додати матеріал


Методологічна база правотворчого процесу

[ виправити ] текст може містити помилки, будь ласка перевіряйте перш ніж використовувати.

скачати

Методологічна база правотворчого процесу

План
Введення
1. Система права і правові системи
2. Структура права
3. Система права і система законодавства
4. Публічне і приватне право. Матеріальне та процесуальне право. Міжнародне право
Висновок
Література

Введення
У вітчизняній юридичній науці вибухнув методологічної криза. Поступово костеніє і догматично толкуемая марксистсько-ленінська методологія, яка лежала в основі всіх монографій, підручників та навчальних посібників з теорії держави і права, вже не могла бути використана для пізнання і пояснення нових державно-правових явищ і процесів. Виникла необхідність сформувати нову, сучасну методологічну базу.

1. Система права і правові системи
Розуміння права як системи правових норм, наділених характеристиками, ознаками, розглянутими у попередній темі, дозволяє виділити і такі риси права в цілому, як його системність і структурність. Вивчення системи і структури права стає важливим не тільки в наукових, а й у суто практичних цілях.
Дійсно, якщо право як соціальний інститут не просто механічна сукупність правових норм, а якесь органічне освіта, щось системне, то тоді і в правотворчому, і в правозастосовчому процесах слід враховувати це якість права.
Адже системні властивості того чи іншого об'єкта означають обов'язкова наявність в цьому об'єкті елементів, органічно пов'язаних один з одним, взаємодіючих між собою. Крім елементів та їх зв'язків, системний підхід виділяє і характер цих зв'язків, їх зміст, вивчає системоутворюючі чинники, визначає рівні системи, її складність і т.п.
І це значить, що у правотворчому процесі облік системних властивостей права веде до вимоги розробляти і приймати нормативно-правові акти у комплексі, в системі, які регулювали б суспільні відносини всебічно, найбільш ефективно, соціально корисно. Це еначіт, що при прийнятті закону треба простежувати весь ланцюжок його взаємодії з іншими законами, вносити відповідність зміни в ці інші закони, або, навпаки, встановивши протиріччя з іншими законами, визнати, що підготовка і прийняття нового закону є справою неможливим або недоцільним. Варіантів тут багато, але системність права обов'язково накладає свої обмеження на правотворчий процес.
У правотворчому процесі облік системності права означає також розуміння неприпустимості довільних економічних, соціальних рішень. Є ілюзіями уявлення багатьох економістів, політиків, що вони можуть приймати будь-які економічні чи соціальні рішення, які потім, де, оформлять юристи. Якщо ці рішення суперечать системі права, її основним засадам, ефективність таких економічних, соціальних рішень буде незначна або навіть, навпаки, виявиться соціально шкідливою.
У правозастосовчому процесі облік системності права означає можливість знайти і застосувати найбільш точну норму для вирішення цивільно-правового спору, розгляду кримінальної справи.
Ці норми знаходяться в систематизованому стані, поміщені в певні структурні підрозділи права (галузі, підгалузі, правові інститути), що і дозволяє їх відшукувати, реалізовувати, словом, приводити в дію.
Таку можливість надає також наявність у системі права двох великих блоків - матеріального та процесуального права. Матеріальне право - це позначення тих правових норм, які забезпечують регулятивні та охоронні функції права: кримінально-правові, цивільно-правові, адміністративно-правові та інші норми. Процесуальне право - позначення тих норм, які визначають процедури, процеси застосування матеріального права.
Тільки в поєднанні матеріальне і процесуальне право забезпечують регулятивну роль права, дозволяє в необхідних випадках реалізувати санкції правової норми, інших елементів. Система права включає в себе і інші великі взаємодіючі блоки, наприклад, блок внутрішньодержавного (національного) права і блок тих загальновизнаних принципів і норм міжнародного права, які включені (імплантовані) у відповідну систему права.
В цілому ці два блоки в системі права відповідають один одному. Але окремі норми цих двох блоків можуть виявитися і суперечливими, перебувати в колізії, тоді виникає питання про те, який нормі слід віддавати перевагу.
До великих блоках у системі права відносяться також публічне і приватне право - членування системи права на норми, які регламентують державні (конституційні) відносини, що стосуються суспільно-значущих соціальних інтересів (публічне право), і норми, що регламентують приватні інтереси: особисто-майнові, сімейно- шлюбні та т.п. (Приватне право).
Однак історія правового розвитку показує, що визнання приватного права (цивільного права в сучасному прочитанні) має велике соціальне значення, тому що на перший план висуває громадянина, індивіда, стверджує про його економічні, особистих, культурних правах, не затуляє ці права державно-правовим блоком. Наявність приватних прав робить їх носія активним учасником суспільного, перш за все економічного життя, робить його політично самостійною, сприяє стабільності, передбачуваності суспільних відносин.
Слід зазначити, що розвиток приватного права - це загальнопланетарна тенденція. У сучасній Росії вона отримала своє втілення у прийнятті Цивільного кодексу (першої та другої частин), багатьох інших нормативно-правових актів.
