Договір довірчого управління

[ виправити ] текст може містити помилки, будь ласка перевіряйте перш ніж використовувати.


Нажми чтобы узнать.
скачати

Міністерство внутрішніх справ Російської Федерації
Бєлгородський юридичний інститут
Кафедра цивільно-правових дисциплін

Дисципліна «Цивільне право»

Реферат

На Тему: "ДОГОВІР ДОВІРЧОГО УПРАВЛІННЯ
МАЙНОМ »
Підготував:
Слухач 345 групи
Конєв П.Л.
Перевірив:
Преподаватеть кафедри
Стеклов І.А.
Білгород
2008

1. Законодавче закріплення договору довірчого управління майном в якості самостійного договору цивільного права вперше в російському праві здійснено у чинному ЦК (гл. 53).
Згідно з п. 1 ст. 1012 ЦК за договором довірчого управління майном одна сторона (засновник управління) передає іншій стороні (довірчому керуючому) на певний строк майно в довірче управління, а довірчий управитель зобов'язується здійснювати управління цим майном в інтересах засновника управління або вказаної ним особи (вигодонабувача).
Юридична природа даного договору розкривається в наступних ознаках.
А. За договором засновник управління передає майно довірчого керуючого не в його власність, а для управління цим майном протягом певного часу в інтересах засновника або вказаного останнім особи. Довірчий керуючий у межах, передбачених законом або договором довірчого управління, набуває право здійснювати правомочності власника щодо майна, переданого в довірче управління (п. 1 ст. 1020 ЦК). Передача майна довірчого керуючого не означає втрати засновником управління його права власності, а являє собою форму реалізації власником його правомочностей. При цьому власник не передає свої правомочності довірчого керуючого, а покладає на нього шляхом укладення договору певні обов'язки з управління майном [1].
Б. Сторонами договору довірчого управління майном є засновник управління і довірчий керуючий. Якщо засновник управління зазначає у договорі замість себе іншу особу, в інтересах якої має діяти довірчий керуючий, з'являється третя особа - вигодонабувач. У цьому випадку договір довірчого управління набуває риси договору на користь третьої особи (ст. 430 ЦК).
В. Предметом договору довірчого управління є встановлена ​​в договорі модель дій довірчого керуючого з управління майном.
Г. Відносини довірчого управління майном носять що триває характер, тому закон відносить термін дії договору до істотних умов.
Д. З легального визначення договору довірчого управління майном слід, що він належить до категорії реальних договорів, тобто вважається укладеним у момент передачі майна. Договори про довірче управління нерухомим майном визнаються укладеними з моменту державної реєстрації (п. 1 ст. 164, п. 3 ст. 433 ЦК, п. 1 ст. 4 Федерального закону від 21 липня 1997 р. "Про державну реєстрацію прав на нерухоме майно і операцій з ним "[2]).
Найчастіше договори довірчого управління є оплатним. Умова про розмір і форму винагороди довірчому керуючому повинно бути в цих випадках передбачено в договорі (істотне умова).
Договори довірчого управління майном є взаємними (двосторонньо зобов'язуючими), оскільки обов'язки лежать не тільки на довірчому керуючому, але і на засновника управління, який повинен сплатити довірчого керуючого передбачене в угоді винагороду, відшкодувати необхідні витрати по веденню управління, попередити про що має місце заставі переданого майна .
Названі сутнісні ознаки договору довірчого управління майном, визначений у законі коло основних прав і обов'язків сторін показують, що це самостійний вид договору, відмінний від інших договорів цивільного права. За цільовим призначенням він відноситься до групи договорів з надання послуг. Його основна мета - здійснення на прохання власника його прав щодо переданого за договором майна.
Як зазначалося, за договором довірчого управління майном довірчий керуючий отримує майно не у власність, а лише у тимчасове управління в інтересах засновника або вказаної ним особи. Цим він відрізняється від договорів, спрямованих на перехід до набувача права власності на передане майно (купівля-продаж, дарування та ін.)
Не можна вважати правильним твердження деяких дослідників про виникнення у довірчого керуючого обмеженого речового права відносно отриманого від засновника майна [3].
Відносини з довірчого управління майном чинне законодавство розглядає як зобов'язально-правові (гл. 53 ЦК). Виникнення і зміст правомочностей довірчого керуючого щодо володіння, користування і розпорядження переданим йому майном визначаються договором, укладеним сторонами, а не законом, як це має місце стосовно речових прав. Не можна знайти тут та інших сутнісних ознак обмежених речових прав: обов'язкового визнання даного права в законі в якості речового, абсолютного характеру права, безстроковість його, можливості правовласника впливати на річ без сприяння якого-небудь іншої особи.
Відносини з довірчого управління майном відрізняються від договорів, спрямованих на вступ майна у тимчасове користування контрагентів (оренда та ін.) Довірчий керуючий отримує майно не лише для здійснення правомочностей володіння і користування, як при оренді, а й реалізує від свого імені всі правомочності власника, включаючи розпорядження (п. 1 ст. 1020 ЦК). Крім того, за договором оренди орендар отримує майно у тимчасове володіння та користування за плату, а в довірчому управлінні, навпаки, особа, що реалізують подібні повноваження, надає послугу засновнику управління і має право на винагороду.
Виконання довірчим керуючим обов'язки з управління отриманим майном в інтересах засновника управління або вказаної ним вигодонабувача тягне вчинення ним різноманітних угод, що мають деяку схожість з договорами про надання юридичних послуг, договором доручення, комісії, агентським договором.
Проте аналізовані відносини не можна вважати представництвом, яке виникло на основі договору доручення, оскільки довірчий керуючий, здійснюючи юридичні і фактичні дії, виступає від свого імені, обов'язково вказуючи, що він діє в якості довірчого керуючого (п. 3 ст. 1012 ЦК). Повірений же здійснює юридичні дії від імені довірителя.
Відносини сторін відрізняються і від комісії. Хоча довірчий керуючий подібно комісіонеру діє від свого імені, коло його прав і обов'язків ширше, ніж у комісіонера. Він має право відповідно до укладеного договору довірчого керування виконувати будь-які юридичні і фактичні дії щодо отриманого майна (п. 2 ст. 1012 ЦК). Крім того, закон, встановлюючи, що довірчий керуючий управляє майном особисто, жорстко обмежує можливість довірчого керуючого доручати іншій особі вчинення від імені довірчого керуючого дій для управління майном (ст. 1021 ЦК). Комісіонер ж більш вільний у вирішенні такого питання, маючи право укладати з метою виконання договору комісії договори субкомісії (п. 1 ст. 994 ЦК).
Самостійність договору довірчого управління майном виявляється і при порівнянні його з розглянутих вище параметрами до агентського договору.
Мають схожість з договорами довірчого управління, але не є такими і деякі інші договори про надання послуг. Серед них можна назвати договір про передачу акціонерним товариством повноважень виконавчого органу товариства спеціальному керуючому, яким може бути інша комерційна організація або індивідуальний підприємець (п. 3 ст. 103 ЦК, п. 1 ст. 69 Федерального закону від 26 грудня 1995 р. "Про акціонерні товариства "[4]). На відміну від договору довірчого управління майном в цьому цивільно-правовому договорі керуючий акціонерним товариством діє не від свого імені, а в якості органу даного акціонерного товариства.
Не є договорами про довірче управління майном договори володарів виняткових авторських та суміжних з ними прав з некомерційними організаціями, яким вони доручають управління їх майновими правами. У цих випадках керуюча організація, здійснюючи доручення володаря виключного права, діє не від свого імені, а від імені останнього. Розглянуті договори - різновид договорів доручення.
Особливий характер мають відносини з управління майном, які виникають при здійсненні зовнішніми або конкурсними керуючими, ліквідаційними комісіями їх повноважень з управління справами ліквідованих юридичних осіб (ст. 62 ЦК, ст. 45, 99, 127, 129, 224 Федерального закону від 26 жовтня 2002 р. "Про неспроможність (банкрутство)"). На відміну від довірчого управління майном повноваження арбітражного керуючого засновані на акті арбітражного суду про затвердження його в якості арбітражного керуючого, а ліквідаційної комісії - на призначення її засновниками (учасниками) юридичної особи або органом, який прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи. Зміст повноважень арбітражних керуючих, ліквідаційних комісій з управління майном ліквідованих юридичних осіб визначається законом, а не законом та договором, як при довірчому управлінні майном. Арбітражні керуючі, ліквідаційні комісії діють не від свого імені, а здійснюють функції органу управління юридичної особи.
2. Закріплення в ЦК договору довірчого управління майном в якості самостійного договору цивільного права пов'язано з необхідністю розширення сфери його застосування в умовах становлення ринкової економіки.
