додати матеріал


приховати рекламу

Виникнення права

[ виправити ] текст може містити помилки, будь ласка перевіряйте перш ніж використовувати.

скачати

Міністерство загальної освіти РФ
Забайкальський інститут підприємництва
Сибірського університету споживчої кооперації
Факультет соціально-культурного сервісу і туризму
Курсова робота
Виникнення права
Забайкальськ 2004

Зміст
  Введення. 3
1. Поняття права. 5
2. Походження права. 8
3. Найбільш загальні закономірності виникнення і формування права. 13
4. Теорії походження права. 16
4.1 Роль релігії у виникненні права. 17
4.2 Патріархальна теорія. 18
4.3 Договірна теорія. 19
4.4 Теорія насильства. 20
4.5 Расова теорія. 22
4.6 Історична теорія права. 23
4.7 Класові теорії виникнення права. 24
4.8 Інші теорії права. 25
Висновки .. 27
Література. 29


Введення

Теорія держави і права - це основна общеюрідіческая наука, яка розглядає і вивчає найбільш загальні принципи і закономірності виникнення, розвитку і функціонування держави і права.
Право, як і держава, належить до числа не тільки найбільш важливих, але і найбільш складних суспільних явищ. Питання про походження права є спірним, тому що етнографічні та історичні науки дають все нові знання про закономірності його появи права, виявляючи причини походження права, досліджуючи їх розвиток. Теорія держави і права спирається на конкретні дані історичної науки, дані археології, психологічні та соціальні реалії.
Виникнення держави і права відбувається практично одночасно, внаслідок одних і тих же причин, при цьому тип держави і тип права збігаються, відповідаючи певної суспільно-економічної формації.
Разом з тим, у різних народів і в різні епохи правотворення мало свої особливості, проте існують і загальні закономірності. Економічна та соціальна життя будь-якого суспільства вимагає певної впорядкованості діяльності людей, що беруть участь у виробництві, розподілі та споживанні матеріальних благ. Вона досягається за допомогою соціальних норм. У первісному суспільстві це були звичаї, злиті з релігійними і моральними вимогами. Соціальне розшарування суспільства, поява в ньому різних соціальних шарів і груп з різними, часто незбіжними, інтересами, привів до того, що родові звичаї вже не могли виконувати роль універсального регулятора. Якісно нові соціально-економічні умови вимагали нових загальнообов'язкових норм, встановлених (або санкціонованих) і охоронюваних державою. Виникнення права, як і держави, займало цілі епохи, зазнавало різні зовнішні впливи. Тому загальнотеоретичне схематичне виклад не відображає всіх особливостей походження права у різних народів.
Загальнолюдське призначення права полягає в тому, щоб допомогти суспільству подолати суперечності, знайти «нитки» згоди і співпраці різних верств населення, громадських сил. Право виступає і як фундамент організації політичної влади суспільства.
Вивчення процесу походження права має не тільки чисто пізнавальний, академічний, але і політико-практичний характер. Воно дозволяє глибше зрозуміти соціальну природу права, його особливості і риси, дає можливість проаналізувати причини і умови його виникнення та розвитку. Дозволяє чіткіше визначати усі властиві йому функції - основні напрями його діяльності, точніше установити його місце і роль в житті суспільства і політичної системи.
Серед теоретиків-правознавців ніколи не було раніше і в даний час немає не тільки єдності, але навіть спільності поглядів у відношенні процесу походження права.
У світі завжди існувало й існує безліч різних теорій, що пояснюють процес виникнення і становлення права. Це цілком природно і зрозуміло, бо кожна з них відображає різні погляди і судження різних груп, шарів, націй і інших соціальних спільнот на даний процес, або погляди і судження однієї і тієї ж соціальної спільності на різні аспекти даного процесу виникнення і становлення права.
Завдання виконання цієї курсової роботи полягає в тому, щоб з'ясувати реальні і об'єктивні причини виникнення права, його особливості та закономірності.

