн світу в якості своїх дипломатичних представництв за кордоном мають посольства, у той час як у минулому посольствами обмінювались лише великі держави. Аж до першої світової війни вважалося, що тільки імперія і великі монархи могли призначати послів, вони розглядали це як привілей і насилу погоджувалися поширити її на інших. Малі країни дискримінувалися: вони могли бути представлені лише місіями. У середині минулого століття Англія, наприклад, мала послів тільки у Франції, Росії, Австровенгрии і Туреччини, до кінця XIX ст. До них додалися ще посольства в Римі, Мадриді та Вашингтоні.
Виключно прогресивний вплив у цьому відношенні справила практика Радянського Союзу, яке з самого початку обмінювалося з іншими країнами дипломатичними представництвами однакового рівня (як правило, посольствами) незалежно від того, великі вони чи малі. Така політика відповідає принципу рівноправності держав, підкреслює повагу їх гідності.
Місії вважаються дипломатичними представництвами більш низькими за рангом. Вони очолюються посланцями або повіреними у справах. В останньому випадку вони вважаються відповідним класом або рівнем нижче.
У міжнародній дипломатичній практиці відмінності між посольствами і місіями поступово стираються, зберігаючись лише в питаннях дипломатичного протоколу (старшинство, почесті і т. п.). Що ж стосується головного - представницького характеру, функцій, привілеїв та імунітетів, то тут відмінності немає. Після другої світової війни спостерігається тенденція до зникнення місій і навіть там, де вони ще є, держави в багатьох випадках домовляються про перетворення їх в посольства.
Зупинимося тепер на особливих формах постійного дипломатичного представництва держав, що відрізняються своєрідністю. У деяких випадках такі представництва називаються високими комісаріатами. Цей термін походить від титулу «високий комісар», що дається Великобританією і державами-членами співдружності своїм відповідним представникам. За прикладом Великобританії Франція також заснувала високі представництва в державах, що складають частину Французького співтовариства. Різниця між високим комісаріатом і посольством в тому, що перший не представляє вірчих грамот, оскільки в ряді випадків держава перебування і акредитуюча держава мають одного й того ж главу держави. За своїм рангом високі комісаріати і високі представництва відповідають посольствам.
Представництва Ватикану називаються нунціатурами і інтернунціатурамі. Перші відповідають посольствам, другі - місій. Папські представництва здійснюють подвійну функцію: дипломатичну і клерикальну, тобто охоплюють як офіційні відносини Ватикану з країною перебування, так і відносини його з релігійними колами країни. В даний час Ватикан має тільки нунціатури. Їх очолює нунцій в ранзі посла.
Нарешті, слід відзначити, що, як тільки угода про обмін дипломатичними представництвами тієї чи іншої категорії між двома країнами досягнуто, юридично вони вважаються вже створеними і можуть почати функціонувати незалежно від прибуття першого глави дипломатичного представництва, оскільки вважається достатнім присутність тимчасового повіреного в справах. Проте лише акредитація дипломатичного представника, відкриття резиденції, укомплектування персоналу надають їм цілком завершений характер. [7]

3.2. Функції дипломатичних представництв

        Дипломатичному праву відомі склалися здавна звичайні норми, що передбачають такі загальновизнані функції дипломатичних представництв, як дипломатичний захист, ведення переговорів, інформаційна діяльність. В даний час функції як основні напрямки діяльності дипломатичних представництв визначаються в основному Віденської конвенції 1961 р. Крім названих, у ст. 3 Конвенції названа загальноприйнята на сьогоднішній день в доктрині і практиці функція представництва, а також ряд нових функцій, необхідність у яких диктується сучасними умовами міжнародного життя.
Основний, очевидно, є функція представництва. Представництвом є по суті вся діяльність посольства або місії - виступ від імені своєї держави у всьому питань офіційних міждержавних відносин. З цієї функції відбуваються всі інші.
Функцію дипломатичного захисту Віденська конвенція ставить на друге місце. Мова йде про захист прав і законних інтересів акредитуючої держави, її фізичних і юридичних осіб, що знаходяться на території країни перебування представництва. Виражається вона в декількох основних формах: посольство консультує своїх громадян з питань, що відносяться до їх перебування в даній країні, робить необхідні запити з приводу захисту інтересів своєї держави та її громадян, а в необхідних випадках - висловлює протести і робить подання владі країни перебування. З точки зору міжнародного права є ряд умов, тільки при дотриманні яких можлива дипломатичний захист. Неприпустимо втручання у справи, що входять у внутрішню компетенцію країни перебування. Необхідно переконатися в тому, що в судовій та іншої захист за законодавством держави перебування або відмовлено, або заходи такого захисту вичерпані і не дали результату. Дипломатична захист може бути надана лише громадянам та органам вітчизняного держави, апатриди та громадяни інших держав вправі розраховувати на захист у чужому для них посольстві лише в разі крайньої необхідності або відповідно до домовленості між державами.
Третя функція - ведення переговорів з представниками країни перебування на різних рівнях - найбільш тісно пов'язана з дипломатичною діяльністю як такої. До таких переговорів вдаються у тих численних випадках, коли немає принципової необхідності (або можливості) провести переговори на більш високому з боку акредитуючої держави рівні.
Дуже важлива сьогодні інформаційна функція посольств в силу високої цінності даних, яку вони можуть оперативно надати. У наш час здатність швидко і об'єктивно прийняти вірне рішення дуже важлива, і роль дипломатичних представництв в наданні достовірних відомостей та аналізу ситуації з урахуванням постійно мінливій обстановки в сфері міждержавних відносин важко переоцінити. Інформаційна функція представництв здійснюється у двох напрямках. З одного боку, це збір, отримання інформації, що стосується держави перебування, з іншого - поширення офіційної інформації за дорученням акредитуючої держави. У Віденській конвенції 1961 р. (стаття 3) особливо підкреслюється, що аспекти інформаційної діяльності посольств і місій повинні здійснюватися виключно законними засобами з урахуванням законодавств країни перебування. Загальновизнаними засобами отримання інформації є обробка перебувають у вільному продажі або в бібліотеках видань, матеріалів засобів масової інформації. Віденська конвенція, відображаючи поширену практику, закріплює принцип, згідно з яким всі офіційні справи з державою перебування ведуться з його міністерством закордонних справ або через це міністерство, або з іншим міністерством, щодо якого є домовленість, або через це інше міністерство. Відомство закордонних справ зобов'язане надати інформацію при будь-якому зверненні до державних органів або до посадових осіб держави перебування. [8]
У наші дні однією з першорядних завдань дипломатії стає збереження миру та забезпечення дружніх відносин між державами. Це зафіксовано і у Віденській конвенції, де в якості функцій дипломатичного представництва названі, зокрема, заохочення дружніх відносин між державами, сприяння розвитку їх взаємовідносин в галузі економіки, науки і культури.
У ст. 25 Віденської конвенції 1961 р. в загальній формі закріплено обов'язок держави перебування надавати іноземному дипломатичному представництву всі можливості для ефективного виконання його функцій. У дипломатичному праві існує цілий ряд норм, які конкретизують це положення; багато з них знайшли відображення і в Конвенції.
Одним із важливих чинників забезпечення успішної роботи представництв є матеріально-технічна база - засоби та можливості, створюють умови для практичної діяльності посольств і місій або облягаючих її проведення. Перш за все до них відноситься приміщення, займане дипломатичним представництвом. За загальним правилом, ці заклади повинні розташовуватися в столиці держави перебування, але в практиці зустрічаються випадки, коли структурні підрозділи посольства або місії знаходяться в інших містах країни перебування. У віденській конвенції (ст. 12) така можливість обмежена необхідністю попередньої згоди на це держави, що приймає.
Одним із найважливіших засобів забезпечення нормального функціонування дипломатичного представництва є гарантована міжнародним правом (ст. 27 Віденської конвенції) свобода зносин представництва з акредитує, і її органами, в тому числі і закордонними.
Можна зробити висновок, що дипломатичним представництвам в сучасному міжнародному праві надаються широкі права і можливості для їх ефективної діяльності, вирішення поставлених завдань. У той же час цими правами, без шкоди для прав та інтересів держави перебування, її громадян, що є обов'язковим для здійснення ефективного міжнародного співробітництва, підтримки стабільних дипломатичних відносин.