Раніше російське законодавство допускало можливість встановлення відносин з управління чужим майном у виняткових випадках. Так, за ЦК РФ 1964 р. функції управління майном безвісно відсутнього могли бути покладені на призначуваного органом опіки та піклування опікуна (ст. 19); такого ж роду дії могла здійснювати виконавець заповіту, який призначається спадкодавцем з числа осіб, які не є спадкоємцями (ст. 544). Ці випадки відносяться до категорії так званого некомерційного довірчого управління. Відносини тут знаходяться поза сферою підприємництва. Особа володіє і розпоряджається чужим майном, не переслідуючи майнової вигоди для себе, діє, допомагаючи іншому, виконує свій громадянський обов'язок і т.п.
Такого роду відносини визнані і чинним ГК. Договори довірчого управління майном можуть полягати з приводу майна підопічного (ст. 38), особи, яка перебуває під патронажем (ст. 41), безвісно відсутнього (ст. 43).
Разом з тим нові економічні умови надають власникові більш широкі можливості розпорядження своїм майном. Відповідно до п. 4 ст. 209 ЦК він може, зберігаючи за собою право власності на майно, передати його в довірче управління іншій особі, яка зобов'язується управляти майном в інтересах власника або вказаної ним третьої особи. Кожна сторона при цьому отримує вигоду: власник звільняється від турбот з управління майном і одержує обумовлений договором дохід від використання довірчим керуючим майна, а довірчого керуючого належить винагорода за управління майном власника, яке є для нього чисто комерційною діяльністю.
За чинним законодавством сфера відносин з довірчого управління майном розширюється за рахунок практики передачі в довірче управління закріплених в федеральної власності акцій акціонерних товариств, створених у процесі приватизації [5]. Намічається широке застосування правової форми довірчого управління майном на договірних засадах у зв'язку з введенням нового порядку управління коштами пенсійних накопичень.
3. Згідно з п. 1 ст. 1012 ЦК сторонами договору довірчого управління майном є засновник управління і довірчий керуючий. Вигодонабувач не бере участь в укладенні договору і тому не може бути визнаний стороною договору довірчого управління майном. Разом з тим вигодонабувач є стороною правовідносини, виникає з цього договору.
Договір довірчого управління майном не може бути укладений без найменування однієї із сторін у якості засновника управління. Найменування юридичної особи, ім'я громадянина, в інтересах яких здійснюється управління майном, закон визнає істотною умовою договору довірчого управління майном (п. 1 ст. 1016 ЦК).
Відповідно до закону засновник управління за загальним правилом є власником майна, переданого в довірче управління. Засновником управління може бути володар майна, що є об'єктом будь-якої форми права власності: громадянин, юридична особа, Російська Федерація, суб'єкт Федерації, муніципальне утворення. Так, хоча права засновника довірчого управління коштами пенсійних накопичень відповідно до закону здійснює Пенсійний фонд РФ, засновником довірчого управління цими коштами є Російська Федерація (див. п. 3 ст. 18 Федерального закону від 24 липня 2002 р. "Про інвестування коштів для фінансування накопичувальної частини трудової пенсії в Російській Федерації "[6]).
Суб'єкти інших, крім права власності, речових прав не можуть засновувати довірче управління майном. Відносно права господарського відання та права оперативного управління про це прямо говориться в п. 3 ст. 1013 ЦК. Суб'єкт обмеженого речового права не може передати довірчого керуючого, як це випливає з юридичної природи договору довірчого управління майном, здійснення правомочностей власника, оскільки не володіє такими [7].
Можливо виступ у якості засновників управління суб'єктів, які мають винятковими правами (автори творів літератури, науки і мистецтва, автори об'єктів промислової власності, патентовласники та ін), бездокументарними цінними паперами, зобов'язальними правами вкладників кредитних установ (п. 1 ст. 1013 ЦК). У цих випадках довірчого керуючого доручається здійснення не правомочностей власника щодо переданого йому майна, а належать засновнику управління правомочностей, що складають зміст виключного або зобов'язального права або права на бездокументарну цінний папір.
Особливий характер носять відносини довірчого управління у випадках, коли особа, яка має за законом право стати засновником управління, не має будь-яким суб'єктивним цивільним правом на майно, передане їм довірчого керуючого. Мова йде про випадки довірчого управління майном підопічного, безвісно відсутнього, а також майном, що переходить у спадщину (за умови, що в заповіті призначений виконавець заповіту - виконувач духівниці). Засновник управління - орган опіки та піклування, виконувач духівниці не має суб'єктивного права на це майно, але, здійснюючи покладені на неї законом функції, укладає договір в якості засновника управління (ст. 38, 43, 1014, 1026 ЦК).
Відповідно до ст. 1015 ЦК довірчими керуючими є особи, які здійснюють підприємницьку діяльність: індивідуальні підприємці та комерційні організації, за винятком унітарних підприємств. Остання зрозуміло: унітарні підприємства, створювані для строго цільової діяльності, мають спеціальну вузьку за обсягом правоздатність і не можуть успішно виконувати функції довірчого керуючого. Закон також не допускає участь державних органів та органів місцевого самоврядування, в якості довірчих керуючих (п. 2 ст. 1015 ЦК).
У випадках, коли довірче управління здійснюється на підставах, передбачених законом (управління майном підопічного, спадкодавця та ін), довірчим керуючим може бути громадянин, який не має статусу підприємця, або некомерційна організація, за винятком установи.
Правовий режим окремих об'єктів довірчого управління (гроші, цінні папери) передбачає необхідність дотримання певних додаткових вимог для можливості стати довірчим керуючим в конкретному договорі довірчого управління майном (наприклад, наявність у професійного учасника ринку цінних паперів відповідної ліцензії, придбання права на укладення договору в якості довірчого керуючого за результатами конкурсу [8]).
Найменування у договорі вигодонабувача в якості особи, в інтересах якої має діяти довірчий керуючий, закон визнає одним з істотних умов договору (п. 1 ст. 1016 ЦК).
Закон не встановлює обмежень для призначення вигодонабувача. Ним може бути будь-який суб'єкт цивільного права: фізичні та юридичні особи, Російська Федерація та ін Тільки довірчий керуючий не може бути вигодонабувачем (п. 3 ст. 1015 ЦК). Юридична природа договору довірчого управління майном виключає таку можливість, інакше створилася б абсолютно неприйнятна ситуація. Довірчий керуючий повинен був би давати звіт про свою діяльність з управління майном самому собі і відповідати за збитки, викликані його діяльністю, сам перед собою (див. п. 4 ст. 1020, ст. 1022 ЦК).
Разом з тим не можна погодитися з висловленою в юридичній літературі думкою про те, що в ролі вигодонабувача може виступати і сам засновник, коли встановлює довірче управління на свою користь [9] <*>. Істота договору довірчого управління майном за загальним правилом виключає, на наш погляд, право для засновника призначати себе вигодонабувачем в тих випадках, коли він вигоду, майнові придбання, одержувані в результаті довірчого управління майном, вирішує одержувати сам, не адресуючи її якого-небудь іншій особі - вигодонабувачу. Адже за договором довірчого управління майном діяльність довірчого керуючого здійснюється виключно в інтересах засновника управління (п. 1 ст. 1012 ЦК), оскільки він не призначив іншу особу (вигодонабувача), і, отже, вся вигода повинна надходити тільки йому.
Крім того, поява в договорі фігури вигодонабувача означає, згідно загальноприйнятій думці, визнання договору довірчого управління договором на користь третьої особи. Зрозуміло, що в даному випадку тільки дві сторони, ніякого третьої особи немає.
Проте, як виняток, ситуація з появою в конкретному договорі довірчого управління майном одного суб'єкта одночасно в якості засновника управління та вигодонабувача можлива. Таке положення передбачене для договорів довірчого управління коштами пенсійних накопичень. У цих договорах засновником управління та вигодонабувачем є одна особа - Російська Федерація. Права засновника довірчого управління коштами пенсійних накопичень здійснює Пенсійний фонд РФ (п. 3 ст. 18 Федерального закону "Про інвестування коштів для фінансування накопичувальної частини трудової пенсії в Російській Федерації"). Остання обставина, мабуть, і послужило причиною звернення законодавця з метою усунення можливих непорозумінь до такої, що виходить за рамки загальних правил про договори довірчого управління, конструкції.
Договір довірчого управління майном у разі призначення вигодонабувача - це договір на користь третьої особи (ст. 430 ЦК). Разом з тим, як наголошується в юридичній літературі, у нього є "деякі відмінності від класичної моделі договору на користь третьої особи" [10] <*>. Наприклад, на відміну від загального правила про неможливість сторін розірвати або змінити укладений ними договір без згоди третьої особи після того, як останнє повідомило боржникові про намір скористатися своїм правом, сторони у договорі довірчого управління майном можуть за певних умов відмовитися від договору (п. 1 ст. 1024 ЦК). Засновник управління (кредитор у зобов'язанні), який призначив вигодонабувача, залишається досить активним по відношенню до боржника - довірчого керуючого (п. 4 ст. 1020, п. 2 ст. 1021, п. 1 ст. 1022 ЦК); інший характер має статус кредитора за правилами ст. 430 ЦК.