1. Поняття права

Протягом всієї історії існування права так і не склалося єдине загальне, що влаштовує всіх визначення права, оскільки це дуже складне і багатоаспектне явище. Навіть в російській мові слово «право» використовується в різних значеннях («правило поведінки», «правда», «справедливість» і т.п.).
Треба відзначити, що в сучасній юридичній науці склалися в основному три підходи до розуміння права: а) нормативний, б) соціологічний і в) філософський (його іноді називають моральним).
Нормативний підхід трактує право як сукупність охоронюваних державою норм. Таким чином, основний акцент робиться на нормативності права, його формальної визначеності та забезпеченості державним примусом. Позитивним у такому підході є те, що він орієнтує на дотримання законів, дає точні критерії тим, хто застосовує право, - вони повинні дотримуватися законів, що діють в даний момент. Негативний же момент в нормативному підході полягає в тому, що держава оголошується головним джерелом правових норм і, отже, те, що воно створює, і є правом. Звідси - ігнорування змісту права, ступені свободи особистості, відповідності правових норм потребам суспільного розвитку. Нормативний підхід базується на теорії позитивного права, яка ототожнює право і закон, і вважає, що свої права людина одержує не від абстрактної природи, а в силу закріплення цих прав у законі.
Соціологічний підхід трактує право, як регульовані їм суспільні відносини. Прихильники даного підходу вважають, що право треба шукати не в нормах, а в самому житті. При цьому вони розрізняють право і закон, але вважають, що норма права, взята поза регульованих нею суспільних відносин, втрачає свої регулятивні властивості. Інакше кажучи, при цьому підході право розглядається не як система абстрактних норм, а як мережа конкретних правовідносин, як норми, фактично застосовуються на практиці.
Даний підхід не дає чітких орієнтирів для правопріменітелей і таїть в собі небезпеку сваволі, "вільного" поводження з законами. Він застосовується головним чином у законотворчості і служить орієнтиром для законодавця, який повинен аналізувати, що реально складається на практиці, які норми застосовуються, а які - ні.
Філософський підхід пов'язує право з мірою свободи і справедливості. Ця позиція грунтується на природно-правової теорії, яка розрізняє право і закон. При цьому право трактується як вища ідея уявлення про справедливість і свободу - одвічні ідеали людства. Якщо нормативні встановлення держави не відповідають ідеям свободи і справедливості, то вони не є правом. Звідси розрізняють правові і неправові закони.
Даний підхід дає орієнтири для законодавця, який при створенні нових норм повинен грунтуватися на такій високій ідеї про справедливість і свободу. Однак для правопріменітелей обов'язкові норми закону, а не права.
Всі три підходи мають право на існування, так як підкреслюють ту чи іншу особливість права і форми його вираження. Право може існувати й у вигляді норм (нормативний підхід), і у вигляді суспільних відносин, що породжують правові норми і відчувають, і в свою чергу, вплив цих норм, і, нарешті, у формі ідеї, правосвідомості, уявлень про право.
Зазвичай право сприймається як сукупність правил поведінки, встановлених державою і забезпечених, у разі їх невиконання, примусовою силою держави. У цілому це визначення права правильно. При такому підході виділяються такі ознаки права:
1) Нормативність, тобто воно складається з правил поведінки, які чітко визначають права і обов'язки людей. У нормах права закріплюється еталон, масштаб, модель поведінки, можливого і належного з точки зору держави.
2) Общеобязательность, тобто норми права обов'язкові для всіх членів суспільства і в разі їх порушення держава може застосувати примус.
3) Формальна визначеність. Це означає, що норми права завжди існують у письмовій формі і обов'язково втілюються в строго встановленої форми - законів, указів, постанов. Ці акти приймаються за певною встановленою процедурою, порушення якої тягне за собою визнання акта недійсним, не має юридичної сили.
4) неперсонифицированность, тобто відсутність конкретного адресата. Норми права адресуються всім членам суспільства, а не окремим громадянам чи організаціям.
Виходячи із зазначених вище ознак права, можна визначити право як систему встановлених або санкціонованих державою загальнообов'язкових, формально певних нормативних приписів, що регулюють суспільні відносини і забезпечених до виконання примусом з боку держави.
Виділяють дві головні функції права - регулятивну і охоронну.
Регулятивна функція спрямована на регулювання, упорядкування суспільних відносин, встановлення правил поведінки людей. Ця функція спирається на здатність права приписувати, встановлювати ті чи інші варіанти поведінки. У регулятивної функції проявляється головне призначення права - упорядкувати суспільні відносини.
Охоронна функція спрямована на захист, охорону найбільш важливих для життя суспільства відносин. При цьому право оголошує їх недоторканними, а небажані, чужі суспільству відносини прагне витіснити, ліквідувати. Ця функція має своїм завданням забезпечити виконання вимог законів, встановити режим законності в суспільстві.
Крім названих, право виконує також виховну, ідеологічну та інформаційну функції.
Виховна функція полягає у впливі права на волю, свідомість людей, виховуючи в них поважне ставлення до права.
Ідеологічна функція полягає у впровадженні в життя суспільства ідей гуманізму, пріоритету прав і свобод людини, ідей демократизму.
Інформаційна функція дозволяє інформувати людей про вимоги, які пред'являються державою до поведінки особистості, повідомляти про ті об'єкти, які охороняються державою, які вчинки і дії визнаються суспільно корисними або, навпаки, суперечить інтересам суспільства.

