Джерела мусульманського права

[ виправити ] текст може містити помилки, будь ласка перевіряйте перш ніж використовувати.


Нажми чтобы узнать.
скачати

Московська Державна Юридична Академія
Московський Денний Факультет
I курс, 13 група
Кафедра Теорії Держави і Права
Курсова робота
ДИСЦИПЛІНА: Теорія держави і права
ВИКЛАДАЧ: Белінко Антон Володимирович
ТЕМА: Джерела мусульманського права
ВИКОНАВЕЦЬ: Карамислов Дмитро Олександрович
Москва
2000р.
З Про Д Е Р Ж А Н Н Я
\ F \ t "ЗАГОЛОВОК 4; 4" \ * MERGEFORMAT Введення .................................... .................................................. ........................ 3
Глава 1. Основні джерела мусульманського права ...................................... 4
1.1. Коран і сунна ............................................... ............................................ 5
1.2. Іджма ................................................. .................................................. ..... 8
1.3. Кияс ................................................. .................................................. ...... 10
Глава 2. Шаріат - правовий шлях прямування ............................................. .... 10
Глава 3. Застосування права ................................................ .............................. 14
Глава 4. Держава і мусульманське право .............................................. .. 16
Висновок ................................................. .................................................. ..... 19
Список використаних джерел :.............................................. .......... 21

tc "" Вступ

Мусульманське право справило глибокий вплив на історію розвитку держави і права цілого ряду країн Сходу. Сфера його дії як юридичного та ідеологічного чинників у наш час також залишається широкою, що багато в чому зумовлюється тісними зв'язками мусульманського права з ісламом як релігійною системою, яка до цих пір має чи не визначальне значення для світогляду найширших верств населення в цих країнах. Крім того, з усіх світових релігій іслам найбільш близько стикається з державою і правом. Сполучною ланкою тут виступають мусульманське право і ісламська ідеологія. У свою чергу, підкреслюючи державний характер ісламу, мусульманське право стояло в центрі його вчення і сприймалося не тільки як система норм, але не в останню чергу як універсальна політико-правова доктрина.
Мусульманське право можна розглядати з двох позицій. У мирському значенні воно являє собою єдину ісламську систему соціальних норм регулювання, яка включає як юридичні норми, так і неправові регулятори, в першу чергу, релігійні і моральні правила поведінки. Так, Й. Шахт відзначає, що для мусульманського права характерний дуалізм релігії і держави. На думку Р. Шарля, мусульманське право - це перш за все релігія, потім - держава і культура. Іслам, підкреслює Р. Давид - це релігія закону, а мусульманське право має не раціональну, а релігійну, "божественну", природу. У житті при опосередкування суспільних відносин всі ці норми тісно взаємодіють і переплітаються. Однак як свідчить практика правового розвитку ісламських країн, в даній системі юридичні правила поведінки займають відносно самостійне місце. Більш того, з плином століть відокремлення юридичних норм від інших, неправових ісламських регуляторів ставало все виразнішим, система таких норм виступає мусульманським правом в юридичному значенні.

tc "" DOCPROPERTY Глава01 \ * MERGEFORMAT Глава 1. Основні джерела мусульманського права