4. Предмет договору довірчого управління, як зазначено вище, - закріплена в договорі модель дій довірчого керуючого з управління майном. Майно, передане в довірче управління засновником, закон іменує об'єктом довірчого управління (ст. 1013 ЦК). Склад такого майна як істотна умова договору довірчого управління повинен бути в ньому визначено (п. 1 ст. 1016 ЦК).
Перераховуючи види майна, яке може бути об'єктом довірчого управління, закон називає як підприємства та інші майнові комплекси в цілому, так і окремі об'єкти, що відносяться до нерухомого майна, цінні папери, права, що засвідчуються бездокументарними цінними паперами, виняткові права та інше майно.
Не можна передавати в довірче управління майно, що знаходиться в господарському віданні або оперативному управлінні суб'єкта. Воно може стати об'єктом довірчого управління лише після припинення речових прав господарського відання або оперативного управління у зв'язку з ліквідацією юридичної особи або з інших передбачених законом підстав та повернення майна у володіння власника. Не можуть бути самостійним об'єктом довірчого управління гроші за винятком випадків, передбачених законом (ст. 1013, 1025 ЦК).
Аналізуючи положення закону про перелік об'єктів довірчого управління, В.В. Витрянский обгрунтовано вважає, "що договір довірчого управління майном в основному розрахований на правовідносини, об'єктами яких виступають підприємства, нерухоме майно, пакети емісійних цінних паперів, комплекси виключних прав" [11].
Майно, яке надходить в довірче управління, юридично відокремлюється. Воно відокремлюється від іншого майна довірчого керуючого. Останній зобов'язаний відображати його на окремому балансі і вести по ньому самостійний облік. Для розрахунків, пов'язаних з довірчим управлінням, відкривається окремий банківський рахунок (п. 1 ст. 1018 ЦК; п. 16, 17 Типового договору довірчого управління коштами пенсійних накопичень між Пенсійним фондом Російської Федерації і керуючою компанією, відібраної за конкурсом) (далі - Типовий договір довірчого управління коштами пенсійних накопичень).
Засновник управління залишається власником майна, переданого довірчого керуючого, але протягом строку договору не може розпоряджатися цим майном. Не допускається звернення стягнення за боргами засновника на це майно. Виняток становить визнання засновника управління банкрутом. У цьому випадку договір довірчого управління припиняється, а майно включається в конкурсну масу.
Дії довірчого керуючого з управління майном можуть бути досить об'ємні за змістом, але завжди повинні відповідати закріпленому в законі правилом - здійснюватися в інтересах засновника управління або вигодонабувача (п. 2 ст. 1012 ЦК). Зміст можливих дій довірчого керуючого може бути конкретизовано в тексті відповідного договору. Так, нерухомим майном довірчий керуючий може розпоряджатися лише у випадках, передбачених договором довірчого управління.
Досить деталізовано визначається перелік можливих дій і заборон на певні дії для керуючої компанії, що здійснює передбачені договором довірчого управління функції, у Типовому договорі довірчого управління коштами пенсійних накопичень (п. 13 - 41).
5. Відповідно до п. 1 ст. 1017 ЦК договір довірчого управління майном повинен бути укладений у письмовій формі. Форма договорів про управління нерухомим майном повинна відповідати вимогам, які висуваються до договорів купівлі-продажу нерухомості, тобто являти собою один документ, підписаний сторонами, а передача майна - оформлятися передавальним актом або іншим документом про передачу.
При передачі в довірче управління підприємства як майнового комплексу додатково повинні бути складені і розглянуті сторонами: акт інвентаризації, бухгалтерський баланс, висновок незалежного аудитора про склад і вартість підприємства, перелік всіх боргів (зобов'язань) підприємства, що включаються до складу підприємства, із зазначенням кредиторів, характеру , розміру та термінів їх вимог (п. 2 ст. 561 ДК).
Передача нерухомого майна в довірче управління проходить державну реєстрацію в такому ж порядку, що і перехід права власності на нерухомість. У разі недотримання зазначених вимог про форму договору довірчого управління майном або вимоги про державну реєстрацію передачі майна в довірче управління договір стає недійсним (п. 2, 3 ст. 1017 ЦК).
За загальним правилом договір довірчого управління є єдиним і достатнім підставою виникнення відносин довірчого управління майном. Але в деяких випадках для досягнення цієї мети необхідна сукупність юридичних фактів. Так, для встановлення довірчого управління майном підопічних та безвісно відсутніх необхідні: по-перше, постанова органу місцевого самоврядування про заснування у відповідних випадках опіки чи піклування, рішення суду про визнання громадянина безвісно відсутнім, по-друге, укладення органом опіки та піклування договору про довірче управлінні з особою, визначеним для цієї мети названим органом.
Підставами виникнення довірчого управління, закріпленими в федеральної власності пакетами акцій акціонерних товариств, створених у процесі приватизації, є наступні юридичні факти: рішення комісії з проведення конкурсу на право укладання таких договорів, що фіксує визнання даного суб'єкта переможцем конкурсу, і договір про довірче управління акціями, що укладається уповноваженим органом федеральної виконавчої влади з переможцем конкурсу [12]
При цьому треба мати на увазі, що у всіх розглянутих випадках договір довірчого управління майном, що відноситься до категорії реальних договорів, породжує зобов'язання з довірчого управління з моменту передачі відповідного майна довірчого керуючого (п. 2 ст. 433 ЦК). Якщо передача майна в довірче управління повинна пройти державну реєстрацію, як при передачі в довірче управління нерухомого майна, то договір вважається укладеним в момент такої реєстрації, якщо інше не встановлено законом (п. 3 ст. 433 ЦК).
6. Оскільки передача майна в довірче управління законодавчо обмежується тимчасовими рамками, термін визнається істотною умовою договору (ст. 1016 ЦК). Договір за загальним правилом укладається на термін, що не перевищує п'яти років. Якщо після закінчення строку договору не піде заяви хоча б однієї із сторін про його припинення, він вважається продовженим на той самий строк і на тих самих умовах, які були передбачені в договорі.
Для окремих видів майна, переданого в довірче управління, законом можуть встановлюватися інші граничні терміни, на які може бути укладений договір. Так, згідно з п. 14 ст. 18 Федерального закону "Про інвестування коштів для фінансування накопичувальної частини трудової пенсії в Російській Федерації" договори довірчого управління коштами пенсійних накопичень осіб, які скористалися правом вибору компанії, можуть укладатися на термін не більше 15 років.
7. Умови договору довірчого управління майном визначають основні права і обов'язки учасників правовідносин довірчого управління майном, що виникає з даного договору.
Будучи боржником у зобов'язанні, довірчий керуючий несе широке коло обов'язків. Основна його обов'язок - належне в суворій відповідності з договором управління отриманими від засновника майном. Виконуючи цей обов'язок, довірчий керуючий повинен дотримуватися вимог закону і почала розумності, добросовісності та справедливості, підтримувати ввірене йому майно в належному стані, забезпечити його збереження і високий професійний рівень управління майном.
Будучи підприємцем, довірчий керуючий зобов'язаний вжити заходів до того, щоб майно не знецінилося, а навпаки, управління ним приносило дохід. Так, при управлінні пенсійними накопиченнями керуюча компанія зобов'язана здійснювати операції з продажу знаходяться в довірчому управлінні цінних паперів, як правило, за ціною не нижче ринкової, а угоди щодо купівлі цінних паперів - як правило, за ціною не вище ринкової (п. 28 Типового договору довірчого управління коштами пенсійних накопичень).
Закон наказує довірчого керуючого здійснювати довірче управління майном особисто. Доручити іншій особі управління майном він може тільки у двох випадках: 1) якщо уповноважений на це договором або отримав згоду засновника у письмовій формі; 2) якщо змушений до цього в силу обставин для забезпечення інтересів засновника або вигодонабувача та не має можливості отримати вказівки засновника в розумний термін. У всіх випадках довірчий керуючий відповідає за дії обраного ним повіреного як за власні (ст. 1021 ЦК).
Вказівка ​​закону на обов'язковість для довірчого керуючого особисто здійснювати управління отриманим за договором майном не означає, як зазначається в юридичній літературі, віднесення договору довірчого управління до категорії особисто-довірчих (фідуціарних) угод [13]. Тут відсутні всі необхідні ознаки фідуціарних угод. Підкреслюється лише необхідність особистого виконання зобов'язання.