3.3. Глава дипломатичного представництва

        У кожному представництві є його глава, тобто акредитований дипломатичний представник - особа, на яку акредитує, покладено обов'язок діяти в цій якості, і персонал представництва - її допоміжний апарат. [9] Згідно з міжнародним правом, представник - єдина особа, що представляє свою державу в державі перебування з усіх питань. Він може передати різні функції своєму персоналу, але він один несе відповідальність і за своє керівництво, і за те керівництво, яке здійснюється іншими, уповноваженим ним. Він є також вищим представником в порівнянні з іншими можливими постійними представниками цієї держави в державі перебування. Перші два слова повної назви посади посла говорять самі за себе Надзвичайний і Повноважний.
Місце за старшинством глав дипломатичних представництв визначаються відповідно до вкоріненими традиціями. Зазвичай вони слідують за членами кабінету міністрів і главами законодавчих зборів.
Жодна держава світу не містить дипломатичного представництва в кожній столиці світу. Більшості з них доводиться вибирати і встановлювати баланс між національними інтересами і необхідними витратами. Дипломатичний представник в одній державі може бути одночасно дипломатичним представником в іншому або в кількох інших державах, якщо з боку будь-якого з приймаючих держав немає проти цього заперечень. [10] Таке поєднання називається кумуляцією дипломатичного представництва. Така практика досить поширена. Якщо держава призначає главу представництва в одному або декількох інших державах, то воно може заснувати дипломатичні представництва, очолювані тимчасовими повіреними у справах, в кожній державі, де глава представництва не має постійного місця перебування. Проте держава має право і не створюватиме такого представництва. Тоді в цьому випадку воно буде здійснюватися періодичними приїздами дипломатичного представника.
Можлива і така кумуляція дипломатичного представництва, при якій одна особа представляє два або більше країн в державі перебування, якщо остання не заперечуватиме проти цього. [11] Віденська конвенція про дипломатичні зносини 1962 закріпила сформовану практику поділу глав дипломатичних представництв на три класи: посли й папські нунції; посланці і інтернунціі; повірені у справах. Конвенція встановила, що між дипломатичними представниками різних класів не повинно проводитися ніякого розрізнення, крім відмінності щодо старшинства та етикету. За старшинством в дипломатичному корпусі посли стоять на першому місці.
Послами обмінюються не тільки великі держави, але і будь-які держави, що відповідає принципу суверенної рівності держав.
Призначення дипломатичних представництв регулюється нормами, як внутрішньодержавного права, так і міжнародного права. У кожній державі існує той чи інший порядок призначення дипломатичного представника.
Зазвичай кандидатура представника посилається з міністерства закордонних справ до парламенту. Після його схвалення глава держави (президент, монарх) повинен дати вже остаточну згоду.
Для початку місії дипломатичного представника в країні важливо отримання агреману, тобто попередньої згоди на прийняття даного представника. [12] Необхідність агремана - твердо встановилася норма сучасного дипломатичного права.
Агреман запитується найчастіше через колишнього представника, який сповіщає уряд країни перебування, що передбачається його заміна новим обличчям, і просить повідомити, чи прийнятна ця особа. Це повідомлення може мати місце в бесіді з міністром закордонних справ. При цьому вручається лист (особиста нота) з проханням про агремане і коротка біографічна довідка. Іноді запит робиться через протокольний запит міністерства закордонних справ. У листах просять зазвичай повідомити, чи є які-небудь зауваження з приводу майбутнього призначення.
Якщо в даній країні свого представника ще немає, агреман іноді запитується через представника дружньої країни.
Відповідь на прохання про агремане у вигляді ноти дається порівняно рідко. У більшості випадків у міністерство закордонних справ запрошується колишній дипломатичний представник, і йому повідомляють, що уряд країни перебування згідно на призначення тієї чи іншої особи послом в дану країну.
Швидка дача агремана є свідченням добрих відносин між державами. Коли ж видача агремана затягується, то це свідчить або про небажаність для держави призначення даної особи послом, або про небажаність розвитку дипломатичних відносин у даний час. Слід підкреслити, що запит агремана повинен проходити в таємниці, тому що публічна відмова в агремане може завдати шкоди авторитету дипломата, що залишився після цього на дипломатичній службі.
Відмова у агремане може бути зроблено без мотивування. [13] Але іноді мотиви відмови вказують усно, через свого або дружнього представника, іноді просто повідомляють, що даний уряд знаходить призначення даної особи для себе небажаним.
У практиці іноді виникає питання про можливість прийняття особи, яка належить до громадянства тієї ж країни, куди воно призначається. Нормою міжнародного права залишається правило, згідно з яким свій громадянин або емігрант, натуралізуватися за кордоном, агремана не отримує.
Порядок (черговість) вручення вірчих грамот або подання їх завірених копій визначається датою та часом прибуття глави представництва. [14]
З цього моменту його діям і словам повинна даватися віра, і з цього моменту його дії і слова зобов'язують його уряд. Доказом його особистості і представницького характеру вважається вірча грамота. Вірчі грамоти зазвичай даються послам і посланцям. Коли ж призначається постійний повірений у справах чи політичний представник, то він повинен вручити лист міністрові закордонних справ країни, в яку спрямовано, від міністра закордонних справ направила його країни. Вірчі грамоти підписуються главою держави і адресуються чолі приймаючої держави. У республіках і конституційних монархіях вони, як правило, скріплюються міністром закордонних справ, в абсолютних монархіях цього немає.
У більшості країн вручення вірчих грамот є результатом визнання і означає взаємне визнання де-юре двох урядів. У деяких державах вручення грамоти не вимагає обов'язкового визнання де-юре. У цьому випадку вручення вірчих грамот може супроводжуватися застереженнями про характер відносин.
Вірчі грамоти засвідчують представницький характер діяльності дипломата.
У тексті грамоти вказується, що глава держави просить главу іншої держави, до якого вірча грамота адресована, вірити всьому тому, що даний дипломатичний представник буде заявляти в країні перебування; фіксується, хто прямує в якості представника і в якому ранзі, причому, як правило, констатується стан відносин між країнами.
Прохання вірити діям і словам дипломатичного представника основне в вірчої грамоти. Але слід зазначити, що вірчі грамоти самі по собі не дають права дипломатичному представнику підписувати міжнародні угоди без спеціальних на те повноважень за підписом глави держави або глави уряду.
Прибулий дипломатичний представник зобов'язаний для здійснення своїх функцій негайно вручити вірчі грамоти главі держави країни перебування. У разі невиправданої затримки вручення грамоти уряд країни перебування має право вимагати його відкликання.
Якщо дипломатичний представник приїжджає в країну вперше після встановлення дипломатичних відносин, то він зазвичай робить коротку заяву для друку після прибуття в столицю цієї держави, в якому повідомляє про завдання, поставлені перед ним послав його урядом.
До вручення представником своєї вірчої грамоти всі відносини з офіційними органами держави перебування здійснюються лише через протокольний відділ міністерства закордонних справ цієї країни.
Як правило, прибув представник, наносить візит керівнику протокольного відділу і дізнається у нього встановлений в даній державі порядок вручення вірчих грамот. Потім він наносить візит міністра закордонних справ, з тим, щоб представитися, передати йому копію вірчої грамоти і текст промови, яку він має намір виголосити при його вручення, якщо це передбачено за звичаями даної країни.
Форма вірчих грамот є своєрідним відображенням класового характеру дипломатичного права. їх редакція зазвичай різна. Вона визначається тим, з якої країни перебуває дипломат, етапам її історичного розвитку.
У феодальну епоху вірчі грамоти відрізнялися великою пишнотою форми і стилю. У новітній час формат грамот скрізь стає простіше.