Дослідники виділяють у складі мусульманського права дві групи взаємозалежних норм. Першу з них складають юридичні розпорядження Корану і Сунни. Другу групу утворюють норми, сформульовані мусульмансько-правовою доктриною на основі "раціональних" джерел або логічних прийомів тлумачення. Це перш за все одностайна думка (іджма) найбільш авторитетних правознавців - муджтахідов і факихів, і кияс (кійас) - судження за аналогією.
В якості основних розглядаються норми першої групи, особливо ті, які зафіксовані в Корані.
Разом з тим, дослідники справедливо відзначають, що ряд націй і етнічних груп, які прийняли іслам як релігію (догматики і культу), у регулюванні взаємин індивідів продовжували дотримуватися колишніх соціальних нормативів, перш за все звичаїв, які нерідко прямо суперечили мусульманському праву. Наприклад, бедуїни багатьох районів Аравії, бербери Північної Африки чи ісламізувати народи Тропічної Африки в своїх внутрішньо-і міжплемінних відносинах дуже ревно відстоювали пріоритет стародавніх звичаїв і чинили опір спробам поширити на них мусульманське право як систему юридичних норм. Подібний дуалізм спостерігається аж до теперішнього часу. Характерний у цьому плані приклад Ємену, де мусульманське право традиційно застосовувалося тільки в містах, а на територіях, зайнятих племенами (переважно в північних районах країни), панували старі доісламські звичаї. Спроби імама Іахйі в 20-ті роки XX ст. зобов'язати племена керуватися мусульманським правом ні до чого не привели, і держава була змушена змиритися з автономією племен у питаннях права. Доісламські племінні соціальні норми були настільки міцні, що незабаром після завоювання незалежності в НДРЄ був навіть прийнятий закон про кримінальну відповідальність за кровну помсту. Є свідчення збереження цього звичаю, що суперечить мусульманському праву, навіть в сучасному Єгипті - країні, яка однією з перших стала об'єктом арабо-мусульманських завоювань.
Живучість племінних звичаїв на противагу мусульманського права підтверджується і наявністю судів звичаєвого права в ряді мусульманських країн. Подібні суди поряд із судами каді зберігалися до кінця 60-х років в Іраку і до початку 70-х років у республіці Ємен, до цих пір вони функціонують в Йорданії, де діє навіть законодавство, яке визнає племінні звичаї джерелом права (аналогічне законодавство було прийнято в Свого часу в Іраку). Слід при цьому підкреслити, що догматична і ритуальна частини ісламу сприймалися і сприймаються племенами в зазначених країнах досить послідовно, хоча і піддаються певному впливу місцевих традиційних релігійних вірувань. Сказане може бути віднесено і до ряду країн Африки, де значна частина населення сповідує іслам. Тут дія багатьох інститутів мусульманського права обмежується або навіть повністю виключається місцевим звичаєвим правом. Багато в чому подібне становище склалося в Індонезії та ряді інших країн Південно-Східної Азії, де місцеві звичаї (адат) виключають дію багатьох норм мусульманського права і навіть впливають на ритуально-догматичну сторону ісламу ("адатного іслам"). Ліберальне ставлення ісламу до звичаїв місцевого населення, на думку Рене Давида, сприяло широкому поширенню ісламу в усьому світі