Реалізуючи свою основну обов'язок - здійснення управління отриманими для цієї мети майном в інтересах засновника управління або вигодонабувача, довірчий керуючий робить різні юридичні і фактичні дії, прагнучи до найбільш ефективного результату. Укладаючи угоди процесі довірчого управління майном від свого імені, довірчий керуючий зобов'язаний інформувати контрагентів про те, що діє саме в такій якості. В усних угодах достатньо повідомлення іншої сторони на словах, в письмовій ж формі після імені або найменування довірчого керуючого повинна бути зроблена позначка "Д.У." (П. 3 ст. 1012 ЦК).
Відсутність названого вище вказівки спричиняє виникнення зобов'язання між довірчим керуючим особисто і відповідним контрагентом. Виконання такого зобов'язання та відповідальність у разі порушення його здійснюються виключно за допомогою належить довірчому керуючому майна.
Сфера дій з виконання основного обов'язку довірчого керуючого - управляти отриманим за договором майном в інтересах засновника управління або призначеного ним вигодонабувача може бути конкретизована в договорі з урахуванням специфіки об'єкта довірчого управління.
Наприклад, згідно з Типовим договором довірчого управління коштами пенсійних накопичень керуюча компанія зобов'язана інвестувати кошти пенсійних накопичень виключно в інтересах застрахованих осіб тільки в дозволені федеральним законом об'єкти відповідно до інвестиційної декларації, діючи розумно і сумлінно на основі принципів надійності, ліквідності і диверсифікації. Протягом 15 днів з дати підписання договору вона повинна укласти договір про надання послуг із спеціалізованим депозитарієм, без згоди якого вона не має права розпоряджатися грошовими коштами пенсійних накопичень. Керуюча компанія зобов'язана розміщувати кошти пенсійних накопичень тільки в кредитних організаціях, що відповідають вимогам, встановленим федеральним законом (п. 13, 14, 20, 25).
Одна з обов'язків довірчого керуючого - представлення звіту про свою діяльність засновнику управління і вигодонабувачу. Порядок і строки подання звіту встановлюється договором довірчого управління майном (п. 4 ст. 1020 ЦК).
Належне виконання договору довірчого управління майном тягне його припинення і виникнення обов'язку довірчого керуючого повернути засновнику управління все майно, що перебуває в його довірчому управлінні, якщо інше не передбачено договором. Цей обов'язок довірчого керуючого настає і у всіх інших випадках припинення договору довірчого управління майном (ст. 1024 ЦК).
У переліку прав довірчого керуючого перш за все слід назвати можливість здійснювати відповідно до договору щодо отриманого в управління майна будь-які юридичні і фактичні дії в інтересах засновника або вигодонабувача. Довірчий керуючий має право щодо отриманого для управління майна реалізувати від свого імені правочини власника (п. 1 ст. 1020 ЦК). Однак розпоряджається він нерухомим майном лише у випадках, передбачених договором.
Довірчий керуючий має право на отримання винагороди, якщо воно передбачено в договорі (ст. 1023 ЦК). Обов'язково в цьому випадку встановлення в договорі умови про розмір і форму винагороди.
Однак якщо в договорі довірчого управління майном не сказано ні про оплатне, ні про безплатність, чи можна застосувати правила п. 3 ст. 423 ГК і вважати такий договір оплатним? Мабуть, не можна, оскільки в ньому не погоджено умову про розмір і форму винагороди, яке закон вважає істотною умовою. Немає підстав і для визнання такого договору безоплатним.
Для усунення неясності у вирішенні цього питання В.В. Витрянский пропонує або передбачати в конкретному договорі умову про право довірчого керуючого на винагороду із зазначенням розміру і форми, або прямо сказати, що довірчий керуючий виконує обов'язки безоплатно. Якщо при укладанні договору сторони не погодили (тим або іншим чином) це питання, договір довірчого управління майном має визнаватися неукладеним.
Довірчий керуючий має також право на відшкодування необхідних витрат, зроблених ним у процесі управління майном. І винагороду, і витрачені кошти у вигляді витрат при управлінні майном відшкодовуються за рахунок доходів, отриманих довірчим керуючим від використання отриманого в управління майна.
Будучи титульним власником майна, отриманого в довірче управління, довірчий керуючий має за законом право на захист належних йому повноважень у випадках їх порушення (ст. 12 ЦК). Зокрема, при порушенні його прав, передбачених у ст. 301 - 305 ЦК, він має право пред'являти виндикаційного і негаторного позови (п. 3 ст. 1020 ЦК).
У разі неможливості особисто управляти майном довірчий керуючий має право відмовитися від договору (ст. 1024 ЦК).
8. Оскільки довірче управління майном здійснюється в інтересах засновника управління або вигодонабувача, права і обов'язки їх як кредиторів зобов'язання багато в чому збігаються. Засновник управління, а при вказуванні ним третьої особи - вигодонабувач мають право вимагати від довірчого керуючого належного виконання договору. Це проявляється в управлінні майном в їхніх інтересах в повній відповідності з вимогами закону та умов договору.
Їм належить також право на отримання доходів від управління майном, яке може бути реалізовано шляхом вимоги про передачу їм довірчим керуючим частини доходів від управління майном. Якщо такої вимоги не було пред'явлено, дохід надходить до складу переданого в довірче управління майна (п. 2 ст. 1020 ЦК).
У названих осіб є право на отримання від довірчого керуючого звіту про його діяльність з управління майном. Порядок і строки подання звітів встановлюються в договорі. Реалізація цього права дозволяє засновнику управління (вигодонабувачу) контролювати діяльність довірчого керуючого, відповідність її умовами укладеного договору. Це право не означає можливості втручатися в оперативно-господарську діяльність довірчого керуючого.
Засновник управління має право вимагати припинення договору при виявилася, неможливості довірчого керуючого особисто управляти майном. Відмова можливий і з інших причин, але за умови виплати довірчому керуючому обумовленого договором винагороди. Право відмови від участі в договорі вигодонабувача не обмежується умовами (п. 4 ст. 430 ЦК).
Засновник має право вимагати повернення переданого в довірче управління майна після припинення договору. У договорі довірчого управління майном може бути передбачено інше рішення долі майна, наприклад передача вигодонабувачу (п. 3 ст. 1024 ЦК).
Основний обов'язок засновника управління (і, відповідно, вигодонабувача) - забезпечення виплати довірчому керуючому передбаченого договором винагороди, а також відшкодування зроблених у процесі управління майном необхідних витрат. Джерелом покриття зазначених виплат є виключно доходи, отримані від використання переданого в довірче управління майна (ст. 1023 ЦК). Таким чином, у разі неефективного, не приносить доходів управління майном, довірчий керуючий не має права розраховувати ні на винагороду за свою діяльність, ні на оплату необхідних витрат. Однак цей висновок не слід поширювати на випадки довірчого управління майном з підстав, передбачених законом, в яких за договором для довірчого керуючого, який не є підприємцем, передбачено право на винагороду (довірче управління майном підопічного, майном, заповіданим спадкодавцем).
При передачі в довірче управління майна, обтяженого заставою, у засновника управління виникає додатковий обов'язок - попередити довірчого керуючого про цю обставину.
9. Відповідальність за невиконання або неналежне виконання зобов'язань учасниками договору довірчого управління майном регламентується загальними нормами ЦК про відповідальність за порушення зобов'язань (гл. 25 ЦК) і спеціальними правилами (гл. 53 ЦК).
Відповідальність довірчого керуючого, що не виконав зобов'язань перед засновником управління та вигодонабувачем, настає незалежно від його вини в порушенні зобов'язання. Він звільняється від відповідальності, тільки якщо доведе, що збитки сталися внаслідок непереборної сили або дій вигодонабувача або засновника управління (абз. 2 п. 1 ст. 1022 ЦК).
Оскільки ця норма сформульована в загальному вигляді, тобто відноситься до всіх різновидів договору довірчого управління майном, треба думати, що вона поширюється на відповідальність як довірчого керуючого - підприємця, так і довірчого керуючого - громадянина чи некомерційної організації, діяльність яких не пов'язана з підприємництвом. Особливий характер норми виключає можливість застосування до останніх загального правила відповідальності за провину (п. 1 ст. 401 ЦК).
Однак таке рівняння відповідальності довірчих керуючих навряд чи може бути виправдано. Тому було б більш правильним, що відповідають засадам справедливості, прийняття запропонованої в юридичній літературі наступної схеми відповідальності різних за економічним статусом довірчих керуючих. Так, на думку Л.Г. Ефімової, у випадках, коли довірчим управителем є професійний підприємець, повинна застосовуватися відповідальність без вини, встановлена ​​п. 3 ст. 401 ЦК і абз. 2 п. 1 ст. 1022 ЦК ... Якщо довірчий управитель не є підприємцем, то допустимо застосовувати п. 1 ст. 401 і абз. 1 п. 1 ст. 1022 ЦК про винною відповідальності довірчого керуючого [14].