3.4. Персонал дипломатичного представництва

          У своїй роботі глава дипломатичного представництва спирається на персонал представництва. Персонал місії не має прямих репрезентативних функцій і тільки допомагає главі.
Дипломатичний персонал складається з працівників представництва, що мають дипломатичний ранг і дипломатичний паспорт. Ранги мають такий вигляд за старшинством - радник-посланник, радник, перший секретар, другий секретар, третій секретар і а1Таше. Тут слід розрізняти ранг аташе з посади спеціальних аташе (від фр.аttасhе - прикріплений). Останній, звичайно, має ранг радника. Вони здійснюють оперативну роботу в провідних відділах представництва. Кожна посадова особа представництва має свій ранг.
Будь-яка держава має право оголосити главу місії або будь-якого члена його дипломатичного складу небажаною персоною (persona non grata) і інформувати про це його правітельств09. У цьому випадку функції дипломата втратять силу, і він буде відкликаний (якщо він не є громадянином або постійним резидентом держави, в якому несе службу). Якщо його уряд не робить такого кроку, приймаюча країна може відмовити йому у визнанні його членом місії.
Оголошення персони нон грата може бути зроблено або до, або після прибуття дипломата, і виклад причини тому не потрібно.
Існує два принципових підстави для оголошення дипломата небажаною персоною: причини, які викликані особистими недоліками і призводять до кримінального або антисоціальної поведінки, і навмисні дії, які загрожують безпеці чи іншим інтересам держави і здійснюються під прикриттям дипломатичної недоторканності. Крім того, можливим приводом для оголошення такого статусу є помста іншій державі за оголошення одного з його власних дипломатів персоною нон грата. І хоча така практика суперечить духу міжнародного права і міжнародних відносин, вона, на жаль, застосовується нерідко.
Зазвичай, дипломатів призначає глава відділу кадрів міністерства закордонних справ. Призначення, як правило, закріплюється підписом міністра закордонних справ. Стандартним терміном служби дипломата за кордоном становить три-чотири роки.
Глава відділу кадрів наділений однією з найважливіших функцій у зовнішньому відомстві - визначенням, кого, куди і на який термін направити. Дипломатичний агент піддається різноманітним типам тиску на різних постах за кордоном, і деяким вдається впоратися з обставинами краще, ніж іншим, тому важливо, щоб пост відповідав індивідуальним здібностям.
Адміністративно-технічний персонал представництва є його канцелярський персонал, чергові референти, перекладачі, технічні секретарі, бухгалтери, які не мають дипломатичного паспорта та рангу.
Таким же чином, як і дипломат, небажаною персоною може бути оголошений співробітник адміністративно-технічного персоналу.
Обслуговуючий персонал складається зазвичай з громадян перебування (це не обов'язково, але нерідко практикується). У нього входять шофери, прибиральниці, сторожа, кухарі, електрики, сантехніки, обслуговуючі безпосередньо потреби представництва, і приватні домашні працівники, які перебувають на службі у співробітників представництва.
Віденська конвенція про дипломатичні зносини сформулювала нову норму дипломатичного права, відповідно до якої при відсутності конкретної угоди держава перебування може запропонувати, щоб чисельність персоналу представництва зберігалася в межах, яке вона вважає розумним і нормальним, враховуючи обставини та умови, існуючі в державі перебування, і потреби даного представництва. [15] Держава перебування на тих підставах без дискримінації може відмовитися прийняти посадових осіб будь-якої певної категорії. [16] Зауважимо, що ця стаття не відображає загальноприйнятої практики.
Якщо держава перебування знаходить, що персонал представництва занадто великий, то воно має, передусім, домовитися з державою, яка акредитує. Якщо ж це не вдається, то, згідно з думкою більшості членів Комісії міжнародного права ООН, державі перебування повинна належати право, в певних межах, відмовити у згоді на розмір, що перевищує розумний і нормальний. Однак визначення розумності і нормальності кількісного складу персоналу належить не стільки державі перебування, скільки акредитуючої держави. Потреби своїх зарубіжних представництв може визначати тільки акредитуюча держава. Беручи до уваги умови, що існують в державі перебування, і потреби представництва, обидві сторони повинні дійти загального консенсусу.
Головним критерієм при визначенні кількісного складу представництва є його потреби, і, виходячи з цього, слід враховувати, який склад є розумним і нормальним, оскільки ефективне здійснення функцій представництва, перш за все, забезпечується людьми.
Тенденція до збільшення чисельності персоналу представництва спостерігається з розвитком і ускладненням відносин між державами.
Тут справедливо було б помітити, який вплив чинять глави представництв на міністерство закордонних справ. Якщо на процес формування зовнішньої політики чинять сильний вплив консультації глав закордонних представництв, тоді необхідно, щоб склад самого міністерства був відносно невеликий, а зарубіжні пости - добре укріплені. Політика розподілу персоналу також визначає термін служби дипломатів за кордоном в порівнянні з терміном служби у власній державі.

3.5. Приміщення дипломатичного представництва

       Віденська конвенція уточнює, що під приміщенням дипломатичного представництва розуміється будинок (чи частину будівлі), що використовується для цілей представництва, включаючи резиденцію глави представництва, кому б не належало право власності на нього, включаючи обслуговуючий дана будівля або частина будівлі земельну ділянку ("i", ст. 1). У коментарі Комісії міжнародного права міститься невелике уточнення: цим поняттям охоплюються також прибудинкову ділянку та інші речі, включаючи сад і місце для стоянки автомашин. [17]
Домовившись про обмін дипломатичними представництвами держави повинні сприяти один одному в придбанні на своїй території, згідно зі своїми законами, приміщень необхідних для представництва, або надати допомогу акредитуючої держави в отриманні необхідних приміщень будь-яким іншим шляхом. Таке ж сприяння вони повинні надавати в разі потреби в отриманні відповідних приміщень для співробітників представництв. [18]
Необхідно враховувати ту обставину, що в деяких країнах закони виключають можливість придбання приміщень у власність, тому часто використовують оренду приміщень. Враховуючи інші труднощі, з якими стикаються іноземні представництва в пошуках придатних приміщень чи земельних ділянок для своїх резиденцій, деякі країни проявили ініціативу у створенні спеціальних зон, призначених для посольств і місій інших країн. Поступка земельних ділянок іноземним посольствам і місіям робиться іноді на умовах взаємності. Цікавий казус мав місце у відносинах між Бразилією і Францією в 1945 р.. Спеціальним декретом бразильський уряд поступилося безкоштовно уряду Франції земельну ділянку для спорудження її представництва, після того як з посольством Франції була досягнута домовленість про те, що французький уряд видасть дарчу на рівноцінну ділянку в Парижі для спорудження бразильського представництва. Побудувавши будинок свого посольства в Бразилії, французькі власті заявили, що вони не зобов'язані робити відповідну дарчу, посилаючись на те, що застереження про взаємності не фігурує в тексті бразильського декрету, а лише в його мотивуванні. Оскільки будівля французького посольства було збудовано лише на половині відведеного для нього земельної ділянки, Франція висловила бажання з метою врегулювання спору повернути іншу половину ділянки бразильському уряду, розплатившись таким чином тієї самої землею, яка їй була подарована.
Також варто звернути увагу і на таку проблему. Нерідкі випадки політичної чи расової дискримінації. Так, наприклад, в США дипломати африканських, азіатських і латиноамериканських країн часто стикаються з фактами дискримінації при наймах квартир. Якщо вони звертаються по оголошенню по телефону, з ними ведуться переговори, але як тільки стає відомим, що вони не білі, їм негайно відмовляють під різними приводами, а якщо вони вселилися у квартиру, то їх виживають звідти (телефонними дзвінками з погрозами, прокол шин ). Представнику Гани Вільяму Аннану було відмовлено в наданні номера в готелі, так як він негр. У Держдепартаменті США створений був навіть спеціальний відділ зв'язків з дипломатичними представниками африканських і азіатських країн для вирішення проблем, пов'язаних з расовою дискримінацією на території США.

IV. Привілеї та імунітети дипломатичних представництв

    