Від системи права слід відрізняти правові системи. Це поняття використовується в теорії права як раз для того, щоб охарактеризувати історико-правові та етнокультурні відмінності системи права різних держави, різних народів.
В основу кладуться такі критерії, як співвідношення і використання джерел права, роль суду у створенні прецедентів, а більш крупно - у правотворчому процесі, походження і розвиток системи права, деякі інші характеристики. По суті ці критерії і позначають ті системотворчі чинники, які формують правові системи.
І хоча виділення правових систем має перевагу історичне значення, проте їх знання дозволяє орієнтуватися в конкретних правових явищах, розумно використовувати закордонний досвід, вловлювати і розуміти загальні тенденції правового розвитку людства, збагачувати свою правову та політичну культуру.
Традиційно в теорії права виділяють германо-романську (інакше - континентальну) та англосаксонську правові системи, оскільки в першій основну роль грає статусне право, закони, а судді, за образним висловом, це всього лише говорять уста закону. У англосаксонській правовій системі як стверджується у теорії, основна роль тривалий час належала до прецедентної практики. Але слід враховувати, що останнім часом відбувається своєрідне зближення цих правових систем: в німецько-романської посилюються прецедентні початку, а в англосаксонській - роль закону. Самобутньою є правова система, що діє в США. Вона відноситься до прецедентної системі і в цьому сенсі зберігає генетичний зв'язок з англосаксонською системою, але має велику своєрідністю.
Сьогодні американська правова система зберігає свою прихильність до прецедентної практики, але разом з тим йде її зближення з Романо-германської системою, використанням статусного права (законів). Однак рішення вищих судових органів в американській правовій системі зберігають для нижчестоящих судів значення обов'язкових прецедентів.
Крім цих двох систем, відомий французький вчений Р. Давид виділяє мусульманську правову систему, соціалістичну правову систему, деякі інші системи, називаючи їх правовими сім'ями.
Для характеристик особливостей соціалістичної правової системи він, зокрема, використовує такий критерій, як підпорядкування права політиці, для мусульманської - роль релігійного чинника в правовій системі і т.д.
Іслам закріплює роль релігійного лідера - фаттіха, що стоїть на чолі народу, держави (Хомейні в Ірані). Але той же сам іслам містить і норми про джихад (священну війну) проти невірних, для завоювання їх земель.
Для африканських правових систем характерним є поєднання статутного, колишнього колоніального права, і звичайного, місцевого права.
2. Структура права
Тепер про те, що таке структурність права. Теоретично структура права визначається як характеристика внутрішньої будови права. І концепція правових норм дозволяє визначити це внутрішній устрій права, поставити структурні знання на службу науковим і практичним цілям. На основі правових норм - первинних клітинок структури - виділяються в теорії правові інститути. Це більш великі об'єднання правових норм по загальному предмету регулювання, наприклад, авторське право, спадкове право, виборче право тощо Іншими словами, якщо використати метафору, це вже своєрідні молекули, а не атоми права. Практичне значення конструкції правового інституту, перш за все інформаційний. Правовий інститут дозволяє юристам, адресатам норми відшукувати в правових масивах ті чи інші норми, чітко пов'язані з предмету регулювання.
Справа в тому, що правові норми, що входять в конкретні правові інститути, як правило, згруповані у джерелах права в окремих розділах, частинах.
Крім того, правові інститути дозволяють комплексно, всебічно регулювати, порядок відповідний вид суспільних відносин.
Наступні великі структурні підрозділи права - це галузі права: сімейне, трудове, кримінальне, цивільне право, інші галузі права. Ці структурні підрозділи об'єднують у єдиний комплекс правові інститути, дозволяють регулювати, стабілізувати цілі галузі життєдіяльності суспільства, а не тільки окремі види суспільних відносин.
Традиційно галузі права виділяють за єдністю предмета і методу правового регулювання. Але ці критерії добре працюють лише у сфері кримінального та цивільного права.
Дійсно, для цивільного права характерним є та сфера життєдіяльності суспільства, яка пов'язана з майновими відносинами (купівлею-продажем, орендою, даруванням, зобов'язаннями і т.п.), а також з особистісними відносинами, пов'язаними з майновими, - честю, гідністю, словом , характеристикою особистих якостей учасника майнових відносин. Адже ці особисті характеристики відіграють велику роль для довіри до учасника економічного обороту, мають своєрідну моральну «цінність».
Однак останнім часом однією з загальнопланетарних тенденцій стає втручання держави в майнові відносини - дуже складними і соціально значущими стають ці відносини. Способи такого втручання вельми різноманітні - типові договори, реєстраційні кошти, ліцензування, сертифікації і т.д.
На відміну від диспозитивного методу виділяють імперативний метод, в основі якого лежать відносини «влада-підпорядкування». Цей метод найбільш широко діє у сфері охоронної функції права - кримінальне, адміністративне право. Тут немає відносин рівності, навпаки, тут виникають відносини, які характеризуються нерівністю їх учасників і за змістом відносин, і за правовим статусом учасників, і по набору правомочностей і обов'язків.