tc "" DOCPROPERTY Параграф0101 \ * MERGEFORMAT 1.1. Коран і сунна

Найважливішим вважається Коран - священна книга мусульман, що складається з притч, молитов і проповідей, приписуваних пророку Мухаммаду. Коран складається з 114 глав (сур), розділених на 6219 вірша (адату). Більша частина Корану має міфологічний характер, і лише до 500 віршів містять розпорядження віруючим - кулі або шаріат, що стосуються правил поведінки мусульман. Куля або шаріат означає в перекладі "шлях прямування" і складають те, що називають мусульманське право. Однак, що містяться в Корані положення юридичного характеру явно недостатні в силу відображення в ньому ранньофеодальних відносин. У зв'язку з цим в якості наступного авторитетного джерела права виступає Сунна. Сунна (священний переказ) - складається з численних розповідей (хадісів) про думки і вчинки самого Мухамеда. У Сунні містяться норми шлюбного, спадкового, доказового, судового та деяких інших галузей права.
Коран - безперечно, перше джерело мусульманського права. Між тим, очевидно, що містяться в ньому положення юридичного характеру явно недостатні для того, щоб регламентувати всі відносини, що виникають між мусульманами, окремими фундаментальними установами ісламу, які в Корані навіть не згадуються. Сьогодні тільки деякі великі вчені звертаються безпосередньо до першоджерел. Причому це звернення обмежена низкою запитань, і важко уявити собі, що нова теолого-правова школа може скластися в наш час. Однак, саме спираючись на ці джерела, а також на доктрину, фахівці мусульманського права намагаються знайти відповідь для вирішення сучасних проблем. Так стоїть справа, наприклад, при регламентації питань штучного осіменіння або продажу людських органів. Тим не менш, юридичні положення Корану можна знайти в певній кількості його строф (мусульманські юристи називають їх "правовими строфами").
Розрізняють строфи, які встановлюють особистий статус (їх 70); строфи, що стосуються "цивільного права" (також 70); строфи кримінально-правового характеру (у кількості 30); строфи, які регламентують судову процедуру (13); "конституційні" строфи (10 ); строфи, що стосуються економіки та фінансів (10) і, нарешті, строфи, пов'язані з "міжнародному праву" (25).
За ступенем визначеності відповідно до мусульманської доктрини, всі норми Корану і сунни діляться на дві категорії. До першої відносяться абсолютно точні і не допускають різних тлумачень встановлення, серед яких значаться всі правила релігійного культу і деякі норми, що регулюють взаємини людей. Більшість таких установлень виникло з окремих випадків при вирішенні пророком конкретних конфліктів, оцінці ним окремих фактів або у відповідь на задані питання. Переважна частина нормативних приписів сунни також має казуальне походження. Дана категорія норм не допускає Іджтихад, а являє собою зрозумілі і однозначні правила поведінки, які можуть безпосередньо і одноманітно застосовуватися на практиці. Причому якщо конкретні правила виконання релігійних обов'язків мусульмани повинні сприймати як божественне одкровення, сенс якого їм не дано зрозуміти, то конкретні норми взаємин між людьми у багатьох випадках можуть бути раціонально пояснені. Така концепція дозволяла, по суті, відмовлятися від застосування цих норм на користь інших.
Другу різновид становлять абстрактні і не досить ясні розпорядження. Їх наявність пояснюється тим, що мусульманське право, не приділяючи великої уваги юридичним тонкощам і деталей (за винятком детального регулювання окремих видів відносин - наприклад, питань спадкування), залишає їх на розсуд мусульман, і йде по шляху встановлення лише загальних орієнтирів поведінки. Стверджується, що Мухаммад прагнув не створити право в строгому сенсі, а навчити людей, як надходити в усіх життєвих ситуаціях, як ставитися до тієї чи іншої події, факту, вчинку і т.п. Тому, вважають багато сучасних дослідників, головним у мусульманському праві є встановлення найбільш загальних параметрів відносин між людьми на релігійній основі, а юридичні деталі вважаються другорядними, якщо релігійно-моральні рамки поведінки не переступають. Ці норми не тільки допускають різне розуміння їхнього змісту, але й передбачають конкретизацію у різноманітних правилах поведінки на основі Іджтихад, в результаті якого правознавці-муджтадіди можуть прийти до незбіжним висновків. Без подібної конкретизації ці розпливчасті і багатозначні приписи взагалі не можуть бути застосовані для оцінки поведінки людей і нормативно регулювати суспільні відносини.
Іджтихад (буквально "старанність", "старанність", "наполегливість") являє собою пошук правил поведінки на основі раціонального тлумачення самих загальних постулатів або багатозначних положень Корану і сунни або у випадку пробельности цих джерел. На його основі і формулюється переважна більшість норм, що регулюють взаємини людей. Звичайно, така свобода оцінювати мирські проблеми "на свій розсуд" не є абсолютною і надана далеко не кожному. Суть Іджтихад в тому і полягає, щоб на не має готового рішення питання знайти відповідь, який відповідав би шаріату. Саме тому мусульманські правознавці вважають, що муджтахіда (наділений правом на іджтихад знавець шаріату) не створює нове правило поведінки, а лише шукає і "витягує" його, виявляє рішення, спочатку міститься в шаріаті - якщо не в його точних положеннях, то в його багатозначних інструкціях чи загальних принципах і цілях.