4.1. Поняття привілеїв та імунітетів

       Під терміном «привілеї» слід розуміти особливі право ші переваги деяких іноземців як глав та представників держав. Найбільш суттєвими з цих переваг є: право користування в певних випадках спеціальними знаками та емблемами (наприклад, прапором); право на свої спеціальні засоби зв'язку з закордоном (кур'єри, шифровані повідомлення); право на почесні зустрічі і т. п.
       Під імунітетом зрозуміло принцип (і окремі види) вилучення глав держав, глав і членів урядів, членів парламенту і представників іноземних держав, майн таких держав і осіб, а також іноземних військових сил і державних кораблів за кордоном з примусового впливу з боку суду, фінансового апарату і служб безпеки країни, де такі іноземні особи та майна знаходяться, звільнення, зокрема, від позовів, арештів, обшуків, допитів, ембарго і реквізицій.
       З точки зору юридичної сили відмінності між імунітетом і привілеями немає. Тому терміни «привілеї та імунітети» як у теорії, так і на практиці застосовуються як збірного поняття, що визначає, з одного боку, привілейоване, виняткове становище закордонних представництв органів зовнішніх зносин, міжнародних організацій, а з іншого - співробітників і технічного персоналу цих представництв , міжнародних службовців, виконують офіційні функції від імені своєї держави або в колективних інтересах усіх держав-членів міжнародної організації.
       Словник міжнародного права визначає поняття «привілеї та імунітети» стосовно до дипломатичних привілеїв та імунітетів як «особливі права і переваги, якими користуються дипломати і члени їх сімей та які надаються дипломатичному представництву в цілому».
       Загалом, поняття «привілеї та імунітети» можна визначити як права, переваги та пільги, що надаються закордонним представництвам органів зовнішніх зносин та їх персоналу, а також міжнародних і міждержавних організацій, їх посадовим особам і представникам держав при цих організаціях, з метою полегшення і ефективного виконання ними своїх функцій.
У преамбулі Віденської конвенції про дипломатичні зносини 1961 р. вказується, що привілеї та імунітети надаються не для вигоди окремих осіб, а для забезпечення ефективного здійснення функцій дипломатичних представництв як органів, що представляють держави.
Привілеї та різні категорії імунітету, як вони встановлені в Конвенції, можуть бути розділені на наступні три групи, хоча така класифікація і не буде вичерпною:
А) пов'язані з приміщень представництва;
Б) відносяться до роботи представництва;
В) особисті привілеї та імунітети глави і персоналу представництва.
Перші дві групи можна об'єднати в "привілеї та імунітети дипломатичного представництва".
Віденська конвенція про дипломатичні зносини 1961 р. передбачає наступні привілеї та імунітети, які надаються дипломатичному представництву в цілому:
1. недоторканність приміщень (будівлі та земельної ділянки, обслуговуючого будівлі);
2. імунітет від примусових дій щодо майна і засобів пересування представництва;
3. недоторканність кореспонденції та архівів
4. фіскальний (податковий) імунітет
5. право на безперешкодні зносини з урядами та іншими органами акредитуючої держави (включаючи право на відправлення і прийом шифрованих телеграм);
6. митні привілеї (право встановлювати на будівлях представництва щит з гербом репрезентованої держави, вивішувати його прапор).
Комплекс норм, які передбачають привілеї та імунітети осіб, що користуються міжнародно-правовим захистом, у тому числі дипломатичних агентів, є, на думку багатьох дослідників, центральним у дипломатичному праві. Це твердження в чому обгрунтовано - саме в цій сфері на практиці виникає найбільша кількість розбіжностей і конфліктів, для вирішення яких необхідні чіткі та обгрунтовані міжнародно-правові норми. Безліч зустрічаються в літературі визначень понять та імунітетів можна звести до наступного: під ними розуміється сукупність особливих пільг, прав і переваг, що надаються іноземним дипломатичним представництвам, їх персоналу та іншим особам, які користуються за міжнародним правом захистом на території держави перебування.
Що стосуються цих питань правові норми різняться за ступенем обов'язковості. Багато них носять диспозитивний характер і дають можливість зацікавленим державам на основі угоди змінити правове становище своїх дипломатичних представників або у бік скорочення їх привілеїв та імунітетів, або (частіше) в бік їх розширення. Тут необхідно особливо чітке дотримання принципу взаємності, що властиве і для дипломатичного права в цілому.
У той же час ніхто в наш час не заперечує існування імперативних принципів і норм міжнародного права, що передбачають надання основних видів імунітетів і привілеїв. Ці норми мають давню історію, визнані всіма сучасними державами в силу їх необхідності для міжнародних контрактів будь-якого рівня і надаються автоматично з моменту заснування представництва, незалежно від наявності чи відсутності спеціальних угод з цього приводу. Перш за все вони передбачають недоторканність особи дипломатичного агента, імунітет від кримінальної та цивільної юрисдикції країни перебування, недоторканність приміщень дипломатичних представництв. Ні держава, ні група держав не можуть відмовитися від дотримання цих принципів, це означало б їх виключення із системи міжнародних відносин, ізоляцію, і тому цілком обгрунтоване твердження про те, що «така норма є не просто традицією, а загальним надбанням всього цивілізованого людства» . [19]
Необхідно у зв'язку з цим розглянути три основні теорії про підстави надання дипломатичних привілеїв та імунітетів. Перша і найбільш рання теорія екстериторіальності (внеземельності), сутність якої полягала в тому, що посол, перебуваючи фізично на території іноземної держави, в юридичному продовжував залишатися на території свого суверена, таким чином, як би поза територією (extra territorium) держави перебування. Те ж відноситься і до території посольства або місії. Таким чином, на приміщення представництва та дипломатичних агентств, згідно з цією теорією, не може ні в якій мірі поширюватися юрисдикція держави, на території якого вони фактично виконують свої функції - для них продовжує діяти національне право акредитуючої держави. Незважаючи на те, що ця теорія в усі історичні епохи була юридичною фікцією (у різному ступені), вона залишила в теорії та практиці дипломатичного права помітний слід. До цих пір існує уявлення, нерідко підтримуване та засобами масової інформації, що будівлю посольства і земельну ділянку, на котрому воно розташоване, є частиною території акредитуючої держави, хоча насправді мова може йти лише про недоторканність займаного представництвом ділянки не має в даному випадку значення - він залишається територією іншої держави, котре у разі необхідності може вимагати перекладу посольства в інше місце з надання нової ділянки. [20]
Друга теорія - теорія представництва, що набула поширення в середні століття. Відповідно до цієї теорії, посол є представником, свого роду втіленням монарха на території іноземної держави. Порушення недоторканності посла, таким чином, є образа його государя, що і було прямим обгрунтуванням необхідності імунітету. Пізніше, в новий час набула поширення концепція про те, що дипломатичний агент представляє не тільки монарха, але і державу в цілому.
Третя, найбільш сучасна теорія - теорія функціональної необхідності була вперше запропонована французькими просвітителями XVIII століття (Монтеск'є, Руссо, Ваттеля). Її основним положенням було обгрунтування дипломатичних привілеїв та імунітетів функціями, які виконує представництво, відповідно, обсяг їх безпосередньо залежить від завдань, які перед уряд стоять.
Сучасній доктринальної основою норм про імунітет стала сукупність останніх двох теорій, що підтверджено у преамбулі Віденської конвенції 1961 року: "привілеї та імунітети надаються не для вигод окремих осіб, а для забезпечення ефективного здійснення функцій дипломатичних представництв як органів, що представляють держави". Таким чином, визнається необхідність гарантування представництву певних правових переваг, але переваг обгрунтованих, необхідних для здійснення його офіційної діяльності.