2. Походження права

Питання про походження права є спірним і в наш час. Ряд дослідників вважають, що право виникло з появою держави, інші ж такі як М. Рейснер, І. Сабо, Б. Малиновський вважають, що право існувало ще за первіснообщинного ладу, тобто докласове (примітивне право, традиційне право). На їхню думку, правом були будь-які правила поведінки людей, їх племінні звичаї, їх взаємовідносини, які регулювалися певними особами, на початковому етапі ними були вожді, старійшини, потім церкву.
Проте звичаї, різні релігійні ритуали, норми моралі не могли відбивати інтереси всього суспільства, не могли визначати права і обов'язки людини в суспільстві. Згідно Рейснера, «розкол суспільства на класи позначився на сформованих до цього події в правову структуру, право відтепер розбивається на окремі ідеологічні системи класових груп вже в рабовласницькому і феодальному суспільстві. Виявляється не одне право, а кілька правових побудов, згідно тому, що в суспільстві є станів. Поза права залишається тільки рабська праця, по відношенню до якого діють початку влади »[13, 246].
Право як особлива система юридичних норм і пов'язаних з ними правових відносин виникає в історії суспільства в силу тих же причин і умов, що й держава. Перші нормативні узагальнення були оформлені в законах царя Хаммурапі, законах Ману, закони 12 таблиць, Руської правди і інших. Далі в ході подальшого розвитку суспільства починає формуватися національна правова система з урахуванням характеру, темпераменту та інших особливостей населення тієї чи іншої держави.
У будь-якому історичному суспільстві для підтримання в ньому порядку потрібно регулювання за допомогою соціальних норм, так зване соціальне регулювання. Регулювати - значить спрямовувати поведінку людей, їх груп і всього суспільства, уводити їх діяльність у певні рамки. Розрізняють два види соціального регулювання - індивідуальне (упорядкування поведінки конкретної особи, у конкретному випадку) і нормативне (упорядкування поведінки людей за допомогою загальних правил - зразків, моделей, що поширюються на всіх, на всі подібні випадки). Поява нормативного соціального регулювання послужила якісним поштовхом до становлення (виникнення та розвитку) права.
У первісному суспільстві нормативним соціальним регулятором були норми-звичаї - правила поведінки, що ввійшли в звичку в результаті багаторазового повторення протягом тривалого часу. Звичайне право - система норм, що спираються на звичай.
Норми-звичаї були засновані на природно-природній необхідності і мали значення для всіх сторін життя общини, роду, племені, для регламентації господарського життя та побуту, сімейних та інших взаємовідносин членів роду, первісної моралі, релігійно-ритуальної діяльності. Їх метою була підтримка і збереження кровнородственной сім'ї. Це були «мононорми», тобто нерозчленовані, єдині норми.
В них перепліталися, чітко не проступаючи, найрізноманітніші елементи моралі, релігії, правових засад.
Мононорми не давали переваг одному члену роду перед іншим, закріплювали «первісну рівність», жорстко регламентуючи їх діяльність в умовах протистояння суворим силам природи, необхідності оборонятися від ворожих племен. У мононормах права членів роду представляли собою зворотний бік обов'язків, були невіддільні від них, оскільки первісний індивід не мав виділеного усвідомленого власного інтересу, відмінного від інтересу роду. Тільки з розкладанням первісного ладу, з появою соціальної неоднорідності усе більш самостійного значення набувають права. Виникнення мононорм було свідченням виходу людини з тваринного царства в людське співтовариство, яке рухається по шляху прогресу.
В умовах суспільної власності і колективного виробництва, спільного вирішення спільних справ, невідокремленість індивіда від колективу як автономної особи, звичаї не сприймалися людьми як суперечать їх власним інтересам. Ці неписані правила поведінки дотримувалися добровільно, їх виконання забезпечувалося, в основному, силою громадської думки, авторитетом старійшин, воєначальників, дорослих членів роду. При необхідності до порушників норм-звичаїв застосовувалося примус, що виходив від роду або племені в цілому (страта, вигнання з роду і племені та ін.)
У первісному суспільстві переважав такий засіб охорони звичаю, як «табу» - обов'язкова і незаперечний заборона (наприклад, заборона під страхом найтяжчих покарань кровноспоріднених шлюбів). Крім заборон (табу), виникли такі способи регулювання, як дозвіл і позитивне зобов'язування (лише в зародковій формі). Дозволу мали місце у випадках визначення видів тварин і часу полювання на них, видів рослин і строків збирання їх плодів, користування тією чи іншою територією, джерелами води та ін Позитивне зобов'язування мало на меті організувати необхідну поведінку в процесах приготування їжі, будівництва осель, розпалювання вогнищ , виготовлення знарядь тощо
Нормативні узагальнення (заборони, дозволи, позитивні зобов'язування), які стали звичайними способами регулювання первіснообщинного життя, - витоки формування права.
Зародок права - у відокремленні суду, організованого політичною владою, від суду громадського порядку ". Як тільки політична влада стала виявляти своє значення, так зробилося цілком природним звернення до неї за допомогою для захисту своїх інтересів. До новій силі зверталися за захистом ті, які не сподівалися на громадський суд або тому, що не вважали за достатнє його рішення, або тому, що боялися несприятливого рішення. Для князів, королів втручання в суд становило інтерес з точки зору зборів, стягнутих за надану допомогу.
Право виникло як класове явище, воно виражало волю економічно панівного класу. Основними причинами виникнення права були економічні, політичні, соціальні, духовні, тому що з виникненням приватної власності сталося майнове розшарування суспільства на класи, між якими велася запекла класова боротьба. Деякі вчені не зупиняються на досягнутому, і пропонують сформулювати чіткі причини походження права:
1. Необхідність встановлення єдиного порядку.
2. Необхідність його підтримки.
3. Оформлення товарно-грошових відносин.
4. Пом'якшення протиріч між різними верствами суспільства.
Людина духовно розвивався і від звичаїв перейшов до норм, релігійним догмам, ставав індивідуумом, зміцнювалися шлюбно-сімейні відносини. Основними ознаками права стають:
1. Право виражає волю економічно панівного класу.
2. Право є засобом нав'язування цієї волі всього населення.
3. Право направлено на забезпечення класового панування і підтримується примусовою силою держави. Держава не можливо без права.
4. Організація державного апарату повинна бути оформлена у праві.
5. Між державою і людьми, що живуть у цій державі існують певні взаємовідносини, які мають так само відбиватися і регулюватися в праві.
Держава по відношенню до права виконує ряд функцій, таких як: правотворчість, правоохоронні, управлінсько-виконавчі.
Право організує політичну владу в державі, виступає засобом політики конкретної держави, воно також є вираженням волі та інтересів суспільства, отримує своє зовнішнє вираження і закріплюється у вигляді нормативних актів, договорів, правових звичаїв.
Право забезпечується апаратом примусу та управління, а це є одним з головних принципів характеризують держава - наявністю публічної влади. Право, як і держава, виникає для необхідності управління в державі. «Якщо" форма ", - зазначав К. Маркс, - проіснувала протягом певного часу вона усталюється як звичай і традиції і, нарешті, санкціонуються як позитивний закон» [11, 326].
Процеси виникнення права і держави йдуть паралельно. Разом з тим, у різних народів і в різні епохи правотворення мало свої особливості, проте існують і загальні закономірності.