3. Система права і система законодавства
Співвідношення системи права і системи законодавства - одне з важких наукових і практичних проблем теорії права. Зрозуміло, якщо стояти на позиціях обгрунтованого нормативізму, вважаючи, що закон, як це вище аргументувалося, всього лише одна з форм права, то тоді законодавство (сукупність законів) також виявляється однією з форм вираження права, одним з джерел права (позитивного, позитивного, об'єктивного). Якщо ж розводити право і закон з позицій природно-правової концепції, якщо під правом змістовного розуміти моральних засад, якісь розумові побудови, то тоді, звичайно, і законодавство стає незалежним, відірваним від права. Тоді виходить, що система права і система законодавства живуть окремим, часом навіть і не пов'язаної між собою життям. Але я думаю, що в соціальних реаліях справа йде не так просто.
Звичайно, проблема співвідношення системи права і системи законодавства існує об'єктивно. Якщо система права складається з галузей, підгалузей права, правових інститутів, правових норм, різних взаємопов'язаних між собою блоків, то система законодавства (у вузькому сенсі) складається з нормативно-правових актів, їх структурних підрозділів.
І питання стоїть таким чином - як і які системні елементи права знаходять своє вираження в системних елементах законодавства? Іншими словами, проблема та ж, що й при викладі норми права в статтях, частинах, інших структурних одиницях нормативно-правового акту, але тут вона - ця проблема - більш складна. Мова йде про інше - про кількісний і структурному відображенні права в реальному законодавстві.
Історично склалося так, що великі масиви деяких нормативно-правових актів також можуть скласти певну галузь законодавства, наприклад кримінальне законодавство. І кримінальне законодавство як галузь повністю збігається з тією галуззю права, яка в теорії позначається як кримінальне право. Кримінальне законодавство - це єдина форма вираження та існування кримінального права. Розміщується це кримінальне законодавство, як правило, в Кримінальному кодексі. Зрозуміло, можуть прийматися нормативно-правові акти, що містять кримінально-правові норми, але вони потім також включаються в структуру кримінального кодексу, в систему кримінального права (при їх реалізації враховується загальна частина кримінального права, суспільна небезпека злочину, інші елементи галузі).
Однак є галузі права, які в системі законодавства не мають строго певної галузі законодавства для свого втілення і вираження, наприклад аграрне право. Норми цієї галузі права можуть бути розміщені в Конституції (право приватної власності на землю), в актах, що регламентують державну підтримку ферментів (бюджетно-фінансове законодавство), типових договорах на оренду земельних ділянок (цивільне законодавство) і т.п.
Існують в системі законодавства і такі галузі, які не співвідносяться з конкретними галузями права, а мають явно комплексний характер, наприклад надзвичайне законодавство. Його багато в чому можна віднести до конституційного права, але ряд норм явно мають кримінально-правове, адміністративно-правовий зміст. Втім, якщо санкції конституційних норм знаходяться в інших нормативно-правових актах, це ще не означає, що ці норми не відносяться до конституційного права. Слід також мати на увазі, що деякі нові галузі права формуються взагалі з суспільно значимого предмету, в них може реалізуватися принцип поєднання методів правового регулювання - диспозитивного та імперативного.
Особливі проблеми виникають при прийнятті так званих комплексних актів, тобто нормативно-правових актів, що містять норми різних галузей права - державного (конституційного) права, адміністративного права, цивільного права, фінансового права і т.д.
Свого часу в правовій історії Росії на її соціалістичному етапі державності існували теоретичні уявлення про існування комплексної галузі господарського права, яка закріплювала і розвивала планові початку в управлінні народним господарством. Ця галузь відособлювалася від цивільного права, в основі якої лежали ринкові, товарно-грошові відносини приватних суб'єктів права (громадян).
Ці дві концепції - існування в економічному житті соціалізму галузі господарського права і, відповідно, господарського законодавства, і існування громадянського права - галузі в юридичній теорії найгострішу ідеологічну і політичну боротьбу прихильників планових і, відповідно, ринкових (товарно-грошових) відносин в соціалістичній економіці. План без ринку, план і ринок, ринок без плану - таке схематичне і образне істота теоретичних суперечок про взаємовідносини господарського та цивільного права, що відбивали реальні суперечності соціалізму. Оперативно-господарське, адміністративно-командне втручання держави в народне господарство, управління ним, регулювання відносин держави і підприємств, відторгнення громадянина від цієї правової сфери економічного, соціального життя - така була зміст концепції про самостійність галузі господарського права. У свою чергу прихильники цивілістичного, цивільно-правового підходу до всієї цієї системної проблематики стверджували, що невірно виключати товарно-грошові відносини зі сфери соціалістичної економіки, невірно і розривати предмет правового регулювання економіки на дві частини - між державою і підприємствами, виключаючи з цих відносин громадянина , і між громадянами. Майнові, товарно-грошові відносини пронизують всю соціалістичну економіку, хоча можуть бути і різні співвідношення між планом і ринком. Зокрема, договір при соціалістичній економіці - це всього лише конкретизатор плану. Таку поступку робили «господарникам» «цивілісти».
Нормативно-правові акти (їх складові частини) - це елементи системи. Визнали відбору, групування - це зв'язки, які об'єднують ці елементи в щось цілісне, стійке, в систему. До цих ознак, критеріям, зв'язків належать функції, цілі, структура соціального управління, навіть такий фактор, як склалася (існуюча) система органів управління, влади.
Система права є надсістемой по відношенню до системи законодавства, визначаючи критерії, ознаки, за якими відбувається відбір і будова елементів системи законодавства, відбувається процес упорядкування, систематизації законодавства. Основні юридичні способи систематизації законодавства - кодифікація, консолідація, інкорпорація.
Ще в Давньому Римі природа міжнародного права вивчалася як галузі права, що регулює відносини між народами, державами, що враховує дію національних систем права в тій чи іншій сфері.
Вже тоді було виділено і визнаний основний принцип міжнародного права - згода між сторонами на дію тих чи інших правових норм, в тому числі створених, визнаних самими взаємодіючими в конкретних ситуаціях сторонами. Тому основним джерелом міжнародного права з'явився договір. Забезпечення його виконання мало широкий діапазон - від майнових відшкодувань до військових акцій.
Теорія права виділяє на сучасному етапі загальнопланетарне тенденції розвитку і стану міжнародного права.
Перш за все, це постійне зростання ролі і значення міжнародного права в житті цивілізації, взагалі один з реальних способів виживання та існування людства як біологічного виду і неповторною соціальної організації.