Проти цього заперечує В.В. Витрянский. Він пише, що "зустрічаються в юридичній літературі міркування про можливість застосування до відносин, пов'язаних з відповідальністю довірчого керуючого, нехай і не є підприємцем або комерційною організацією, принципу вини, слід визнати не відповідними закону". Пункт 1 ст. 401 ЦК діє завжди, крім випадків, коли законом або договором передбачено інші підстави відповідальності. Такі інші підстави і встановлені в абз. 2 п. 1 ст. 1022 ЦК [15].
Визначаючи розмір (обсяг) відповідальності довірчого керуючого, закон встановлює, що він зобов'язаний відшкодувати вигодонабувачу упущену вигоду за час довірчого управління майном, а засновнику управління - збитки, завдані втратою чи пошкодженням майна, з урахуванням природного зносу, а також упущену вигоду (п. 1 ст. 1022 ЦК).
Як бачимо, закон у цьому випадку відступає від загального правила про повне відшкодування збитків особі, право якої порушено (ст. 15 ЦК). Збитки відшкодовуються не повністю. І засновник управління, і вигодонабувач не можуть розраховувати на отримання коштів, що становлять частину реального збитку, що виражається у витратах, які вони зробили або повинні будуть зробити для відновлення порушених прав.
Підстави відповідальності довірчого керуючого перед третіми особами у випадках порушення ними укладених з ними угод визначаються загальними нормами ЦК про відповідальність за порушення зобов'язань. За зобов'язаннями, пов'язаними з підприємницькою діяльністю, відповідальність є підвищеною, тобто настає незалежно від вини довірчого керуючого в порушенні зобов'язання. Він звільняється від відповідальності, тільки якщо доведе, що належне виконання виявилося неможливим внаслідок непереборної сили (п. 3 ст. 401 ЦК). За зобов'язаннями, не пов'язаних з підприємницькою діяльністю, довірчий керуючий несе відповідальність за наявності вини (умисел або необережність), крім випадків, коли законом або договором передбачено інші підстави відповідальності (п. 1 ст. 401 ЦК).
Загальними нормами ЦК про відповідальність за порушення зобов'язань слід керуватися при визначенні розміру відповідальності довірчого керуючого перед третіми особами. Однак при визначенні джерела погашення боргів, які виникли в довірчого керуючого в результаті управління майном, діють спеціальні правила. Довірчий керуючий оперує в цивільно-правовому обороті відокремленим для цілей довірчого управління майном, про це він зобов'язаний інформувати вступають з ним в угоди осіб. Тому закон визнає саме це майно основним джерелом погашення боргів. При його недостатності стягнення звертається на особисте майно довірчого керуючого, якщо ж не вистачає майна довірчого керуючого - на майно засновника управління, не передане в довірче управління (п. 3 ст. 1022 ЦК).
У першому і в другому випадках довірчий керуючий виступає в якості боржника зобов'язання, відповідає за його порушення. Відповідальність же засновника управління є субсидіарної (ст. 399 ЦК). Це означає, що пред'явлення до нього вимоги можливо, якщо довірчий керуючий відмовився задовольнити вимогу кредитора або кредитор не одержав від нього в розумний строк відповідь на пред'явлене вимога.
У гол. 53 ГК "Довірче управління майном" нічого не говориться про можливість регресного позову засновника до довірчого керуючого. Однак треба думати, що засновник управління відповідно до загальних правил про субсидіарну відповідальність (п. 3 ст. 399 ЦК) має право на відшкодування тієї частини боргу, яку він сплатив за довірчого керуючого, що порушив зобов'язання при вчиненні дій з довірчого управління майном. Таким чином, в кінцевому рахунку тягар відповідальності за порушення зобов'язання в процесі довірчого управління майном цілком покладається на довірчого керуючого, зобов'язаного погасити борги за рахунок отриманого в довірче управління майна, а при його недостатності - за рахунок особистих коштів.
З метою захисту майнових інтересів засновника управління і вигодонабувача у договорі може бути передбачено надання довірчим керуючим застави в забезпечення відшкодування збитків, які можуть бути завдані засновнику управління або вигодонабувачу неналежним виконанням договору довірчого управління майном (п. 4 ст. 1022 ЦК).
Зазначений вище порядок погашення боргів, які виникли при неналежному здійсненні довірчим керуючим обов'язків з управління майном, поширюється також на випадки вчинення довірчим керуючим угоди з перевищенням наданих повноважень або з порушенням встановлених для нього обмежень за умови, що беруть участь в операції треті особи не знали і не повинні були знати про перевищення повноважень або про встановлені обмеження. Але у довірчого керуючого в цьому випадку виникає обов'язок на вимогу засновника управління відшкодувати останньому понесені ним збитки. У всіх інших випадках за такими зобов'язаннями перед третіми особами довірчий керуючий відповідає особистим майном (п. 3 ст. 1022 ЦК).
Таким же чином вирішене питання про відповідальність довірчого керуючого перед третіми особами у разі порушення обов'язку інформувати їх про те, що він діє хоча і від свого імені, але в якості довірчого керуючого (п. 3 ст. 1012 ЦК).
Засновник управління є кредитором зобов'язання, що виникає з договору довірчого управління майном, тому його відповідальність перед довірчим керуючим може виникнути в тому випадку, якщо він не забезпечить виплату довірчого керуючого винагороди та відшкодування необхідних витрат з управління майном (наприклад, у договорі передбачено, що довірчий керуючий отримує кошти на ці цілі безпосередньо від засновника управління, а не зі складу майна, що знаходиться в його довірчому управлінні). Відповідальність настає за загальними правилами відповідальності за порушення зобов'язань.
Можлива також відповідальність засновника управління за невиконання обов'язку попередити довірчого керуючого про те, що передане йому майно обтяжене заставою. У цьому випадку довірчий керуючий має право вимагати розірвання договору та сплати винагороди за один рік (ст. 1019 ЦК).
Як зазначено вище, перед третіми особами у засновника управління відповідальність може наступити тільки в субсидіарної порядку у разі недостатності майна, переданого в довірче управління, і неможливості погасити борг з особистого майна довірчого керуючого.
10. Зобов'язання з довірчого управління майном можуть припинятися як з загальних підставах припинення цивільно-правових зобов'язань (гл. 26, 29 ЦК), так і в результаті підстав, спеціально передбачених для договору довірчого управління майном (ст. 1024 ЦК). Серед загальних підстав припинення зобов'язань стосовно договору довірчого управління майном можуть бути названі, наприклад, належне виконання сторонами договору довірчого управління (ст. 408 ЦК), угода сторін (ст. 450 ГК), відступне (ст. 409 ЦК), залік і новація (ст. 410, 414 ЦК).
Спеціальні правила припинення договору довірчого управління майном передбачені в гл. 53 ГК. Так, договір припиняється закінченням терміну, встановленого в договорі, якщо до моменту закінчення терміну зроблено заяву сторін чи однієї із них про його припинення (п. 2 ст. 1016 ЦК).
З урахуванням змін в цивільно-правовий статус учасників договору довірчого управління майном в період його дії, а також реалізації ними правомочностей на відмову від договору ст. 1024 ЦК закріплює перелік спеціальних обставин, що тягнуть за собою припинення договору довірчого управління майном. Так, стосовно вигодонабувачу договір довірчого управління припиняється внаслідок його смерті чи ліквідації юридичної особи - вигодонабувача, а також відмови вигодонабувача від одержання вигод за договором. Це правило диспозитивно. У договорі може бути передбачено інше, наприклад, записано, що права за договором у разі ліквідації благодійного фонду (вигодонабувач) переходять до однойменного фонду, що діє в сусідній області.
Договір довірчого управління майном припиняють: смерть громадянина - довірчого керуючого, визнання його недієздатним, обмежено дієздатним, безвісно відсутнім, визнання індивідуального підприємця банкрутом, ліквідація юридичної особи - вигодонабувача.
Відмовитися від договору довірчого управління майном і тим самим припинити його довірчий керуючий може тільки в одному випадку - при неможливості особисто здійснювати довірче управління майном. Причому він зобов'язаний повідомити про це засновника управління за загальним правилом за три місяці до припинення договору.
Припинення договору довірчого управління майном можливо внаслідок банкрутства індивідуального підприємця або юридичної особи (п. 2 ст. 1018 ЦК), ліквідації юридичної особи (ст. 419 ГК), які є засновниками управління. Засновник управління має право припинити договір, відмовившись від нього, як у випадку виявилася, неможливості довірчого керуючого особисто управляти майном, так і по будь-якій іншій причині. Остання зумовлено довірчим характером договору. Однак якщо в першому випадку засновнику досить повідомити довірчого керуючого за загальним правилом за три місяці до припинення договору, то в другому - він поряд з повідомленням зобов'язаний виплатити довірчого керуючого обумовлену договором винагороду.