tc "" DOCPROPERTY Параграф0102 \ * MERGEFORMAT 1.2. Іджма

Іджма розглядається як "загальна згода мусульманської громади". Один з адатів говорить: "Те, що мусульмани вважають справедливим, справедливо в очах Аллаха". Таке становище дозволяло і зараз дозволяє лікарям ісламу створювати нові правові норми, пристосовані до мінливих умов життя. Відкидаємо деякими шиїтами, іджма вважається третім джерелом мусульманського права. На одностайну думку докторів права, вона використовується для поглиблення і розвитку легального тлумачення божественних джерел. Легітимізованим своїм зв'язком з Кораном і Сунной, іджма набула чинності тільки після смерті пророка і за наявності ряду умов. Іджма може бути чітко вираженої або передбачуваної, але сила останньої у багато менше.
Для того щоб норма права була заснована на иджме, необов'язково, щоб маса віруючих визнала її або щоб ця норма відповідала єдиному почуттю всіх членів суспільства. Іджма не має нічого спільного з "звичаєм" (врф). Необхідну єдність - це єдність компетентних осіб (муджтахідов і факихів) - фукаха. Їх одностайне думка надає правовому вирішенню силу закону.
Недавні кодифікації, яких стає все більше в областях, раніше традиційно регулювали класичним фикхом, підкріплюють думку, висловлену Сноук-Юргронье і згадується Едуардом Ламбер: "За вдалим висловом Сноук-Юргронье, - пише Едуард Ламбер, - іджма в даний час являє собою єдину догматичну основу мусульманського права. Коран і Сунна - це тільки його історичні основи. Сучасний суддя шукає мотиви для рішення не в Корані або збірниках традицій, а в книгах, в яких викладені рішення, освячені Іджма. Каді, який спробував би тлумачити своєї власної владою положення Корану або хотів би сам оцінити можливу справжність адатів, зробив би такий же суперечить повазі ортодоксальності акт, як і віруючий католик, який хотів би сам встановити сенс церковних текстів, виданих на підтвердження її догм .. . Цей третій джерело мусульманського права - іджма - має винятково велике практичне значення. Тільки будучи записаними в іджму, норми права незалежно від їхнього походження підлягають застосуванню "1.
1 Lambert E. Fonction du droit civil compare. 1908. P. 328

tc "" DOCPROPERTY Параграф0103 \ * MERGEFORMAT 1.3. Кияс

Зобов'язані тлумачити закон мусульманські юристи кличуть на допомогу міркування (кияс). Таким шляхом вони змогли "поєднувати одкровення з розумом людини". Згідно киясу правило, встановлене в Корані, Сунні чи иджме, може бути застосоване до справи, яка прямо не передбачена в цих джерелах права.
Кияс стає легітимним завдяки Корану і Сунні. Міркування за аналогією можна розглядати тільки як спосіб тлумачення і застосування права: мусульманське право засноване на принципі авторитету. Завдяки наявності міркування за аналогією, створена можливість раціонального тлумачення джерел мусульманського права, але таким чином можна створити фундаментальні норми, порівнянні за своєю природою з системою традиційних норм, створеної в Х столітті. Мусульманські легісти в цьому випадку відмінні від юристів загального права, які, використовуючи техніку відмінності, створюють нові норми.

tc "" DOCPROPERTY Глава02 \ * MERGEFORMAT Глава 2. Шаріат - правовий шлях прямування