4.2. Недоторканність приміщень

       Недоторканність приміщень є, мабуть, найважливішим імунітетом, що забезпечує нормальне функціонування дипломатичного представництва. Під "приміщеннями представництва" у відповідності з Віденською конвенцією про дипломатичні відносини 1961 р. Розуміються будівлі або частина будинків, використовувані для цілей представництва, включаючи резиденцію глави представництва, кому б не належало право власності на них, а також обслуговуючий дана будівля або частина будівлі земельну ділянку. [21] У поняття "земельна ділянка" включаються відповідно до Коментарем Комісії міжнародного права ООН (у подальшим КМП) до проекту статей Конвенції належать уряду сад і автостоянка.
Конвенція не містить будь-яких обмежень щодо розмірів приміщень представництва і, зокрема, кількості будівель, що використовуються в якості приміщень. Відсутність таких обмежень компенсується, однак, застереженням про те, що поняття "приміщення" означає лише ті будівлі, які використовуються для "цілей представництва". Це положення дає державі перебування лімітувати шляхом застосування функціонального тесту кількість будівель, що використовуються акредитує, як «дипломатичного представництва». Так держава перебування може відмовити розглядати як «приміщення» і відповідно поширювати дипломатичні імунітети на будівлі, які використовуються «не для цілей представництва», наприклад на такі, в яких розміщені школи для дітей дипломатів і т. п.
Відповідно до ст. 1 Конвенції акредитуюча держава в принципі не потребує право власності на приміщення дипломатичного представництва, проте, на практиці більшість держав, як правило, набуває будівлі та земельні ділянки для дипломатичних представництв.
Недостатньо розробленими в міжнародно-правовому відношенні залишається питання про можливість вилучення місцевими властями для державних потреб будівлі та земельної ділянки, займаних іноземним дипломатичним представництвом. На практиці держави перебування найчастіше утримуються від примусового вилучення приміщень закордонних дипломатичних представництв. На практиці є прецеденти як вилучення приміщень, так і відмови від подібної практики. Можна допустити, що при необхідності держава перебування у свого суверенітету над державною територією, ймовірно, має право, грунтуючись на діючому національному прав е, зажадати звільнення будівлі та земельної ділянки, займаним іноземним дипломатичним представництвом. А представництво,
будучи зобов'язаним поважати закони і постанови держави перебування [22], має задовольнити цю вимогу. Природно, держави перебування зобов'язана при цьому забезпечити умови для ефективного виконання функцій представництва [23], запобігти порушення спокою представництва чи образи його гідності [24], посприяти в отриманні представництвом нової будівлі [25]. Питання про застосування примусових заходів повинно вирішуватися з урахуванням обставин у кожному конкретному випадку. Що входить до поняття «приміщення» земельну ділянку, яку він обіймав дипломатичним представництвом, в сучасному міжнародному праві розглядається як частина території держави перебування, на якій з урахуванням привілеїв та імунітетів представництва діють закони і постанови цього держави.
Будучи частиною території держави перебування, приміщення дипломатичного представництва користуються особливим статусом, суть якого виражається поняттям «недоторканність». [26]
Поняття «недоторканність» у даному контексті даної статті означає, що держава перебування, з одного боку, зобов'язане забезпечити утримання його посадових осіб від здійснення ряду конкретних дій: вступ до приміщення представництва без згоди його глави; проведення обшуку, арешту, реквізиції та виконавчих дій; дій, що завдають шкоди, що порушують спокій або ображають гідність представництва.
З іншого боку, держава перебування зобов'язана забезпечити здійснення необхідного захисту представництва від зазіхань приватних осіб - від усякого вторгнення, нанесення шкоди, порушення спокою або образи гідності представництва.
Заборона вступати в приміщення представництва без згоди його глави носить абсолютний характер; з цього правила немає ніяких винятків, і воно повинне дотримуватися навіть у випадку пожежі в дипломатичному представництві або захоплення останнього терористами. Однак на практиці при надзвичайних обставинах глави дипломатичних представництв нерідко дають згоду місцевій владі на вступ до приміщення представництва. Трапляються ситуації, коли глава представництва в силу якихось причин (відсутність, смерть) фізично не може дати згоди на вступ до приміщення представництва, в цьому випадку згода дає хто-небудь з членів дипломатичного персоналу. Подібні дії членів дипломатичного персоналу навряд чи можна розцінювати як мають юридичну силу, оскільки Конвенція недвозначно встановлює, що порозуміння може давати виключно голова представництва. Вступ місцевої влади в приміщення представництва на прохання членів персоналу, а не глави представництва, може стати причиною непорозумінь і конфліктів. У тих випадках, коли глава представництва відсутня або з якихось причин фізично позбавлений можливості вирішувати питання про вступ місцевої влади в приміщення представництва, держави перебування повинна запросити згоду на такий вступ уряд акредитуючої держави.
Відмова глави дипломатичного представництва дати згоду беззастережно позбавляє місцеві влади будь-якої правової можливості на вступ до приміщення дипломатичного представництва, хоча в західній доктрині міжнародного права іноді зустрічаються спроби обгрунтувати концепцію крайньої необхідності. У відповідності з цією концепцією в разі надзвичайних обставин (пожежа, стихійні лиха) місцева влада може увійти до приміщення іноземного дипломатичного представництва та без згоди її голови. Проте Конвенція допускає можливість вступу місцевої влади в приміщення дипломатичних представництв тільки за згодою їхніх голів, без будь-яких винятків із цього правила. Але в силу загального міжнародного права єдиним винятком, ймовірно, будуть форс-мажорні обставини.
Неприпустимість вступу місцевої влади в приміщення представництва без згоди його глави виключає тим самим і можливість здійснення таких примусових дій, як обшук, арешт, реквізиція і виконавчі дії. У Конвенції, тим не менш, додатково закріплений імунітет від цих видів примусових дій, що спеціально підкреслює звільнення приміщень представництва від застосування таких заходів з боку держави перебування. У той же час недоліком Конвенції є відсутність прямого регулювання питання про імунітет приміщень дипломатичного представництва від цивільної та адміністративної юрисдикції в тих випадках, коли її здійснення не пов'язано з застосуванням зазначених вище примусових дій. Побічно висновок про наявність такого імунітету може бути зроблений на основі аналізу положень пп. «А» п. 1 ст. 31 Конвенції, де передбачається звільнення дипломатів від цивільної та адміністративної юрисдикції у справах про приватний нерухоме майно, яким володіють дипломати «від імені акредитуючої держави для цілей представництв». Приватне нерухоме майно, що використовується для цілей представництва, означає, по суті, приміщення дипломатичного майна. Якщо навіть дипломати звільняються від юрисдикції, то очевидно, що представництво повинно користуватися імунітетом, коли приміщеннями володіє акредитуюча держава.
На практиці є, проте, прецеденти поширення юрисдикції держави перебування на приміщення іноземних представництв. Характерним є рішення Конституційного Суду ФРН, який, розглянувши позов до югославської військової місії щодо земельної ділянки, яким вона володіла для цілей місії, прийшов до висновку, що «в міжнародному праві немає правила, яке забороняло б німецьким судам здійснювати юрисдикцію у всіх випадках, стосуються приміщення представництв іноземних держав; німецькі суди мають право здійснювати таку юрисдикцію, де це не пов'язано з втручанням у здійснення дипломатичних функцій ». Рішення суду ФРН чітко виявляє слабкі сторони Конвенції, не встановлює імунітет приміщень від юрисдикції держави перебування.
Забезпечуючи недоторканність приміщення дипломатичних представництв, держава перебування зобов'язана попереджати такі дії місцевої влади, які завдають шкоди, порушують спокій або ображають гідність представництва. Мова тут йде, по суті, про попередження навмисних ворожих акцій з боку місцевої влади. Їхні дії, які в тій чи іншій мірі зачіпають інтереси дипломатичного представництва, але не спрямовані спеціально проти нього і є результатом звичайної функціональної діяльності (громадські роботи в безпосередній близькості від приміщень представництва), не можна розцінювати як порушення недоторканності приміщень. Також у цій темі слід зазначити, що недоторканності місцевою владою на практиці розглядаються як одне з найгрубіших порушень норм дипломатичного права і нерідко тягнуть за собою розрив дипломатичних відносин.
Іншою стороною поняття «недоторканність приміщень» є спеціальна обов'язок держави перебування забезпечити захист дипломатичного представництва від зазіхань приватних осіб. Обов'язок щодо захисту дипломатичного представництва повинна містити в собі два компоненти: організація владою в разі необхідності фізичної охорони і припинення всякого роду нападів; в разі посягання - про ведення розслідування і покарання винного, а також забезпечення компенсації завданих збитків. На практиці дипломатичні представництва часто висловлюють невдоволення, на їхню думку, як недостатньої, так і надмірної охороною. Відповідно виникає представляє практичний інтерес питання про те, наскільки взагалі правомірні вимоги дипломатичних представництв, що стосуються їх охорони.
Нормами міжнародного права не регулюється порядок охорони дипломатичних представництв, кількість сил і засобів, необхідних для цих цілей. Конвенція лише оголошує забезпечення захисту приміщень представництва "спеціальної обов'язком" держави перебування. Таким чином, визначення обсягу і конкретного порядку організації охорони відноситься до виключної компетенції держави перебування. Дипломатичне представництво може, звичайно, висловити прохання про посилення охорони, якщо, на його думку, бездіяльність місцевої влади реально загрожує настанням шкідливих наслідків. Однак держава перебування має право сама на свій розсуд визначати наявність або відсутність загрози безпеки представництва і в зв'язку з цим вирішувати питання про доцільність використання тих чи інших засобів (патрулювання і т. д.).
Забезпечуючи недоторканність приміщень, держава перебування зобов'язана проводити розслідування випадків зазіхань на них і здійснювати покарання осіб, винних у порушенні недоторканності.