4. Публічне і приватне право. Матеріальне та процесуальне право. Міжнародне право
Дві великі системні структури міжнародного права - публічна і приватна - надають основне вплив і на політичні, і на господарські, і на особистісно-правові функції міжнародного права. Зростає роль міжнародного гуманітарного права.
Міжнародне право поступово перестає бути чимось зовнішнім, спеціальним по відношенню до національних систем права, загальновизнані принципи і норми міжнародного права включаються в національні системи права.
Дуже важливо звернути увагу, що поряд з матеріальними нормами міжнародного права в XX столітті потужно розвивається процесуальна сторона міжнародного права - виникають численні процедурні органи, покликані вирішувати спори і конфлікти (третейські, арбітражні та інші судові органи). Потужно розвивається і міжнародно-правовий процес: правила поводження в ці органи, міжнародно-правове судочинство і т.д.
Конституції ряду країн закріплюють і право громадянина, що вичерпав всі можливості вирішити свою справу в рамках внутрішньодержавної захисту прав, свобод і законних інтересів, звернутися і до відповідних міжнародно-правові інстанції.
Міжнародне право стає і формою впливу, впливу тих чи інших груп держав на окремі держави, істотно відхиляються від загальновизнаних принципів і норм міжнародного права (агресії, громадянські війни, небезпечна для всього людства анти-екологічна діяльність тощо). Причому засобами забезпечення цього впливу стає колективні санкції економічного, військового властивості. Не можна не помітити, що під цю міжнародно-правову діяльність створюються і спеціалізовані військові формування - сили швидкого реагування, «блакитні каски», і т.п. Міжнародне право, таким чином, одержує і «матеріальні» придатки, апарат, здатний по-новому забезпечувати його дію.
Чи не зачатки чи це формування в XXI столітті своєрідного світового уряду і світового права? Адже на виклик XXI століття, на загрозу існуванню людства, кризи в багатьох областях життєдіяльності цивілізації треба якось відповідати. Можливо, ці нові правові явища, відображаючи загальнопланетарне інтегративні процеси, спільні спроби вижити та насичений, і характеризують як раз деякі елементи нового, історичного відповіді на виклик XXI століття.