У всіх випадках при припиненні договору довірчого управління майно, що знаходиться в довірчому управлінні, передається засновнику управління, якщо договором не передбачено інше.
ДОДАТКОВА ЛІТЕРАТУРА
1. Брагінський М.І., Витрянский В.В. Договірне право. Книга третя: Договори про виконання робіт і надання послуг. М., 2002 (гл. 14 - 17).
2. Дозорців В.А. Довірче управління / / ВВАС РФ. 1996. N 12.
3. Єфімова Л.Г. Банківські операції: право і практика. М., 2001 (гл. 17).
4. Міхєєва Л.Ю. Довірче управління майном. М., 1999.
5. Рябов А.А. Траст у російському праві / / Держава і право. 1997. N 9.
6. Суханов Є.А. Договір довірчого управління майном / / ВВАС РФ. 2000. N 1.

Договір комерційної концесії
1. Комерційна концесія представляє собою один з нових інститутів російського громадянського права. Цей правовий інститут подібний з інститутом англосаксонського права, відомим під назвою "franchising" (франчайзинг, франшиза), і може застосовуватися тільки у сфері підприємницької діяльності.
Поняття договору комерційної концесії сформульовано в п. 1 ст. 1027 ЦК. За договором комерційної концесії одна сторона (правовласник) зобов'язується надати іншій стороні (користувачеві) за винагороду на строк або без зазначення строку право використовувати в підприємницькій діяльності користувача комплекс виключних прав, що належать правовласнику (фірмове найменування, комерційне позначення, охоронювану комерційну інформацію, товарний знак, знак обслуговування тощо).
З використанням інституту комерційної концесії отримала широке поширення в значної частини країн система надання послуг в галузі громадського харчування ("Макдоналдс", "Піца Хат" та ін), продажу товарів, готельних мереж і т.д. Зазвичай розрізняють збутовий франчайзинг, при використанні якого створюється єдина розгалужена збутова мережа, що функціонує під контролем правовласника; торговий франчайзинг, для якого характерна наявність єдиної мережі роздрібної торгівлі; франчайзинг у сфері обслуговування; виробничий франчайзинг.
Комерційна концесія дозволяє правовласнику найбільш економічно розвивати свою справу, рятуючи від необхідності відкривати філії або створювати нові юридичні особи на віддалених територіях і нести витрати на придбання основних засобів, і в той же час надаючи правовласнику здійснювати практично повний контроль над діяльністю користувача. Користувач також отримує ряд вигод, які, зокрема, полягають у зниженні підприємницького ризику та прискорення розвитку власного бізнесу, що забезпечується використанням хорошої комерційної репутації правовласника у відповідній сфері діяльності.
У той же час для споживача комерційна концесія може мати і негативні сторони, пов'язані з можливою помилкою з його боку щодо особи продавця товару або його виробника, а також виконавця послуг. Тому захист інтересів споживача додатково забезпечується за допомогою правил п. 2 ст. 1028 ЦК про обов'язкову реєстрацію договору комерційної концесії, відповідальності правовласника за вимогами, які висуваються до користувача (ст. 1032 ЦК), а також вимогам законодавства про захист прав споживачів в частині належного інформування споживача про особу продавця (виконавця, виробника) та якість товару (роботи , послуги).
Крім того, використання інституту комерційної концесії у разі зловживання обмежувальними умовами може представити загрозу розвитку вільної конкуренції. Тому в даному аспекті важливе значення набувають розвиток антимонопольного законодавства та вдосконалення практики його застосування.
Договір комерційної концесії зазвичай укладається з метою створення нових господарських комплексів з використанням фірмового позначення правовласника. Оскільки предметом договору комерційної концесії є не окреме виключне право, зокрема право на використання винаходу, корисної моделі, товарного знака тощо, а комплекс таких прав, зазначене обставина дозволяє відмежувати договір комерційної концесії від ліцензійних договорів, які передбачають передачу права на використання окремих об'єктів інтелектуальної власності.
Договір комерційної концесії слід також відрізняти від договорів комісії та агентських договорів. Комісіонер і агент завжди діють в інтересах та за дорученням комітента відповідно і принципала, надають останнім послуги і отримують за це винагороду. Що стосується договору комерційної концесії, то його взагалі не можна віднести до договорів про надання послуг. Видається, що договір комерційної концесії за правовою природою ближче всього до договорів про передачу майна у вигляді майнових прав. Але він не відноситься до цієї категорії договорів у зв'язку з особливостями виняткових прав на результати інтелектуальної діяльності як об'єкта, відмінного від майна, в тому числі і майнових прав (ст. 128 ЦК).
2. Сторонами договору комерційної концесії є власником права і користувач. В якості обох сторін договору можуть виступати тільки спеціальні суб'єкти - комерційні організації і громадяни, зареєстровані як індивідуальних підприємців (п. 3 ст. 1027 ЦК). Договір комерційної концесії - консенсусний, відшкодувальний, двосторонньо зобов'язуючий.
Крім норм гл. 54 ДК до договору комерційної концесії застосовуються норми ЦК та іншого законодавства, що регулюють відносини, що складаються у зв'язку зі створенням та використанням відповідних об'єктів інтелектуальної власності. Наприклад, щодо фірмового найменування це ст. 54, 64, 82, 113, 115 ЦК і застосовується в частині, що не суперечить російському законодавству, Положення про фірму, затверджене Постановою ЦВК і РНК від 22 червня 1927 р. [16], а також Конвенція про охорону промислової власності від 20 березня 1883 м. Щодо інших об'єктів інтелектуальної власності застосовуються Патентний закон від 23 вересня 1992 р., Закон РФ від 9 липня 1993 р. "Про авторське право та суміжні права" [17] та інших
3. Згідно з п. 1 ст. 1028 ЦК договір комерційної концесії повинен бути укладений у письмовій формі. Недотримання письмової форми договору тягне його нікчемність. Крім того, договір комерційної концесії підлягає спеціальній реєстрації органом, який здійснив реєстрацію юридичної особи або індивідуального підприємця, що виступає за договором як правовласника (п. 2 ст. 1028 ЦК). За загальним правилом ст. 1031 ЦК, яке може бути змінено договором, саме правовласник зобов'язаний забезпечити реєстрацію договору комерційної концесії.
Законодавець не називає реєстрацію договору комерційної концесії державної. Тому на відміну від загального правила п. 3 ст. 433 ЦК цей договір набуває чинності у відносинах між сторонами договору з моменту досягнення ними угоди. Але у відносинах з третіми особами сторони договору комерційної концесії мають право посилатися на договір лише з моменту його реєстрації. Якщо правовласник зареєстрований як юридичної особи або індивідуального підприємця в іноземній державі, договір комерційної концесії реєструється органом, який здійснив реєстрацію юридичної особи або індивідуального підприємця, який є користувачем.
Постановою Уряду РФ від 17 травня 2002 р. N 319 "Про уповноваженого федеральному органі виконавчої влади, що здійснює державну реєстрацію юридичних осіб, селянських (фермерських) господарств, фізичних осіб як індивідуальних підприємців" [18] в якості органу, що здійснює державну реєстрацію юридичних осіб і, в силу п. 2 ст. 1028 ЦК, договорів комерційної концесії, було визначено Міністерство РФ з податків і зборів. Наказом МНС Росії від 20 грудня 2002 р. N БГ-3-09/730 затверджено Порядок реєстрації договорів комерційної концесії (субконцесії) [19], де відповідно до ст. 1028, 1036, 1037 ЦК визначено порядок реєстрації укладення, зміни та розірвання договору комерційної концесії та субконцесії.
Якщо договір комерційної концесії передбачає використання об'єкта, що охороняється відповідно до патентного законодавства, такий договір, крім вищезгаданої реєстрації, підлягає реєстрації також у федеральному органі виконавчої влади в галузі патентів і товарних знаків. При недотриманні цієї вимоги договір вважається нікчемним. Відповідно до Постанови Уряду РФ від 19 вересня 1997 р. N 1203 "Про Російському агентстві по патентах і товарних знаках і підвідомчих йому організаціях" [20] таким органом виконавчої влади було Російське агентство по патентах і товарних знаків (Роспатент) (в даний час - Федеральна служба з інтелектуальної власності, патентів і товарних знаків).