Необхідно відзначити, що держава перебування має право проводити розслідування всіх правопорушень, скоєних на його території, зокрема, в приміщеннях дипломатичних представництв. Практична реалізація цього права лімітується, проте, за двома напрямками. По-перше, недоторканість приміщень та інші імунітети дипломатичного представництва не допускають виробництва місцевою владою розслідувань, застосування примусових заходів і т. п. в межах приміщення представництва без спеціального на те дозволу його глави. А по-друге, звичайна привілей дипломатичного представництва на організацію побуту, внутрішнього порядку на свій розсуд означає, що місцеві влади не повинні при здійсненні своєї юрисдикції втручатися у справи, що стосуються виключно внутрішньої компетенції представництва. На практиці нерідкі випадки, коли іноземні дипломатичні представництва звертаються до МЗС держави перебування з проханням про про веденні місцевою владою розслідувань тих чи інших право порушень, вчинених у їхніх помешканнях. Цей факт знімає перераховані вище обмеження на здійснення державою перебування своєї юрисдикції. У зв'язку з обов'язком покарання приватних осіб, винних порушенні недоторканності приміщень іноземних дипломатичних представництв, в деяких країнах прийняті спеціальні закони, однак, в нашій країні таких законів немає, хоча необхідність введення в законодавство норм, що передбачають покарання за порушення недоторканності приміщень представництв, випливає з міжнародно -правових зобов'язань (зокрема, Віденської конвенції).
Що стосується компенсації за завдану шкоду, то слід сказати, що ускладнень немає, коли відомі винні особи (матеріальний збиток може бути стягнутий з них у судовому порядку). Складніше на практиці йде справа в тих випадках, коли винні невідомі, а дипломатичне представництво пред'являє претензії державі перебування. Чинними міжнародними договорами компенсація матеріальної шкоди державою перебування не передбачається, а практика держав у цьому питанні різна. для більшості західноєвропейських держав характерним є визнання обов'язки виплачувати нанесений приватними особами матеріальний збиток, але тільки на основі принципу взаємності. У цілому ж на рішення питання про компенсацію великий відбиток накладає характер політичних взаємин між державами. У ряді країн навіть є законодавство, що передбачає виплату компенсації на основі взаємності. Однак загальний підхід до вирішення питання про компенсацію збитків повинен, ймовірно, полягатиме в наступному: коли держава несе відповідальність за недоторканність приміщень з боку приватних осіб, то в цю відповідальність повинна включатися зобов'язання з відшкодування завданих збитків. Дипломатична практика показує, що питання про відповідальність, як правило, встає, коли держава сама організувало або спровокувало порушення недоторканності приміщень приватними особами; не виявило необхідної пильності у запобіганні порушення, не покарало винних у порушенні.
Недоторканність приміщень дипломатичних представництв відкриває можливість для зловживання з боку самого уряду акредитуючої держави. Однак у Конвенції є норма, згідно з якою встановлюється, що «приміщення представництва не повинні використовуватися в цілях, несумісних з функціями представництва» (п. 3 ст. 43). з цього положення цілком очевидно випливає, наприклад, неприпустимість зберігання в приміщеннях представництва предметів, характер яких несумісний з цілями представництва (наприклад, зброї, розвідувальної техніки), використання приміщень у комерційних цілях. У практиці ж більшості держав як використання приміщення з метою, несумісних з функціями представництва, розцінюється надання дипломатичного притулку.
У доктрині міжнародного права найбільші складнощі викликає питання про саму гострій формі обмеження недоторканності - насильницькому вході місцевої влади в приміщення представництва. Це питання стосовно випадків неправомірного надання дипломатичного притулку найбільш детально розглядалося в роботі радянського юриста Д. Б. Левіна «Дипломатичне право», 1949 року видання. У цій книзі на основі огляду думок видатних юристів-міжнародників робиться висновок про існування двох точок зору з даного питання. Одні автори (Камаровский, Мартенс) вважають, що держава перебування має право порушити недоторканність приміщень представництва та вилучити сховався там злочинця силою, а інші автори (Коровін, Сато) - держава перебування повинна обмежитися оточенням поліцією приміщень представництва, може зажадати відкликання дипломатичного представника, але місцеві влади не мають права силою вступати в приміщення представництва. Сам же Левін вважає, що місцеві влади мають право вилучати злочинця з приміщень дипломатичного представництва тільки в тому випадку якщо злочин таїть в собі серйозну небезпеку для держави перебування, а так само, якщо уряд, що вдаються до примусових заходів, вичерпало інші способи впливу (всіх перерахованих вище) . На думку Левіна, недотримання імунітету резиденції є мірою законної самозахисту. Такі ж дві точки зору існують і в сучасній доктрині міжнародного права.
У роботах західних юристів зустрічаються обидві точки зору, проте, переважає досить добре аргументована позиція, яка передбачає можливість обмеження недоторканності. Так, англійський юрист А. Денза аналізує наступний прецедент. У 1973 р. посол Іраку був запрошений в МЗС Пакистану, де йому було заявлено, що пакистанська влада мають у своєму розпорядженні свідоцтвами про зберігання в посольстві Іраку незаконно ввезеного зброї. Посол відмовився дати дозвіл на обшук приміщень представництва. Тоді в присутності посла пакистанські поліцейські зробили наліт на посольство, де були виявлені великі запаси зброї. Пакистанський уряд заявив протест посольству Іраку, оголосило посла і аташе посольства персоною нон грата і відкликав власного посла з Іраку. На думку Дензи, «у цьому випадку насильницький вхід в посольство може бути виправданий ех post facto, у зв'язку з очевидним порушенням Іраком обов'язки не використовувати приміщення представництва з метою несумісних з його функціями. У даному випадку можна ще говорити і про те, що «переможців не судять". Але якщо узагальнювати, то слід сказати, що зі звичайних підозр держава не має право ломитися в приміщення представництва, очевидно, тільки з найбільш серйозних підозр. Дії держави перебування в даному випадку розглядаються як акт самооборони або як акт репресалій у відповідь на порушення Конвенції (п. 3ст. 41).
Таким чином, в доктрині міжнародного права одні юристи, головним чином вітчизняні, виступають за абсолютну недоторканність приміщень дипломатичного представництва, а інші - за можливість обмеження недоторканності з посиланнями або на інститут самооборони, або на інститут репресалій. аргументи, пропоновані на захист положення про абсолютну недоторканності приміщень, в найбільш повному вигляді містяться в роботі В. Г. Блябіна. Він стверджує, що СТ. 22 Конвенції повинна тлумачитися як закріплює недоторканність за всіх обставин, оскільки в цій статті відсутня застереження про можливість вступу влади держави перебування в приміщення представництва «у разі пожежі або іншого стихійного лиха». Звідси робиться висновок, що, оскільки П. 1 СТ. 22 Конвенції «повинен тлумачитися як звільняє приміщення дипломатичного представництва за всіх обставин від примусового вступу до них влади держави перебування, визнання правомірності порушень цією державою недоторканності таких приміщень у відповідь на які б то не було зловживань нею в порядку здійснення репресалій стає вже неможливим. При допущенні зворотного втратило б сенс встановлення безумовної недоторканності приміщень дипломатичного представництва ». Суть міркувань Белябіна зводиться до того, що відсутність «пожежної застереження» означає недоторканність за всіх обставин, а недоторканність за всіх обставин означає неприпустимість репресалій.
І, нарешті, залишається відкритим питання, який, як правило, взагалі обходиться в доктрині міжнародного права, про можливість застосування репресалій, не пов'язаних з насильницьким входом місцевої влади в приміщення представництва, наприклад, репресалій, що виражаються в знятті охорони приміщень. У цілому аргументів, однозначно доводять абсолютну недоторканність приміщень дипломатичного представництва, в доктрині міжнародного права не міститься. Обгрунтування можливості обмеження недоторканності приміщень з посиланнями на самооборону базується на передбаченому в СТ. 51 Статуту ООН право держав на індивідуальну або колективну самооборону від агресії. Визнати право мірність тези про самооборону можна лише в тому випадку, якщо акредитуюча держава використовує дипломатичне представництво для акту агресії або дії, адекватному цьому акту. Визначення агресії і перелік дій, які кваліфікуються як акти агресії, містяться у резолюції ООН (ухвалена Генеральною Асамблеєю в грудні 1974 р.). За змістом резолюції лише дуже небагато дії дипломатичного представництва. ймовірно, можна буде кваліфікувати як акти акредитуючої держави, адекватні агресії і тим самим виправдовують реалізацію державою перебування право на самооборону. У цілому ж сфера застосування даного обгрунтування обмеження недоторканності приміщень представництва надзвичайно вузька і навряд чи може мати практичне значення. Розширене ж без урахування ст. 51 Статуту ООН і резолюції грудня 1974 тлумачення права на самооборону, очевидно, слід вважати неправомірним, так як воно може бути використано для виправдання будь-якого свавілля.
Можливість застосування інституту репресалій у дипломатичному праві передбачається у ст. 47 Конвенції; їх застосування вважається допустимим, якщо положення конвенції обмежувально застосовуються аккредитующим державою. Головна проблема, очевидно, полягає не в самому факті використання інституту репресалій, а в труднощах адекватного його застосування, складнощах встановлення відповідного збитку, що наноситься обмеженням недоторканності, збитку, який
наноситься дипломатичним представництвом в результаті використання приміщень з метою, несумісних з функціями представництва. Існуюча дипломатична практика не дає достатньої кількості прецедентів, що дозволяють встановити в цьому питанні певні тверді закономірності, однак, дозволяє у загальних рисах визначити, які форми обмежень недоторканності приміщень можуть застосовуватися при тих чи інших зловживання з боку дипломатичного представництва. Така форма обмеження недоторканності, як відмова держави перебування від забезпечення захисту приміщень може правомірно застосовуватися у відповідь на незаконне надання дипломатичного притулку, випадки затримання в приміщеннях представництва. Насильницький вхід в приміщення, ймовірно, може бути виправданий лише в таких випадках, коли, наприклад, приміщення представництва використовуються для складування зброї з метою постачання опозиції, підготовки збройного повстання або зберігання наркотиків з метою продажу. На практиці ж вибір тієї чи іншої форми обмеження недоторканності на основі інституту репресалій більшою мірою буде залежати від суб'єктивної оцінки державою перебування розмірів шкоди, який йому наноситься в результаті зловживання з боку дипломатичного представництва.