Шаріат висуває суворі вимоги головним чином до виконання мусульманами релігійних обов'язків і дотриманню культових заборон. По відношенню ж до мирських справах він займає дещо іншу позицію. Тут головним є прагнення шаріату надмірно не обтяжувати людину, не сковувати його жорсткими обмеженнями. Характерною рисою шаріату є схильність до помірності і неприйняття крайнощів. Це підтверджується наступними адатами Корану: "Аллах хоче для вас полегшення, а не хоче труднощі для вас" (2:181 / 185); "Він обрав вас і не влаштував для вас у релігії ніякої тяготи" (22:77 / 78); "Не покладає Аллах на душу нічого, крім можливого для неї" (2:286). Такий підхід, який залишає людині досить широку свободу вибору, закріплюється і знаменитої аксіомою, згідно з якою вихідної оцінкою дій, слів і речей є дозвіл, якщо інше не передбачено Кораном або Сунной.
Зокрема, при вирішенні будь-яких питань шаріат орієнтує на консультації і врахування думок фахівців: "А справа їх - по нараді між ними" (42:38), "І запитаєте людей знаючих, якщо самі не розумієте" (16:43). Іншими важливими принципами є схильність шаріату до компромісів і поміркованості, "Ми зробили вас громадою серединної" (2:143), поступовість і виваженість. Одночасно шаріат демонструє повагу до звичаїв мусульман, які повинні враховуватися при вирішенні конкретних питань. Не випадково серед правових принципів шаріату виділяються ті, в яких проводиться ця ідея: "Те, що застосовують люди, є критерієм, яким мають прямувати", "Встановлене звичаєм рівносильно передбаченому нормою права". Визнання авторитету звичаю прозирає і в словах Пророка: "Те, що мусульмани вважають хорошим, то і для Аллаха є добрим". Можна відзначити і такі вихідні початку шаріату, які повинні лежати в основі реалізації будь-яких його конкретних норм, як виняток ризику та заподіяння шкоди.
У шаріаті досить широкий розвиток отримали такі інститути цивільного права, як право власності, договірне право, сімейне та спадкове право. У ньому докладно розроблено питання про цивільної дієздатності, яка розглядає як необхідну умову для набуття майнових прав. Факт досягнення повноліття в кожному окремому випадку здійснювався суддею.
Зобов'язання з мусульманського права поділяються на оплатне і безоплатні, двосторонні і багатосторонні, термінові і безстрокові. Договір по шаріату розглядається як правова і одночасно як божественна зв'язок. В якості ілюстрації сказаного наведемо уривки з Корану. Так, в аятах 282, 283 Сури 2 говориться:
"О, ви, які увірували! Якщо берете в борг між собою на певний строк, то записуйте це. І нехай записує між вами писар по справедливості. І нехай не відмовляється писар написати так, як навчив його Аллах, і нехай він пише, і нехай диктує той, на якому зобов'язання. І нехай він боїться Аллаха, свого Господа, і нехай не збавляє там нічого. А якщо той, на кому зобов'язання, недоумкуватість чи слабий, чи не може сам диктувати, то нехай диктує його близький по справедливості. І беріть у свідки двох з ваших чоловіків. А якщо не буде двох чоловіків, то - чоловіка та двох жінок, на яких ви згодні, як свідків, щоб якщо зіб'ється одна, то нагадала б їй інша. І нехай не відмовляються свідки, коли їх кличуть, і нехай не надокучає вам записувати його - малим або великим - до його терміну. Це - справедливіше перед Аллахом, і пряміше для свідоцтва, і ближче, щоб вам не сумніватися. Хіба тільки, якщо це буде торгівлею готівковій, яку ви звертаєте між собою, - тоді на вас не буде гріха, що ви не запишете цього. І ставте свідків, коли умовляється між собою, і не повинно завдавати неприємності Шафана і свідкові, а якщо зробите, то це - розпуста у вас. І бійтеся Аллаха; воістину, Аллах вас учить, і Аллах знає про всяку річ! "
"А якщо ви будете в дорозі і не знайдете писаря, то беруться застави. А якщо хто-небудь з вас довіряє іншому, то нехай повертає той, якому довірено, свою заставу і нехай боїться Аллаха, свого Господа. І не приховуйте свідоцтва, а якщо хто приховає, то він - той, у кого серце грішно, а Аллах знає те, що ви робите! "
Шлюб по шаріату розглядається як релігійний обов'язок кожного мусульманина. Необхідною умовою для вступу в шлюб для чоловіка є досягнення віку статевої зрілості. Коран визнає, що мусульманин може мати до чотирьох дружин водночас, за умови надання кожної з дружин майна, житла й одягу відповідно до його положення. Коран досить докладно визначає приводи до розлучення і його процедуру. У тих випадках, коли чоловік мав фізичні недоліки, не виконував подружніх обов'язків, жорстоко поводився з нею або не виділяв коштів на її утримання, дружина могла звернутися до суду з позовом на розірвання шлюбу.
За шаріатом спадкуванню підлягають тільки майнові права. Обов'язки померлого не можуть переходити на спадкоємців. У першу чергу спадщину отримували діти померлого, потім його брати, дядьки і т.д. Спадщина відкривалося тільки після покриття витрат, пов'язаних з похованням померлого і сплати всіх його боргів.
Мусульманські правознавці всі злочини поділяють на три групи. До першої належать посягання на права мусульманської громади, а саме: відступництво від Ісламу, злочини проти порядку управління, крадіжки, вживання спиртних напоїв, перелюбство, а також помилкове звинувачення в останньому. Перелюб вважалося доведеним тільки при показаннях трьох свідків.
Другу групу складають протиправні дії, що посягають на права окремих осіб. Норми, що регулюють їх, носять бланкетний характер і звертаються до права. Так, у разі вбивства або смертельного поранення шаріат допускав кровну помсту з боку потерпілих. Шаріат передбачає можливість і заміни кровної помсти грошовим викупом, якщо родичі вбитого прощали злочинця. За нанесення тілесних ушкоджень відповідальність виникала за принципом таліона (див. суру 5 адат 49).
Третю групу злочинів становлять такі дії як образи, хуліганство, розтрата державних коштів, азартні ігри і т.д.
Покарання за шаріатом носили публічний і страхітливий характер. Існували такі види страти, як повішення, четвертування, утоплення, вбивство биттям каменями. У крадіїв відсікали пальці і руки.
Широко застосовується і тюремне ув'язнення. Мусульманське право знає і майнові санкції (конфіскації, штрафи), а також посилання і висилку.
Однак реалізація норм мусульманського права має деякі особливості.