Наказом Роспатенту від 29 квітня 2003 р. N 64 затверджені Правила реєстрації договорів про передачу виключного права на винахід, корисну модель, промисловий зразок, товарний знак, знак обслуговування, зареєстровану топологію інтегральної мікросхеми та права на їх використання, повної або часткової передачі виключного права на програму для електронних обчислювальних машин і базу даних [21]. Слід зауважити, що у п. 37 зазначених Правил з посиланням на ст. 1032 ЦК встановлено, що в договорі має міститися умова про те, що користувач зобов'язаний забезпечувати відповідність якості вироблених ним товарів, виконуваних робіт, послуг, що надаються якості аналогічних товарів, робіт і послуг, вироблених, виконуваних або послуг, що безпосередньо правовласником, і про те, що правовласник буде контролювати виконання цієї умови. У дійсності ж ст. 1032 ЦК містить імперативно встановлений перелік додаткових обов'язків користувача за договором комерційної концесії (крім обов'язки користувача надати обумовлену кількість субконцесії), в той час як п. 37 Правил, по суті, без достатніх підстав надає вказаного переліку характер істотної умови договору комерційної концесії.
Відомості про зареєстровані договори комерційної концесії та зареєстрованих зміни, внесені до зареєстрований договір комерційної концесії, вносяться відповідно до Державного реєстру винаходів РФ, Державний реєстр корисних моделей РФ, Державний реєстр промислових зразків РФ, Державний реєстр товарних знаків і знаків обслуговування РФ.
4. Предметом договору комерційної концесії є рухаючись правовласником користувачеві комплекс виключних прав, належних правоволодільцеві, в тому числі право на фірмове найменування і (або) комерційне позначення правовласника, на комерційну інформацію, а також на інші передбачені договором об'єкти виключних прав - товарний знак, знак обслуговування , програми для ЕОМ і т.д. (П. 1 ст. 1027 ЦК).
Комплексність переданих виключних прав є пріродообразующім ознакою договору комерційної концесії, тому навряд чи можна погодитися з твердженням, хоча і зробленим з деякими застереженнями, про те, що предметом договору комерційної концесії може бути тільки одне право [22].
Крім того, як випливає з п. 2 ст. 1027 ЦК, договір комерційної концесії передбачає можливість використання ділової репутації і комерційного досвіду правовласника. Щодо ділової репутації правовласника слід зауважити, що оскільки вона віднесена до числа особистих немайнових благ (ст. 150 ЦК), не допускається його передача або відчуження іншим способом. Тому, як видається, ділова репутація не може бути самостійним предметом договору комерційної концесії. Разом з тим надання користувачеві права використовувати фірмове найменування або комерційне позначення правовласника передбачає поширення на такого користувача і позитивної ділової репутації правовласника, що, власне, і обумовлює економічну доцільність придбання користувачем зазначених виключних прав. У зв'язку з цією обставиною ділова репутація правовласника може отримати в договорі умовну грошову оцінку.
Винагорода за договором комерційної концесії може виплачуватися користувачем правоволодільцеві у формі фіксованих разових або періодичних платежів, відрахувань від виручки, націнки на оптову ціну товарів, переданих правовласником для перепродажу, або в іншій формі, передбаченій договором (ст. 1030 ЦК).
5. Договір комерційної концесії може бути укладений як на визначений термін, так і без зазначення строку.
Істотне умова договору комерційної концесії - конкретизація предмета договору шляхом вказівки на той обсяг, в якому користувач може використовувати комплекс виключних прав, ділової репутації і комерційного досвіду правовласника. Способи визначення цього обсягу можуть бути різними. Зокрема, можливе встановлення у договорі мінімального і (або) максимального обсягу використання. Договір може бути укладений із зазначенням або без зазначення території використання стосовно певної сфери підприємницької діяльності.
За загальним правилом ст. 1029 ЦК користувач не має права дозволяти іншим особам використання наданого йому комплексу виключних прав або частини комплексу на умовах субконцесії. Однак дане загальне правило є диспозитивним, тому право користувача укладати договір субконцесії може бути передбачено договором комерційної концесії. Більш того, в договорі може бути передбачено обов'язок користувача надати протягом певного строку певній кількості осіб право користування зазначеними правами на умовах субконцесії.
У силу похідного характеру договір комерційної концесії не може бути укладений на більш тривалий термін, ніж договір комерційної концесії, на підставі якого він укладається. З тієї ж причини недійсність договору комерційної концесії тягне недійсність і укладених на її підставі договорів комерційної субконцесії.
Згідно диспозитивном правилом п. 3 ст. 1029 ЦК при достроковому припиненні договору комерційної концесії права і обов'язки вторинного правовласника за договором комерційної субконцесії (користувача за договором комерційної концесії) переходять до правовласника, якщо він не відмовиться взяти на себе права та обов'язки за цим договором. Це правило відповідно застосовується при розірванні договору комерційної концесії, укладеного без зазначення строку. За загальним правилом дострокове припинення договору комерційної концесії тягне не припинення договору субконцесії, а зміна його суб'єктного складу - вторинний правовласник вибуває зі складу учасників договору, а його місце займає основний правовласник. Таке наслідок настає в разі мовчання правовласника. Його відмова від прийняття на себе прав і обов'язків вторинного правовласника за договором комерційної субконцесії тягне припинення договору.
Користувач несе субсидіарну відповідальність за шкоду, заподіяну правовласнику діями вторинних користувачів, проте договором можуть бути передбачені як солідарна з вторинними користувачами відповідальність первинного користувача, так і звільнення його від відповідальності перед правовласником.
6. Правовласник і користувач несуть ряд обов'язків за договором комерційної концесії. Правовласник зобов'язаний передати користувачеві технічну та комерційну документацію і надати іншу інформацію, необхідну користувачеві для здійснення прав, наданих за договором комерційної концесії, а також проінструктувати користувача і його працівників з питань, пов'язаних із здійсненням цих прав. Правовласник також зобов'язаний видати користувачеві передбачені договором ліцензії, забезпечивши їх оформлення у встановленому порядку. Цей перелік обов'язків користувача встановлений імперативно і не може бути змінений договором комерційної концесії.
Крім того, якщо договором комерційної концесії не передбачено інше, правоволоділець зобов'язаний забезпечити реєстрацію договору комерційної концесії, надавати користувачеві постійне технічне та консультативне сприяння, зокрема у навчанні та підвищенні кваліфікації працівників, а також контролювати якість товарів (робіт, послуг), вироблених (виконуваних , що надаються) користувачем на підставі договору комерційної концесії.
Користувач, крім сплати правовласнику обумовленого договором винагороди, зобов'язаний: використовувати при здійсненні передбаченої договором діяльності фірмове найменування і (або) комерційне позначення правовласника зазначеним у договорі чином; забезпечувати відповідність якості вироблених ним на основі договору товарів, виконуваних робіт, послуг, що надаються якості аналогічних товарів, робіт або послуг, вироблених, виконуваних або надаються безпосередньо правоволодільцем; дотримуватися інструкцій та вказівок правоволодільця, спрямовані на забезпечення відповідності характеру, способів та умов використання комплексу виключних прав тому, як він використовується правоволодільцем, у тому числі вказівки, що стосуються зовнішнього і внутрішнього оформлення комерційних приміщень , використовуваних користувачем при здійсненні наданих йому за договором прав; надавати клієнтам всі додаткові послуги, на які вони могли б розраховувати, купуючи товар (роботу, послугу) безпосередньо у правоволодільця; не розголошувати секрети виробництва правоволодільця та іншу одержану від нього конфіденційну комерційну інформацію; надати обумовлену кількість субконцесії, якщо такий обов'язок передбачений договором; інформувати клієнтів найбільш очевидним для них способом про те, що він використовує фірмове найменування, комерційне позначення, товарний знак, знак обслуговування або інший засіб індивідуалізації чинності договору комерційної концесії.
Що стосується прав сторін за договором комерційної концесії, то вони можуть бути обмежені договором. Обмеження можуть виражатися, зокрема, у зобов'язанні правовласника не надавати іншим особам аналогічні комплекси виключних прав для їх використання на закріпленій за користувачем території або утримуватися від власної аналогічної діяльності на цій території; зобов'язанні користувача не конкурувати з правоволодільцем на території, на яку поширюється дія договору комерційної концесії стосовно підприємницької діяльності, що здійснюється користувачем з використанням належних правоволодільцеві виключних прав; відмову користувача від одержання за договорами комерційної концесії аналогічних прав у існуючих або потенційних конкурентів правовласника; зобов'язанні користувача погоджувати з правоволодільцем місце розташування комерційних приміщень, що використовуються при здійсненні наданих за договором виключних прав, їх зовнішнє і внутрішнє оформлення. Такі обмежувальні умови можуть бути визнані недійсними на вимогу антимонопольного органу або іншої зацікавленої особи, якщо ці умови з урахуванням стану відповідного ринку та економічного стану сторін суперечать антимонопольному законодавству.