4.3. Недоторканність архівів, документів, кореспонденції і питання про можливість їх використання державою перебування в офіційних цілях.

У вітчизняній та зарубіжній юридичній літературі питання про імунітети архівів, документів та офіційної кореспонденції дипломатичних представництв відноситься до малодослідженим.
У ст. 24 Конвенції встановлюється, що архіви та документи представництва недоторканні у будь-який час і незалежно від їх місцезнаходження. Недоторканність архівів і документів у звичайних умовах забезпечується в силу недоторканності приміщень дипломатичного представництва та недоторканності дипломатичної пошти. Положення ст. 24 вперше в дипломатичному праві спеціально передбачає недоторканність архівів і документів «незалежно від їх місцезнаходження», тобто і в таких випадках, коли вони в силу яких-небудь причин перестали перебувати в розпорядженні представництва. Ця недоторканність надається в «будь-який час», тобто навіть після розриву дипломатичних відносин. Поняття «архіви» у Конвенції не розшифровується; вжиті на Віденській конференції 1961 р. Спроби дати визначення «архіви» були відкинуті через побоювання обмежувального тлумачення цього положення в майбутньому. Докладний перелік предметів, що становлять «архіви», міститься в прийнятій пізніше Віденської конвенції про консульські зносини 1963 р., проте, слід зазначити, що будь-який подібний перелік в умовах існуючого прогресу в області інформатики не може бути вичерпним, а отже, задовільним.
       Очевидно, що під «архівами» слід розуміти будь-які носії інформації. Поняття «документи» використано у Конвенції для позначення поточних документів, які не відносяться до архіву в прямому сенсі цього слова.
       Поняття «недоторканність» відповідно до Коментарем до проекту статей Конвенції в даному випадку означає обов'язок держави перебування забезпечити, з одного боку, звільнення архівів і документів від будь-яких дій з боку власних законодавчих, виконавчих і судових органів і, з іншого - захист архівів та документів від посягань з боку приватних осіб.
З цього визначення випливає, що архіви та документи, що потрапили в результаті їх втрати, крадіжки зловмисниками або яким-небудь іншим чином у розпорядження місцевих властей, повинні бути негайно повернуті дипломатичного представництва. Місцева влада не має права використовувати ці архіви та документи в судовому або адміністративному розгляді або для інших офіційних цілей. У судовій практиці західних країн суди, розглядаючи цивільні позови до іноземних дипломатичних представництв, відхиляють вимоги позивачів про надання відповідачами дипломатичних документів з посиланням на недоторканність останніх. У практичній діяльності відомств 'закордонних справ може виникати потреба обгрунтувати правомірність використання в офіційних цілях (наприклад, у судовому провадженні) опинилися у розпорядженні місцевої влади документів розвідувального характеру. На практиці є прецеденти використання таких документів в офіційних цілях. Так, в 1980 р. в газеті «Известия» була опублікована стаття «За лаштунками« Кобра Ейс »», в якій зазначалося, що «в руках компетентних органів є справжні розвідувальні завдання та операторські журнал» постів радіоелектронної розвідки, розміщених в посольстві США в Москві. У статті відтворювалися витримки і фотокопії зазначених документів. У західній доктрині міжнародного права при розгляді питання щодо використання в офіційних цілях документів представництва нерідко посилаються на обставини що відбувся в Канаді в 1947 р. судового процесу за обвинуваченням канадського громадянина в шпигунстві (Rose V. The Кing). У ході цього процесу в якості доказів у справі використовувалися документи, вкрадені радянським громадянином з досьє радянського військового аташе. Суд відмовився визнати недоторканність документів представництва, посилаючись на загрозу національної безпеки країни перебування, а також на той факт, що він не отримав формального підтвердження про їх дипломатичний характер з боку канадського уряду, який розглядав себе як власника вкрадених документів. На думку одних західних юристів, коментувати даний прецедент, посилання на загрозу державній безпеці може бути використання в якості підстави для обмеження дипломатичних імунітетів, однак, інші юристи визнали дії канадського суду помилковими.
Правомірність наведених обгрунтувань обмеження імунітетів представляється сумнівною. Використання вельми невизначеного поняття «загроза державній безпеці», можливість встановлення місцевою владою в односторонньому порядку наявність такої загрози, по суті, рівноцінні визнання права держави перебування на свій розсуд відмовлятися визнавати ті чи інші дипломатичні імунітети, тобто довільно порушувати положення Конвенції. Неправомірні і дії канадського уряду, на свій розсуд визначив, що воно стало власником викрадених документів. Обгрунтування використання в офіційних цілях документів розвідувального характеру, ймовірно, можна знайти шляхом тлумачення положень Конвенції. Аналіз цих положень дає підставу зробити висновок про те, що документи розвідувального характеру не можна розглядати як документи представництва. Дійсно, такі документи ніяк не пов'язані з діяльністю дипломатичних представництв; вони не мають ніякого відношення до виконання дипломатичних функцій, перелік яких міститься в ст. 3 Конвенції. У намір сторін, договірно закріпили імунітет архівів і документів, не входило прагнення забезпечити діяльність розвідок; в преамбулі Конвенції прямо вказується, що імунітети надаються «для забезпечення ефективного здійснення функцій дипломатичного представництва». Таким чином, на документи розвідувального характеру в силу того, що вони не є документами представництва, недоторканність, встановлена ​​ст. 24 Конвенції, навряд чи повинна поширюватися.
Далі, в п. 2 ст. 27 Конвенції передбачається, що офіційна кореспонденція представництва недоторканна, причому «під офіційною кореспонденцією розуміється вся кореспонденція, пов'язані з представництва та його функцій». Під «кореспонденцією» в даному випадку розуміються всі вхідні і вихідні поштово-телеграфні відправлення дипломатичного представництва. Поняття «недоторканність» означає, що місцеві влади не мають права розкривати або затримувати кореспонденцію, а також використовувати її у будь-яких офіційних цілях (наприклад, у судовому провадженні).
Положення про недоторканність офіційної кореспонденції стало новацією у дипломатичному праві, причому багато питань, пов'язаних з цією нормою, були в ході підготовки Конвенції опрацьовані явно недостатньо і залишаються неясними і в даний час. Певні труднощі можуть, наприклад, виникати при вирішенні питання про розтин місцевою владою офіційної кореспонденції. Ця кореспонденція, на відміну від дипломатичної пошти, може не позначатися якими або «видимими зовнішніми ознаками», що вказують на її характер. Отже, місцева влада не завжди будуть мати можливість при зовнішньому огляді відрізнити офіційну кореспонденцію від приватного листування. Щоб упевнитися в тому, що дана кореспонденція відноситься до представництва та його функцій, тобто користується недоторканністю, з нею треба ознайомитись, а це й буде порушенням недоторканності. Також незрозумілий також питання, чи належить до «офіційної кореспонденції» листи, направлені на дипломатичні представництва приватними особами. Це питання може представити певний інтерес в такому, наприклад, випадку, коли виникає необхідність використання в судовому провадженні листа, спрямованого в іноземне дипломатичне представництво місцевим громадянином. У самій же Конвенції дана дуже обтічне формулювання «вся кореспонденція, що відноситься до представництва та його функцій» і тлумачити цю фразу можна по-різному.
Зачіпають це питання західні юристи вважають, що, незважаючи на початковий задум конференції 1961 р. надати імунітет лише вихідної кореспонденції, що входить пошта повинна також розглядатися як захищена від будь-якого втручання, включаючи заборону на її використання без згоди як доказ у суді.
Підводячи підсумок сказаному, можна зробити висновок, що використання вихідної і вхідної кореспонденції дипломатичного представництва в офіційних цілях з юридичної точки зору навряд чи допустимо, якщо тільки не вдаватися до наведеної вище аргументації щодо документів розвідувального характеру. [27]

4.4. Проблема імунітетів дипломатичних засобів пересування

Власні засоби пересування є важливим фактором, що дозволяє забезпечити нормальне функціонування дипломатичного представництва. У юридичній літературі питання про імунітети засобів пересування фактично не досліджений. Під дипломатичними засобами пересування розуміються будь-які транспортні засоби (як правило, автомобільні, повітряні і водні), які належать, орендуються чи надаються для регулярного користування дипломатичним представництвам, співробітникам представництва та членам їх сімей. У даному визначенні відображено те обставина, що в міжнародному праві і дипломатичній практиці не проводиться відмінностей між засобами пересування, що належать безпосередньо представництву, і засобами пересування, що знаходяться в особистій власності співробітників представництва, і ті й інші розглядаються як дипломатичні засоби пересування.
Відмітною ознакою дипломатичного засоби пересування є спеціальний номерний знак, що видається відповідними органами держави перебування. Виділяється спеціальна серія під такі номерні знаки, які є необхідним атрибутом дипломатичних засобів пересування, що вказує на наявність відповідних імунітетів, і тому відмова у видачі таких знаків або їх вилучення місцевою владою рівнозначні відмови у поширенні імунітетів на дипломатичне засіб пересування. Слід зазначити, що обмеження у використанні дипломатичних засобів пересування тягне за собою дезорганізацію діяльності дипломатичних представництв "що є порушенням ст. 25 Конвенції, зобов'язує державу перебування« надавати всі можливості для виконання функцій представництва ».
Одним з найбільш складних питань у цій темі є питання про юридичну можливість здійснення державою пре6ьmанія по відношенню до дипломатичних засобів пересування тих чи інших примусових дій. У доктрині міжнародного права найчастіше відзначається, що дипломатичні засоби пересування користуються недоторканністю. До прийняття Конвенції твердження про недоторканності дипломатичних засобів пересування обгрунтовувалися тим, що останні розглядалися як частина резиденції дипломатичного представника, як свого роду «рухомий дім». Після прийняття Конвенції недоторканність дипломатичних засобів пересування найчастіше пояснюють тим, що вони є рухомим майном дипломатичного представництва.
У Конвенції імунітети дипломатичних засобів пересування регулюються двома статтями. У п. 3 ст. 22 прямо говориться, що «засоби пересування представництва користуються імунітетом від обшуку, реквізиції, арешту та виконавчих дій». Побічно це питання регулюється п. 2 ст. 30, де вказується: «Його (дипломатичного агента) папери, кореспонденція і ... його майно рівним чином користуються недоторканністю », причому під майном розуміються і засоби пересування. Таким чином, відповідно до Конвенції засоби пересування дипломатичного представництва користуються імунітетом від чотирьох видів примусових дій, а засоби пересування дипломатів - недоторканністю. Ось ця ось фраза «рівним чином» має на увазі рівним чином з майном дипломатичного представництва, яка звільнена обшуку, реквізиції, також інших виконавчих дій. І відповідно під недоторканністю майна дипломата, і в тому числі його засобів пересування, слід розуміти звільнення від чотирьох видів примусових дій, тобто таке звільнення, яким користуються і засоби пересування дипломатичного представництва.
Можна розглянути проблему імунітетів дипломатичних засобів пересування інакше. Відмінностей між засобами пересування дипломатів дипломатичних представництв, як правило, не проводиться, проте, їх імунітети встановлюються двома різними статтями Конвенції. Отже, при колізії норм договору пріоритет віддається спеціальним статтями. І виходить, що ст. 22 з Конвенції, яка спеціально говорить про імунітети засобів пересування, володіє переважною силою перед ст. 30, яка містить лише загальні положення щодо майна дипломатів. Можна зробити висновок, що під недоторканністю засобів пересування дипломатів розуміється звільнення від обшуку, реквізиції, арешту та виконавчих дій, закріплене в п. 4 ст. 22 Конвенції. Таке розуміння «недоторканності» засобів пересування зустрічається як в доктрині міжнародного права, так і в дипломатичній практиці.
Поширення імунітетів на засоби пересування, що належать співробітникам обслуговуючого персоналу, конвенцією не передбачається.
Виходячи з усього вищесказаного, можна зробити такі практичні висновки:
1. Дипломатичні засоби пересування не можуть бути піддані обшуку. Обшук є процесуальна дія, вироблене в присутності понятих. У дипломатичній практиці поняття «обшук» трактується ширше, під ним розуміється також будь-який огляд автомашини місцевою владою. Втім, необхідно відзначити, що в доктрині міжнародного права висловлюється думка про можливість обшуку дипломатичної автомашини в тих випадках, коли вона використовується в злочинних цілях.
2. Дипломатичні засоби пересування не підлягає реквізиції, арешту і виконавчих дій (маються на увазі дії з примусового виконання рішень цивільного суду).
3. Конвенція не передбачає обов'язок держави перебування забезпечувати підвищений захист дипломатичних засобів пересування від зазіхань приватних осіб
4. Дипломатична автомашина, поставлена ​​на стоянку з порушенням правил дорожнього руху, може бути піддана отбуксіровке
5. Юридично допустимо попередження використання дипломатом засоби пересування, якщо таке використання спричиняє за собою або може спричинити вчинення правопорушення [28]