tc "" DOCPROPERTY Глава03 \ * MERGEFORMAT Глава 3. Застосування права

Відомо, що для мусульманського права характерно переважання релігійного принципу застосування: вона діє, перш за все, у взаєминах мусульман. Даний принцип в цілому зберігається і в наші дні. Наприклад, шлюбно-насіннєві норми мусульманського права поширюються виключно на мусульман і не застосовуються іншими релігійними конфесіями. Передбачуваний кримінальним законодавством Марокко і Йорданії відповідальність за недотримання посту під час рамадану стосується лише мусульман, а за Кримінальним кодексом Північній Нігерії з мусульманського права можуть бути покарані тільки послідовники ісламу.
Разом з тим релігійний принцип застосування мусульманського права ніколи не проводився в життя без вилучень, послідовно і безумовно. З самого виникнення ісламу і становлення мусульманської держави багато норм мусульманського права поширювалися і на немусульман. Це відноситься, наприклад, до державного права або до положень, що встановлює податки на немусульманське населення. Іншим випадком є ​​підпорядкування нормам мусульманського права немусульманкі, що вийшла заміж за мусульманина. Найбільш наочний відхід від релігійного принципу при застосуванні норм "особистого статусу", які традиційно розглядаються в тісному зв'язку з віросповіданням особи. Так, в даний час мусульмансько-правові норми щодо заповіту, спадкування, обмеження правоздатності, вакуфние майна в більшості арабських країн поширюються і на немусульман.
Застосування мусульманського права в разі мовчання цивільного законодавства також не враховує релігійної приналежності сторін. Однак норми сучасного мусульманського кримінального права в Саудівській Аравії, Судані, Ірані, Лівії та деяких інших країнах також застосовуються до всіх громадян відповідних країн незалежно від їх віросповідання (в Судані це стало причиною масового невдоволення жителів півдня країни, що не прийняли іслам). У Кувейті з 1982 р. заборона на вживання спиртних напоїв поширений навіть на іноземних дипломатів. Видається, що закріплення норм мусульманського права в прийнятих державою закони і їх розповсюдження на всіх громадян не могли б мати місця, якщо б мусульманське право не було системою юридичних норм, володіють відносною самостійністю по відношенню до релігійних постулатів ісламу.
Дійсно, теза про релігійне критерії застосування мусульманського права видається правильним тільки з дуже суттєвими застереженнями. Він може бути прийнятий за умови розгляду мусульманського права з однієї точки зору - в максимально широкому, а не спеціально юридичному сенсі, тобто як "божественного закону" - шаріату, який у такому розумінні практично поглинає собою іслам в цілому. Природно, при цьому юридичні норми справді опиняються в тіні власне релігійно-ритуальних чи моральних приписів, розчиняються в них. Зрозуміло, що такий підхід не дозволяє виявити особливості саме юридичних норм як щодо самостійної частини всього мусульманського соціально-нормативного комплексу. Більш того, якщо прийняти за аксіому положення про нерозривну єдність релігійних приписів (догматичних і ритуальних), моральних і власне правових норм в ісламі, то питання про саме існування мусульманського права в юридичному сенсі взагалі знімається. Справді, якщо виходити з того, що так звані правові норми в ісламі нічим принципово не відрізняються від ритуальних і моральних, то виникають сумніви в обгрунтованості оцінки мусульманського права як юридичної явища. А раз так, то закономірно постає питання, чи припустимо взагалі говорити про наявність в ісламі, нехай навіть у нерозчленованому вигляді, різних типів норм, в тому числі й юридичних. Іншими словами, висновку про те, що мусульманський соціально-нормативний механізм включає релігійні, моральні і правові правила поведінки, повинен передувати аналіз тих факторів, які зумовили юридичний характер окремих приписів ісламу, додали їм якість права. Тому специфіку мусульманського права не можна повністю розкрити, вказавши лише на його тісний зв'язок з мусульманською релігією і моральністю. Перш за все необхідно дати йому оцінку саме як права в юридичному сенсі, розглянути його співвідношення з державою, визначити, чи відповідає воно всім вимогам, яким має відповідати право як особливий соціально-нормативний регулятор. Без цього неможливо зрозуміти місце мусульманського права в правовій надбудові суспільства в мусульманських країнах.