3. Найбільш загальні закономірності виникнення і формування права

Виникнення права, як і держави, займало цілі епохи, зазнавало різні зовнішні впливи. Тому загальнотеоретичне схематичне виклад не відображає всіх особливостей походження права у різних народів.
Одним из источников права были обычаи, сложившиеся в период формирования древних цивилизаций и освящаемые религией, и охраняемые государством (обычное право или правовой обычай). Среди них все большее значение приобретали обычаи, закрепляющие неравенство членов сельской общины, привилегии высших сословий и обязанности низших. В дальнейшем многие нормы обычного права составили основу первых писанных законов (Законы ХII таблиц, «варварские правды»).
Большую роль в формировании права сыграли судебные органы. Они содействовали разрушению системы обычаев родового строя, закрепляя в своих решениях нормы, которые соответствовали новым порядкам. Постепенно возникает прецедентное право, т.е. решение суда по конкретному делу превращается в общую норму (судебный прецедент).
С развитием письменности появляются и первые писанные законы. Становление государства требовало все более прочного закрепления правовых норм, придания им высокой степени формальной определенности. Возникающее право опиралось на принудительную силу государства, иначе бы ему не вытеснить родовые обычаи.
Формирующееся право преследовало двоякую цель: с одной стороны — закрепление классового (кастового, сословного) господства и, с другой — установление и поддержание единого для всего населения страны порядка в общественных отношениях, без чего невозможна нормальная жизнь любого общества.
Установлению единого правового порядка у некоторых народов способствовали победоносные междоусобные или межгосударственные войны.
Государственное объединение племен в единые народы способствовало и правовой защите их внешнеполитических интересов. Вырабатывались нормы, касающиеся межгосударственных союзов, установления таможенных правил и т.п. Начинается формирование зачатков международного права.
Ученые правоведы, такие как: Алексеев С.С. [1, 46—50], Пиголкин А.С. [12? 82—86], Манов Г.Н. [10, 14—17] выделяют два пути возникновения права: восточный и западный.
К первому относятся государства, в которых приоритетным является государственная собственность на средства производства, правовые нормы фиксируются в сборниках (Коран в мусульманских странах, законы Ману в Индии); ко второму — страны, в которых приоритетным является частная собственность, обеспечивающая равные права собственников.
Первый путь был обусловлен необходимостью вести масштабные ирригационные работы, низкой орудийной развитостью. Первоначально возникли должности управляющих резервными пищевыми фондами, управляющих распределением продуктов, но со временем они обособились в особую группу управленцев. Социальная дифференциация в восточном обществе происходила на основе политического неравенства (функциональная система) — положения личности в системе власти. Экономика основана на государственной и общественной форме собственности, частная собственность не играет значимой роли. Это характерно для тех стран, в которых господствующее положение занимала государственная собственность. Основной источник (способ фиксирования правовых норм) — сборники нравственно-религиозных положений. Нормы носят казуальный характер и дополняются в случае необходимости другими обычаями или установлениями монарха.
Второй путь присущ странам, где явно доминировала частная собственность, которая устанавливала равенство собственников, нормы отличаются более высокой степенью формализованности и определённости. Очень хорошо развито гражданское право. Право возникает в результате имущественного неравенства, появления частной собственности и раскола общества на классы. Земля, главным образом, находится в частной собственности. Идёт постоянная борьба имущих и неимущих. Наиболее богатые занимают и наиболее высокие должности в государственном аппарате. Афины — классический пример такого пути возникновения права. Спарта — это государство отличается от афинского тем, что основную массу населения составляли захваченные спартанцами племена. Рим — здесь складывается похожая ситуация, но в процесс становления и формирования права активно вмешивается третья сила — плебс.
В таких государствах создавалось более высокое законодательство, в том числе гражданское, регулирующее имущественные общественные отношения, а частное Римское право дожило и до сегодняшних дней.