4.6. Фіскальний імунітет

"Акредитуючої держави і глава представництва звільняється від усіх державних, районних і муніципальних податків, зборів і мит щодо приміщень представництва, власних або найманих, крім таких податків, зборів і мит, які представляють собою плату за конкретні види обслуговування. Фіскальні вилучення, про які йдеться в цій статті, не стосуються тих податків, зборів і мит, якими, відповідно до законів держави перебування, обкладаються особи, що укладають контракти з акредитує, або головою представництва ". [29] У коло осіб, які користуються таким імунітетом включені і члени сім'ї дипломата, спільно з ним проживають, якщо вони не є громадянами держави перебування.

4.7. Митні привілеї

       "Держава перебування відповідно до прийнятих їм законами і правилами, дозволяє ввозити і звільняє від усіх митних зборів, податків і пов'язаних з цим зборів, за винятком складських зборів, зборів за перевезення і подібного роду послуги:
А) предмети, призначені для офіційного користування представництва;
Б) предмети, призначені для особистого користування дипломатичного агента або членів його сім'ї, що живуть разом з ним, включаючи предмети, призначені для його облаштування ". [30]
Таким чином, Віденська конвенція про дипломатичні зносини, формулюючи в своїх нормах привілей, що отримала назву «митний імунітет» звільняє від усіх митних зборів предмети, призначені для особистого користування, особистий багаж дипломата не підлягає огляду. Виняток становлять випадки, коли є серйозні підстави вважати, що він містить предмети, заборонені до ввезення чи вивезення. В останньому випадку огляд проводиться в присутності дипломата або його представника (ст. 34 тієї ж Конвенції). У випадках проходження багажу окремо від дипломата необхідно достатньо присутності особи, відповідальної за перевезення багажу.

4.8. Протокольні привілеї

       "Представництву і його главі належить право користування прапором і емблемою акредитуючої держави на приміщеннях представництва, включаючи резиденцію глави представництва, а також на його засобах пересування". [31]

4.9. Імунітет від кримінальної, цивільної та адміністративної юрисдикції, випадки обмеження імунітету

Дипломат користується імунітетом від кримінальної, цивільної та адміністративної юрисдикції - будучи зобов'язаним дотримуватися законів країни перебування, в тому числі і ті, які спеціально призначені для дипломатів, дипломати одночасно перебувають під юрисдикцією своєї держави. Істотне значення в регламентуванні їх діяльності відіграють акти відомства закордонних справ направила їх країни, які часом явно обмежують загальноприйняті права людини.
Обмеження таких імунітетів пов'язані в першу чергу з тими випадками, коли дипломат виступає не як офіційні особи. Допустимі речові позови, пов'язані з приватного нерухомого майна дипломата, позови, що стосуються успадкування, щодо яких дипломат виступає як виконавець заповіту, опікун над спадковим майном, спадкоємця або відказоодержувача як приватна особа; позови, пов'язані з будь-якої професійної або комерційної діяльності, здійснюваної дипломатом поза своїх офіційних функцій.
Спеціальної згадки заслуговує правило про можливість заняття в країні перебування професійною чи комерційною діяльністю з метою особистої вигоди. Віденська конвенція у статті 42 у принципі встановлює заборону на її здійснення.
Імунітет від кримінальної юрисдикції носить абсолютний характер і поширюється навіть на ті випадки, коли має місце зловживання імунітетом. Це положення було підтверджено Міжнародним судом ООН в рішенні по справі про дипломатичний та консульському персоналі США в Тегерані. Одночасно Суд підкреслив, що вилучення з кримінальної юрисдикції не означає безкарності, можливо притягнення його до кримінальної відповідальності у разі серйозного проступку, вчиненого в країні, де він був акредитований. Можливо позбавлення державою імунітету свого дипломата в разі вчинення ним злочину, але такі випадки досить рідкісні.
Інша прояв дипломатичного імунітету - дипломат не зобов'язаний давати свідчення в судах країни перебування, але це не виключає згоди дипломата дати такі свідчення на прохання влади країни перебування (п. 2 ст. 31 Віденської конвенції про дипломатичні зносини).
   


[1] В.А. Зорін "Основи дипломатичної служби". М., 1964 р.?!?
[2] Вказати сторінку видання, Макіавеллі «Государ»
[3] Слід указть сторінку
[4] В.А. Зорін "Основи дипломатичної служби". М., 1964 р. Стор.
[5] В.А. Зорін "Основи дипломатичної служби". М., 1964 р. Стор.
[6] В.А. Зорін "Основи дипломатичної служби". М., 1964 р.
[7] Н.І. Петренко "Установа дипломатичного представництва". М., 1979
[8] Курс міжнародного права в 6 т. Т4, стор 114, M., 1990
[9] Ст. 2 Віденської конвенції про дипломатичні відносини 1961 р.
[10] Ст. 5 Віденської конвенції про дипломатичні відносини 1961 р.
[11] Ст. 6 Віденської конвенції про дипломатичні відносини 1961 р.
[12] Ст. 4 п. 1 Віденської конвенції про дипломатичні відносини 1961 р.
[13] Ст. 4 п. 2 Віденської конвенції про дипломатичні зносини 1961 р
[14] Ст. 13 п. 2 Віденської конвенції про дипломатичні зносини 1961 р
[15] Ст. 11 п. 1 Віденської конвенції про дипломатичні зносини 1961 р
[16] Ст. 11 п. 1 Віденської конвенції про дипломатичні зносини 1961 р
[17] "Установа дипломатичного представництва". Н.І. Петренко Москва "Міністерство вищої та спеціальної освіти СРСР". 1979
[18] Ст. 21 Віденської конвенції про дипломатичні зносини 1961 р
[19] Курс міжнародного права в 6 т. Т1, М., 1998. стор 182
[20] Курс міжнародного права в 6 т. Т1, М., 1990. стор 121
[21] Ст. 1 п.1 Віденської конвенції про дипломатичні зносини 1961 р
[22] Ст. 41 п.1 Віденської конвенції про дипломатичні зносини 1961 р
[23] Ст. 25 Віденської конвенції про дипломатичні зносини 1961 р
[24] Ст. 22 п.2 Віденської конвенції про дипломатичні зносини 1961 р
[25] Ст.21 п.1 Віденської конвенції про дипломатичні зносини 1961 р
[26] Ст. 22 Віденської конвенції про дипломатичні зносини 1961 р
[27] "Статус дипломатичних представництв та їх персоналу". Ю.Г. Дьомін. Москва "Міжнародні відносини". 1995
[28] "Статус дипломатичних представництв та їх персоналу". Ю.Г. Дьомін. Москва "Міжнародні відносини". 1995
[29] Ст. 23 Віденської конвенції про дипломатичні зносини 1961 р
[30] Ст. 36 Віденської конвенції про дипломатичні зносини 1961 р
[31] Ст. 20 Віденської конвенції про дипломатичні зносини 1961 р
Додати в блог або на сайт

Цей текст може містити помилки.

Держава і право | Диплом
201.5кб. | скачати


Схожі роботи:
Міжнародне публічне право 2
Міжнародне публічне право
Міжнародне публічне право
Міжнародне публічне право міжнародні спори
Дипломатичне і консульське право
Приватне і публічне право
Право притулку і міжнародне право
Міжнародне економічне і міжнародне екологічне право
Міжнародне право

Нажми чтобы узнать.
© Усі права захищені
написати до нас
Рейтинг@Mail.ru