tc "" DOCPROPERTY Глава04 \ * MERGEFORMAT Глава 4. Держава і мусульманське право

В ісламі панує концепція теократичного суспільства, в якому держава має значення лише як служитель встановленої релігії. Метою мусульманської держави проголошується реалізація всіх приписів ісламу, твердження "мусульманського способу життя".
У зв'язку з цим потрібно відзначити, що в Корані є дві групи норм, одна з яких забезпечена "земними" санкціями, а друга - "потойбічними". Так, закріплені їм правила, що стосуються шлюбу і розлучення, спадкування, доказів, обов'язкові для судів, які в разі їх порушення застосовують "земне" покарання. Ці норми мусульманські юристи відносять до "власне правовим". Що ж стосується інших правил поведінки, за недотримання яких Коран передбачає не судову (правову) відповідальність, а "потойбічну" кару, то вони носять характер суто моральних нормативів. При цьому справедливо підкреслюється, що "таке чітке розмежування правових і моральних норм в Корані не завжди можливо".
Можна розрізняти два основні варіанти санкціонування, що відповідають двом різновидам релігійних нормативів. До першої з них належать релігійні норми, за недотримання яких Кораном і сунною встановлені цілком певні санкції, нагадують відповідні юридичні, і тому цілком придатні для їх застосування державними органами. У їх числі норми, що передбачають відповідальність за вбивство (смертна кара), перелюбство (тілесне покарання у вигляді 100 ударів), помилкове звинувачення в перелюбстві (тілесне покарання 80 ударами), крадіжка (відсікання руки), розбій (відсікання руки і (або) ноги , або розп'яття), бунт (смертну кару) та ін Постачання частини релігійних норм подібними санкціями передбачає наявність певного механізму, що відповідає за їх застосування, неухильне "земне" покарання порушників - грішників. Сунітська мусульмансько-правова доктрина відводила цю роль державі, частину функцій якого розглядалася в якості релігійних. У їх число включалося застосування передбачених Кораном і сунною точних заходів відповідальності за недотримання встановлених ними норм.
На практиці мусульманська держава нерідко дійсно виконувало вказану йому роль - регулятивну, шляхом забезпечення реалізації правил поведінки. Інакше кажучи, мусульманська держава в цій якості виступало елементом (інститутом) самої релігійної системи, так само як окремі мусульманські релігійні інститути-муфтій, каді - були частиною державного механізму. Застосування релігійної санкції було справою держави і передувало покаранню грішника в потойбічному світі. Разом з тим, коли певна релігійна норма застосовувалася і захищалася державою, вона набувала якість правового правила поведінки, точніше, ставала джерелом збігається з нею правової норми. А застосування державою встановленої в Корані або сунні санкції означало надання даної правової нормі і відповідної юридичної санкції. У цьому випадку, оскільки санкцію застосовував державний орган, норма ставала правової, збігається за змістом з релігійної.
У зв'язку з цим, термінами "правові норми Корану" і "правові норми сунни" можна користуватися, маючи на увазі їх умовний характер, оскільки під такими нормами маються на увазі релігійні правила поведінки, які з'явилися джерелами норм мусульманського права. Необхідно також пам'ятати, що переважна більшість юридичних приписів, що становлять мусульманське право, було введено правознавцями на основі раціональних прийомів (иджтихад).
Інакше кажучи, на правознавство покладалося завдання розробки практичних шляхів досягнення спільних цілей ісламу, теоретично сформульованих богослов'ям. На цю обставину звертає увагу, наприклад, Л. В. С. Фан ден Берг, обгрунтовано підкреслюючи, що мусульманські юристи повинні були до деякої міри бути богословами, а богослови - юристами.
Однак той факт, що більша частина нормативних положень ісламу, (закріплених Кораном і сунною або сформульованих муджтахідамі) була призначена для регламентації поведінки людей в їх взаємовідносинах (муамалат), ще не перетворює ці правила у правові норми. Усі соціально-нормативні регулятори (у тому числі й неправові) покликані в тій чи іншій мірі і формі направляти людську поведінку, взаємозв'язку людей. Чисто теоретично, можна (хоча і досить умовно) відокремити юридичні (імовірно юридичні) норми від мусульманської догматики і культових правил, однак такого умоглядного відстороненого аналізу явно недостатньо. Крім того, послідовно відрізнити норми мусульманського права від підтримуваних ісламом моральних правил або релігійних норм, що регулюють не культове поведінку, а суспільно значущі вчинки мусульман і їх взаємини у "позацерковного" сфері, на рівні теоретичного аналізу змісту самих цих норм та їх відмінностей в теорії фикха взагалі не вдається. Тому не можна обмежуватися лише простий кваліфікацією муамалат в якості юридичних норм, як це часто робиться. Головне полягає у виявленні, чому і як багато встановлені ісламом правила поведінки індивідів у їх взаємовідносинах (а також частина культових норм) з чисто релігійних приписів перетворилися в юридичні норми. А для цього необхідно простежити механізм їхньої дії, співвідношення з державою і класовими інтересами пануючих соціально-політичних сил. Саме тут лежить межа між правовими та неправовими нормами ісламу. Юридичні норми (норми мусульманського права у власному розумінні) виділяли не юристи, а соціальна дійсність, практика їх функціонування, провідну роль у якій грала діяльність держави з підтримки та забезпечення певних правил поведінки, що сформувалися в єдиному мусульманському механізмі соціально-нормативного регулювання, наданню їм характеру правових норм. Як правильно відзначає В. Є. Чиркин, "головна проблема полягає в тому, які з цих праць (праць мусульманських юристів) можуть бути віднесені до числа тих, які складають офіційно виражену і визнану правову доктрину" 2. Мова, таким чином, йде не просто про мусульмансько-правової доктрини, а про працях юристів, санкціонованих державою і тому стали джерелами норм чинного мусульманського права.