4. Теории происхождения права

Уже тысячелетия люди живут в условиях государственно-правовой действительности. Вони є громадянами (або підданими) певної держави, підкоряються державній владі, погоджують свої дії з правовими розпорядженнями і вимогами. Природно, що ще в далекій давнині вони стали задумуватися над питаннями про причини і шляхи виникнення права. Створювалися найрізноманітніші теорії, по-різному відповідають на такі питання. Множинність цих теорій пояснюється різними історичними і соціальними умовами, в яких жили їх автори, розмаїтістю ідеологічних і філософських позицій, які вони займали. Раскрыть все теории не представляется возможным в силу их многообразия, поэтому остановимся лишь на некоторых из них, наиболее известных и распространённых. К числу последних справедливо будет отнести: теологическую (божественную), патриархальную, договорную, насилия, психологическую, расовую, материалистическую (классовую) теории.

4.1 Роль религии в возникновении права

В глубокой древности наиболее сложившейся идеологической силой выступала религия. Особую роль она сыграла в возникновении права у народов, где в производящем хозяйстве доминировали скотоводство и земледелие. Так, естественной для земледельцев, особенно в странах жаркого климата, стала религия Солнца (Месопотамия, Передняя Азия, Индия, Древний Египет, Месоамерика, Горное Перу). Возникновение культа высшего божества содействовало возвышению племенных обычаев над обычаями отдельных родов и вело к упрочению веры в единый для всего народа порядок, данный свыше верховным божеством. Жрецы, носители новой религии, выработали представления о временах года, воплотившиеся в древних агрокалендарях, устанавливающих для всех цикличность проведения сельскохозяйственных и ирригационных работ, сопровождавшихся религиозными обрядами поклонения Солнцу. Этот порядок поддерживался властью первых городов-государств, находившейся в руках царей, военной верхушки и бюрократии.
В Древней Греции, Древнем Риме и у славянских народов, кельтов, германцев, где поливное земледелие было неразвитым, а полевые работы оставались делом сельской общины, календари природы и поклонение Солнцу не получили столь явного «огосударствления».
В глубокой древности источник, из которого проистекает позитивное право, видели, прежде всего, в воле богов и их «помазанников» — правителей государств (Индия, Китай, Египет и т.п.). Влияние религии, как доминирующего мировоззрения, на содержание законов и права в средние века привело к почти тысячелетнему господству теологических воззрений, утверждавших божественное происхождение права и законов. Наиболее последовательным их выражением является учение средневекового теолога Фомы Аквинского. Но и в настоящее время религиозное понимание сущности права как творения Бога до сих пор остается одним из направлений его теоретического осмысления (Ж. Маритен).

4.2 Патриархальная теория

Патриархальная теория происхождения права берет свое начало еще в Древней Греции. Родоначальником ее считается Аристотель. Среди заметных сторонников данной теории выделяется англичанин Филмер (XVII в.) и русский исследователь государствовед Михайловский (XIX в.).
Право, по Аристотелю, является не только продуктом естественного развития, но и высшей формой человеческого общения. Оно охватывает собой все другие формы общения (семью, селения). В нем последние достигают своей конечной цели — «благое жизни» — и завершение. В нем же находит свое завершение и политическая природа человека.
Правовая власть, по мнению сторонников патриархальной теории, есть ничто иное, как продолжение отцовской власти. Патриархальная теория служила в средние века обоснованием абсолютной («отеческой») власти монарха.