Пункт 2 ст. 1033 ЦК забороняє під страхом нікчемності встановлювати в договорі умову про надання правовласнику права визначати ціну продажу товару користувачем або ціну робіт (послуг), що виконуються, або встановлювати верхню чи нижню межу цих цін, а також умова, яким-небудь чином обмежує коло осіб, яким користувач має право продавати товари, виконувати роботи або надавати послуги. Заборона на обмеження кола споживачів не застосовується в тому випадку, якщо діяльність суб'єкта підприємницької діяльності відповідно до законодавства орієнтована на певне коло осіб (наприклад, підприємства торгівлі та надання послуг для соціально незахищених громадян).
7. Правовласник несе субсидіарну відповідальність за пред'являються до користувача вимогам про невідповідність якості товарів (робіт, послуг), що надаються користувачем за договором комерційної концесії (п. 1 ст. 1034 ЦК). Виняток із загального правила про субсидіарну відповідальність правовласника становить випадок, коли користувач не тільки продавець, але і виробник продукції правовласника - в цьому випадку останній несе солідарну з користувачем відповідальність за вимогами, які висуваються до нього як до виробника такої продукції (п. 2 ст. 1034 ЦК).
Після закінчення терміну договору комерційної концесії користувач, який належним чином виконував обов'язки, має переважне право на укладення договору на новий термін на тих же умовах. Це правило встановлено в ст. 1035 ЦК та захищає інтереси користувача як більш слабкої сторони договору. Правовласник має право відмовити в укладенні договору комерційної концесії на новий строк за умови, що протягом трьох років з дня закінчення строку даного договору він не буде укладати з іншими особами аналогічні договори комерційної концесії і погоджуватися на укладення аналогічних договорів комерційної субконцесії, дія яких поширюватиметься на ту ж територію, на якій діяв договір. Якщо до закінчення трирічного терміну правовласник побажає надати будь-кому ті ж права, які були надані користувачеві за припинити договір, він зобов'язаний запропонувати користувачеві укласти новий договір на не менш сприятливих, в порівнянні з припинилася договором, умови або відшкодувати понесені користувачем збитки.
8. Крім загальних підстав припинення зобов'язань, передбачених ст. 407 - 419, ст. 1037 ЦК встановлює ряд спеціальних підстав припинення договору комерційної концесії. Зокрема, кожна зі сторін договору комерційної концесії, укладеного без зазначення строку, має право у будь-який час відмовитися від договору, повідомивши про це іншу сторону за 6 місяців, якщо договором не передбачений більш тривалий термін. Договір комерційної концесії перестає діяти також у разі припинення належних правоволодільцеві прав на фірмове найменування і комерційне позначення без заміни їх аналогічними правами, а також при оголошенні правоволодільця або користувача неплатоспроможним.
У разі зміни правовласником фірмового найменування або комерційного позначення, права на використання яких входять у комплекс виключних прав, користувач має право вимагати розірвання договору та відшкодування збитків. Якщо користувач не пред'являє такої вимоги, договір комерційної концесії продовжує діяти у відношенні нового фірмового найменування або комерційного позначення правоволодільця, при цьому користувач має право вимагати відповідного зменшення належної правоволодільцеві винагороди.
Право вимагати зменшення розміру винагороди користувач набуває і в разі припинення виключного права, користування яким надано за договором комерційної концесії. Сам же договір комерційної концесії при цьому продовжує діяти, за винятком положень, що відносяться до припинилося право.
Перехід до іншої особи будь-якого виключного права, що входить в наданий користувачеві комплекс виключних прав, не є підставою для зміни або розірвання договору комерційної концесії. У цьому випадку новий власник права стає стороною цього договору в частині прав та обов'язків, що відносяться до перейшов виключного права. У разі смерті правоволодільця його права та обов'язки за договором комерційної концесії переходять до спадкоємця за умови, що він зареєстрований або протягом шести місяців з дня відкриття спадщини зареєструється як індивідуальний підприємець. В іншому випадку договір комерційної концесії припиняється.

ЛІТЕРАТУРА
1. Дьяченко Д. Фатальний успіх концесії / / Бізнес-Адвокат. 2000. N 5.
2. Євдокимова В. Франшиза і договір комерційної концесії в Цивільному кодексі Російської Федерації / / Господарство право. 1997. N 12.
3. Нам К. Комерційна концесія / / Бізнес-Адвокат. 1997. N 1.


[1] Див: Брагінський М.І., Витрянский В.В. Договірне право. Книга третя: Договори про виконання робіт і надання послуг. С. 801.
[2] Відомості Верховної. 1997. N 30. Ст. 3594; 2002. N 15. Ст. 1377; 2003. N 24. Ст. 2244.
[3] Див: Туришев П.В. Траст і договір довірчого управління майном. Автореф. дис ... канд. юрид. наук. М., 1997. С. 6, 15; Рябов А.А. Проблеми загального поняття права власності. Автореф. дис ... канд. юрид. наук. М., 1998. С. 18.
[4] Відомості Верховної. 1996. N 1. Ст. 1; 2001. N 33. Ст. 3423; 2002. N 45. Ст. 4436.
[5] Див: Указ Президента РФ від 9 грудня 1996 р. N 1660 "Про передачу в довірче управління закріплених в федеральної власності акцій акціонерних товариств, створених у процесі приватизації" та Постанова Уряду РФ від 7 серпня 1997 р. N 989 "Про порядок передачі в довірче управління закріплених в федеральної власності акцій акціонерних товариств, створених у процесі приватизації, та укладанні договорів довірчого управління цими акціями "/ / Відомості Верховної. 1996. N 51. Ст. 5764; 1997. N 45. Ст. 5193.
[6] Відомості Верховної. 2002. N 30. Ст. 3028.
[7] Див: Суханов Є.А. Договір довірчого управління майном / / ВВАС РФ. 2000. N 1. С. 82 - 83.
[8] Див: ст. 5, 39 Федерального закону від 22 квітня 1996 р. "Про ринок цінних паперів"; ст. 3, 10, 19 Федерального закону від 24 липня 2002 р. "Про інвестування коштів для фінансування накопичувальної частини трудової пенсії в Російській Федерації"; п. 1 Типового договору довірчого управління коштами пенсійних накопичень між Пенсійним фондом Російської Федерації і керуючою компанією, відібраної за конкурсом , затвердженого Постановою Уряду РФ від 30 червня 2003 р. N 395 "Про заходи щодо організації управління коштами пенсійних накопичень" (СЗ РФ. 2003. N 27 (частина II). Ст. 2808).
[9] Див: Суханов Є.А. Договір довірчого управління майном. С. 84.
[10] <*> Див: Брагінський М.І., Витрянский В.В. Договірне право. Книга третя: Договори про виконання робіт і надання послуг. С. 847.
[11] Див: Брагінський М.І., Витрянский В.В. Договірне право. Книга третя: Договори про виконання робіт і надання послуг. С. 863.
[12] Див: СЗ РФ. 1997. N 20. Ст. 2285, N 45. Ст. 5193.
[13] Див докладніше: Міхєєва Л.Ю. Довірче управління майном. М., 1999. С. 76 і сл.; Брагінський М.І., Витрянский В.В. Договірне право. Книга третя: Договори про виконання робіт і надання послуг. С. 811, 846.
[14] Див: Єфімова Л.Г. Банківські операції: право і практика. М., 2001. С. 639.
[15] Див: Брагінський М.І., Витрянский В.В. Договірне право. Книга третя: Договори про виконання робіт і надання послуг. С. 920.
[16] СЗ СРСР. 1927. N 40. Ст. 394, 395.
[17] ВПС РФ. 1993. N 32. Ст. 1242
[18] Відомості Верховної. 2002. N 20. Ст. 1872; 2003. N 38. Ст. 3667.
[19] БНА РФ. 2003. N 8.
[20] Відомості Верховної. 1997. N 39. Ст. 4541.
[21] БНА РФ. 2003. N 36.
[22] Цивільне право. Підручник / За ред. А.П. Сергєєва, Ю.К. Толстого. Ч. 2. С. 632.
Додати в блог або на сайт

Цей текст може містити помилки.

Держава і право | Реферат
141.1кб. | скачати


Схожі роботи:
Договір довірчого управління майном
Договір про обслуговування комерційним банком довірчого товариства
Договір купівлі-продажу нерухомості Договір доручення Договір комерційної концесії
Договір купівлі продажу нерухомості Договір доручення Договір комм
Договір управління багатоквартирним будинком
Договір про управління цінними паперами та грошовими коштами
Договір прокату договір фінансової оренди лізинг
Договір транспортної експедиції 2 Договір перевезення
Цивільно-правовий договір Договір угоду
© Усі права захищені
написати до нас
Рейтинг@Mail.ru