tc "" Висновок

Шляхом багаторічного розвитку мусульманське право виробило величезний масив правових норм. Але до мусульманського праву можуть бути віднесені аж ніяк не всі норми, зафіксовані в Корані і сунні, або розроблені мусульманськими богословами і правознавцями. Будучи закріпленими в
2 Чиркин В. Є. Мусульманська концепція права. - Мусульманське право (структура та основні інститути). М., 1984
священному писанні, переказах або працях муджтахідов, вони перш за все
є нормативно-релігіозмимі приписами або моментом мусульмансько-правової ідеології. А правом у повному розумінні слова стають тільки ті з них, які реально діють і підтримуються державою

tc "" Список використаних джерел:

1. Сюкіяйнен Л.Р. "Мусульманське право". М., 1986
2. Сюкіяйнен Л.Р. "Шаріат та мусульмансько-правова культура" М., 1997
3. Коран. Переклад і коментарі І.Ю. Крачковського, М., 1963
4. Шарль Р. "Мусульманське право". М, 1959
5. Давид Р., Жоффре-Спінози К. "Основні правові системи сучасності". М., 1999
6. Інтернет: сайт www.yandex.ru
· Сюкіяйнен Л.Р. "Шаріат - відкрита книга"
· Еникеев З.І. "Мусульманське право в Башкортостані"
Додати в блог або на сайт

Цей текст може містити помилки.

Держава і право | Курсова
70.7кб. | скачати


Схожі роботи:
Історія мусульманського права
Джерела аграрного права Джерела і
Джерела права 2 Поняття джерела
Джерела міжнародного приватного права Колізійні питання права власності
Джерела міжнародного приватного права Колізійні питання права
Історія інститутів публічного права Джерела права
Право джерела права та дія норм права ЄС
Джерела права 5
Джерела права 6
© Усі права захищені
написати до нас
Рейтинг@Mail.ru