4.3 Договорная теория

С середины XVII века теологическое направление происхождения права начинает уступать первенство гуманистическим и светским теориям.
Договорная теория (теория договорного происхождения права) объясняет происхождение права общественным договором — результатом разумной воли народа, на основе которого произошло добровольное объединение людей для лучшего обеспечения свободы и взаимных интересов. Отдельные положения этой теории развивались в V — IV веках до н. е..
Условия жизни людей и характер человеческих взаимоотношений в естественном состоянии представлялись не однозначным образом. Гоббс видел естественное состояние в царстве личной свободы, ведущей к «войне всех против всех»; Руссо считал, что это есть мирное идиллистическое первобытное царство свободы; Локк писал, что естественное состояние человека — в его неограниченной свободе.
Сторонники естественного права считают государство результатом юридического акта — общественного договора, который является порождением разумной воли народа, человеческим учреждением или даже изобретением.
Классическое обоснование договорная теория получила в трудах Руссо.
Руссо считает, что в интересах создания правомерного государственного устройства и восстановления истинного равенства и свободы надо заключить свободный общественный договор. Главная задача этого договора состоит в том, чтобы «найти такую форму ассоциации, которая защищала и охраняла бы общей совокупной силой личность и имущество каждого участника и в которой каждый, соединяясь со всеми, повиновался бы, однако, только самому себе и оставался бы таким же свободным каким он был раньше» [14, 211].
Сторонники естественно-правовой теории происхождения права исходят из того, что народ обладает естественным, неотчуждаемым правом не только на сознание своего права на основе Общественного договора, но и на его защиту.
Сторонники договорной теории различают два вида права. Одно — естественное, предшествующее обществу и государству. Второе — позитивное право — является порождением государства. Естественное право включает в себя такие неотъемлемые права человека, как право на жизнь, свободное развитие, участие в делах общества и государства. Позитивное же право основывается на требованиях естественного права.
Понятие естественного права включает в себя представления о прирожденных правах человека и гражданина, которые являются общеобязательными для каждого государства.
Римские юристы наряду с гражданским правом и правом народов выделяли естественное право (jus naturale) как отражение законов природы и естественного порядка вещей. Цицерон говорил, что «закон государства, противоречащий естественному праву, не может рассматриваться как закон» [16, 17]. Тем не менее, «закон, властвуя над людьми, принуждает его ко многому, что противно природе» [16, 18].

4.4 Теория насилия

Теория насилия принадлежит к числу относительно новых теорий права. Идейные истоки этой теории зародились еще в эпоху рабовладения. Ее представители считали, что право может возникнуть лишь в результате насилия и завоевания. Научное обоснование теория насилия получает в XIX-XX веках.
Наиболее характерные черты теории насилия изложены в работах Е. Дюринга, Л. Гумпловича, К. Каутского и других. Дюринг считал, что основой общественного развития являются формы политических отношений, а экономические явления — это следствие политических актов. Первоначальный фактор возникновения права следует искать в непосредственной политической силе.
Каутский также видит источник происхождения права во внешнем насилии, в войнах. Племя-победитель, по его утверждению, подчиняет себе побежденное племя, присваивает землю этого племени, а затем принуждает его систематически работать на себя, платить дань или подати, устанавливая определенные правила существования и, соответственно, правовой аппарат.
При этом насилие рассматривается не как некое ограниченное, локальное, а как глобальное, к тому же «естественное» явление, порождающее не только единство противостоящих друг другу «элементов» государства — победителей и побежденных, правящих и управляемых, но и имеющее далеко идущие социально-экономические последствия.
Отвергать полностью теорию насилия нельзя не только из формальных соображений, но и на основании исторического опыта, который подтверждает, что завоевание одних народов другими являлось реальным фактором существования государственности исторически длительное время (например, Золотая Орда). В более позднее время непосредственное насилие сыграло решающую роль в образовании американского государства: борьба между Севером и рабовладельческим Югом в итоге привела к образованию США. Ясно, что эти реальные факты исторической действительности лишь частично подтверждают истинность теории насилия, но не позволяют игнорировать ее научные положения.

4.5 Расовая теория

Расовая теория берет свое начало еще в эпоху рабовладения, когда в целях оправдания существующего строя развивались идеи естественного деления населения в силу у прирожденных качеств на две породы людей — рабовладельцев и рабов. Наибольшее развитие и распространение расовая теория права получила в конце XIX — первой половине XX в. Она легла в основу фашистской политики и идеологии.
Содержание расовой теории составляли развиваемые тезисы о физической и психологической неравноценности человеческих рас. Положения о решающем влиянии расовых различий на истории, культуру, государственный и общественный строй. О делении людей на высшую и низшую расы. Из которых первые являются создателями цивилизации и призванная господствовать в обществе и государстве. Вторые не способные ни только к созданию, но даже и к усвоению сформированной цивилизации. Их удел — слепое и беспрекословное повиновение. С помощью государства и права высшие расы должны господствовать над низшими.
Один из основателей расовой теории француз Ж. Гобино (1816-1882 гг.) объявлял арийцев «высшей расой», призванной господствовать над другими расами. В фашисткой Германии была предпринята попытка переписать всемирную историю заново как историю борьбы арийской расы с другими расами. Носительницей духа высшей арийской расы объявлялась Германия. К низшим расам относились семиты, славяне и другие.
Важным средством решения всех важнейших государственно-правовых и божественных проблем объявлялась война.
Исторически расовая теория изжила себя и была полностью дискредитирована несколько десятилетий назад. Она не используется больше как официальная или даже полуофициальная идеология. Но как «научная», академическая доктрина она имеет хождение в некоторых странах и в настоящее время.