Висновок
Як і кожна наука, юридична наука також має своїм завданням отримання нових об'єктивних знань про свій предмет, тобто про державу і право, систематизацію цих знань, опис, пояснення і передбачення на основі відкритих нею соціальних законів різних державно-правових явищ і процесів. Вона користується своїми власними поняттями і категоріями, в яких закріплюються здобуті нею знання про різні сторони державно-правового життя суспільства, про виникнення, розвиток і функціонування таких соціальних інститутів, як держава і право.
Розвиток юридичної науки йде складним шляхом, складаючи перехід від однієї парадигми до іншої, від одного рівня знань до іншого.
Визначається динаміка юридичного знання вічно живим, що розвиваються, змінюються в часі характером таких соціальних інститутів як держава і право. Зберігаючи свою непорушну основу і характерні ознаки, своє соціальне призначення та соціальну цінність, держава і право протягом тисячоліть виступає перед вченими в усьому різноманітті політичних, структурних, територіальних пристроїв, способів здійснення влади, у всій багатоваріантності взаємодії з особистість, колективами, суспільством. Рівень юридичних знань все більше підвищується, він наповнюється новими даними про державно-правових явищ і процесах, змінюючи і поглиблюючи багато звичних наукові положення та уявлення.

Література
1. Венгеров А.Б. Теорія держави і права: Підручник для юридичних вузів. - 3-е вид. - М.: Юриспруденція, 1999.
2. Манов Г.І. Теорія права і держави. М.: 1995.
3. Матузов Н.І., Мал'ко А.В. Теорія держави і права. - М.: МАУП, 2002.
4. Основи права: Підручник / За ред. Д. П. Котова. - М, 1998.
5. Проблеми теорії держави і права / За ред. М.М. Марченко. - М.: Проспект, 1999.
6. Теорія держави і права / За ред. В.О. Лучина, М.М. Рассолова, Б.С. Ебзеева. М.: ЮНИТИ, 2000.
Додати в блог або на сайт

Цей текст може містити помилки.

Держава і право | Реферат
49.5кб. | скачати


Схожі роботи:
Методологічна схема процесу формування потреб та реального споживання
Російська нормативно-правова база процесу оцінки
Загальні засади та нормативно-правова база організації навчального процесу
Методологічна функція формальної логіки
Соціологізм як теоретико-методологічна концепція Еміля Дюркгейма
Дослідницький метод опитування та методологічна основа його проведення
Облікова політика підприємства як методологічна основа фінансового менеджменту
Дослідницький метод опитування та методологічна основа його проведення
Синергетична і пасіонарна моделі розвитку як методологічна основа моделювання життєдіяльності
© Усі права захищені
написати до нас
Рейтинг@Mail.ru