4.6 Историческая теория права

В конце XVIII — начале XIХ века возникла историческая школа права (К.Ф. Савиньи, ГФ. Пухта). Ее сторонники отрицали существование естественного права. Позитивное право, по их мнению, не творится произволом законодателя, а является закономерным продуктом народной жизни. Согласно исторической школе право всегда «национально» и в разные эпохи имеет различное содержание.
Во второй половине XIX века сложилась позитивная теория права (И. Бентам). С точки зрения этой теории право творится государством — это нормы государства, направленные на удовлетворение интересов человека. Вскоре позитивизм становится одним из основных направлений теории права (К. Бергбом — в Германии, Г.Ф. Шершеневич — в России, Д. Остин — в Англии). Главный тезис юридического позитивизма — признание правом только норм, создаваемых государством для общего блага или для удовлетворения интересов человека. При этом не отрицается и то, что в праве воплощаются идеи справедливости, и то, что право становится обязательным для самого государства. Однако только та справедливость, которая получает защиту государства, есть право.
Позитивистская юриспруденция в начале 20 века нашла свое продолжение в современном нормативизме, «чистой теории права» Г. Кельзена. Он видел все право в виде «лестницы норм», на вершине которой стоит «основная норма», а в самом низу — индивидуальные акты, судебные решения. Каждая нижестоящая норма вытекает из вышестоящей. Не государство формирует право, а оно существует благодаря признанию со стороны общества. «Основная норма» не нуждается в объяснении — она выводится чисто логически, являясь высшим критерием познания права. По этой концепции юридическая наука должна заниматься исследованием действующих норм с использованием инструментов формальной логики. Вопросы сущности права лежат вне сферы интересов юристов.

4.7 Классовые теории возникновения права

Во второй половине XIX века сложились социалистические и коммунистические учения (в том числе марксизм) о сущности права, исходившие из классовой природы государства и права.
К. Маркс и Ф. Энгельс понимали право как возведенную в закон волю господствующего класса, определяемую материальными условиями жизни этого класса. В этом случае право выступает как средство подавления сопротивления эксплуатируемых классов. Рассматривая соотношение общесоциального и классового, в праве марксисты отдавали приоритет классовому. Право не воплощает представления о справедливости, а обусловлено исключительно экономическим базисом общества.
Социологическая юриспруденция полагает, что нормы, записанные в законах и других актах государствах, еще не есть само право. Гораздо важнее то право, которое складывается в жизни. Это «живое право» противопоставляется застывшему в параграфах и статьях законов «праву в книгах». Отсюда выдвигается на первое место фигура судьи как правотворца (Е. Эрлих, Р. Паунд, К. Левеллин и др.). С точки зрения этой концепции право только то, что получило воплощение в реальных правоотношениях, в социальном действии, либо выявлено как средство социального контроля. Ряд американских сторонников концепции «права, созданного судом» считают правом лишь те нормы, которые применены или созданы судом (К. Левеллин).

4.8 Иные теории права

Создатель нормативистской теории права Г. Кельзен выводил право из самого права. Право, утверждал он, не подчинено принципу причинности и черпает силу и действенность в самом себе. Для Кельзена проблемы причин возникновения права вообще не существовало.
Психологическая школа права, созданная в начале XIX века русским профессором Л.И. Петражицким, сохранила свое влияние и сегодня. По его мнению, наряду с «официальным правом», установленным государством, существует право, осознаваемое людьми в виде особых психических состояний, — переживание своего долга перед другими («императивность») и осознание права требовать исполнения обязанности со стороны других («атрибутивность»).
В современной российской теории права получил развитие понимание сущности права как меры свободы («либертарная теория» — В.С. Нерсесянц) либо справедливости («этическая» концепция — Р.З. Лившиц), возникающей в обществе еще «до закона», до создания норм позитивного права, то есть право и закон здесь четко разведены.
Признание определенных правовых и нравственных постулатов, от которых не должны отступать ни законодатели, ни законы правового государства, нашло отражение в Конституции Российской Федерации.
Современное понимание права как меры свободы и справедливости, несомненно, стоит гораздо выше правовых представлений, свойственных глубокой древности, и средневековью, и молодому капитализму XVII—XIX вв., и тоталитарным режимам XX века.
Воплощение идеалов свободы и справедливости — цель правового развития общества. С этими идеалами государство должно сверять свои законы и практику их реализации, а каждый гражданин — свое поведение.
Тем не менее, общепризнанными считаются такие признаки права, как нормативность, формальная определенность, общеобязательность.
Общим также является то, что право опирается на силу и пронизана идеей возможного применения принуждения. Но представления о роли принуждения разные: одна позиция — авторитарная (марксистская), утверждает, что право выступает как средство принуждения по отношению к обществу, и на втором плане присутствует идея о праве, как выразителе согласованных интересов членов общества. Вторая позиция состоит в том, что право в первую очередь выражает согласованные интересы членов общества, обслуживает интересы членов общества, сила в праве присутствует, но имеет второстепенное значение, и проявляет себя только в случае нарушения правовых норм.

Висновки

Де є суспільство, там є і правила гуртожитку. На самых ранних ступенях эти правила представляют однородную недефференцированную массу. Типовим відбитком початкової однорідності може служити індійське законодавство Ману, у якому право, мораль, пристойність, релігія ще зовсім не розійшлися.
В родовой общине или в племени действовали правила поведения или так называемые социальные нормы. Это были нормы обычаев, нормы обычного права, которые регулировали труд, охоту, рыбную ловлю, боевые действия, быт и семейные отношения. Многие из обычаев являлись одновременно и нормами морали, религии, которые регулировали обрядовые отношения.
Особенностью норм поведения в родовой общине было то, что нормы поведения выражали интересы всех членов рода. У членов рода не было четкого разграничения прав и обязанностей. Исполнение норм поведения обеспечивалось привычкой, естественной потребностью соблюдать укоренившиеся правила, а также при необходимости обеспечивалось общественным мнением родовой общины или племени.
Дотримання цих норм охороняється тиском суспільного середовища, що не допускає ніяких ухилень від точного їх виконання, і відсутністю критики в поводженні кожної людини. Процесс дифференциации норм права обусловливается нарождением в общественной среде нового явления — суда от имени власти.
Формирующееся право преследовало двоякую цель: с одной стороны — закрепление классового (кастового, сословного) господства и, с другой — установление и поддержание единого для всего населения страны порядка в общественных отношениях, без чего невозможна нормальная жизнь любого общества.
В процессе перехода от первобытности к государственной организации общества возникает право. Источниками права являются:
1. Санкционированные государством первобытные обычаи, превращенные в нормы права и охраняемые государством от нарушений.
2. Юридический прецедент, которому государство придает юридически обязательную силу для аналогичных дел.
3. Издание государством нормативных актов, содержащих нормы права.
Спочатку влада прагне зміцнити своє становище і стосунки між підданими її не цікавлять: це їхня справа, а не державне. Только много позднее власть приходит к сознанию, что истинная опора ее в самом обществе, а, следовательно, чем прочнее правовой порядок, тем тверже основа, на которой держится государственная власть.
Установлению единого правового порядка у некоторых народов способствовали победоносные междоусобные или межгосударственные войны.
Государственное объединение племен в единые народы способствовало и правовой защите их внешнеполитических интересов. Вырабатывались нормы, касающиеся межгосударственных союзов, установления таможенных правил и т.п.; началось формирование зачатков международного права.
Учения о возникновении права обычно тесно связаны с концепциями происхождения государства, хотя и содержат немало специфического.

Література

1. Алексєєв С.С. Держава і право: Початковий курс. - М., 1996.
2. Венгеров А.Б. Походження права. Загальна теорія: Курс лекцій / / Под ред. В.К. Бабаєва. - Н. Новгород, 2003.
3. Венегеров А. Б. Теория государства и права. Ч. 1. — М., 1995
4. Галанза П.М. Основные этапы в развитии первобытнообщинного строя и возникновение государства и права. — М., МГУ, 1993.
5. Дияконів В.В. Учебное пособие по теории государства и права // Эл. публікакція Allpravo.RU. - 2004.
6. Зорькін В.Д. Позитивистская теория права в России. — М., 2001.
7. Кистяковский Л. Откуда приходит право // Новое время, 1994, № 25.
8. Корельський В. М., Перевалов В. Д. Теорія держави і права. - М., 1997.
9. Лазарев В. В. Общая теория государства и права. - М., 1996.
10. Манов Г.М. Теорія права і держави. - М., 1995.
11. Маркс К. Соч. Т. 4.
12. Піголкін О.С. Загальна теорія права. - М., 1996.
13. Рейснер М.А. Наше право, чужое право, общее право. – М.–Л., Госиздат 1925.
14. Руссо Ж.-Ж. Об общественном договоре. - М., 1938.
15. Теория государства и права: Курс лекций / Под ред. Малько А.В. и Матузов Н.И. - М., 1996.
16. Цицерон Марк Туллий. Диалоги: О государстве. О законах. - М., 1994.
17. Черниловский З.М. Хрестоматія по загальній історії держави і права. - М., 1996.
18. Юридический словарь. - М., 1989.
Додати в блог або на сайт

Цей текст може містити помилки.

Держава і право | Реферат
86.2кб. | скачати


Схожі роботи:
Виникнення міжнародного права 2
Виникнення і припинення права власності
Виникнення і розвиток давньоруського права
Підстави виникнення права власності
Закономірності виникнення держави і права
Виникнення та реєстрація права інтелектуальної власності
Виникнення здійснення і припинення права землекористування
Загальні закономірності виникнення держави і права
Виникнення і розвиток феодальної держави і права
© Усі права захищені
написати до нас
Рейтинг@Mail.ru